Рішення № 94997537, 19.02.2021, Харківський районний суд Харківської області

19.02.21

Справа № 635/7609/20

Провадження № 2/635/1233/2021

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 лютого 2021 року смт Покотилівка

Харківський районний суд Харківської області в складі:

головуючого судді Назаренко О.В.,

за участю секретаря судового засідання Цимбаліста О.І.,

позивача - ОСОБА_1 ,

представника відповідача - Лисих Р.В.,

розглянувши відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» про захист прав споживачів,

ВСТАНОВИВ:

до Харківського районного суду Харківської області подано позов ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» про захист прав споживачів

ВИКЛАД ПОЗОВНИХ ВИМОГ:

1 Визнати дії Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» зі списання 27.10.2020 з мобільного абонентського рахунку ОСОБА_1 НОМЕР_1 вартості дзвінка у роумінгу у сумі 35 грн. без з`єднання та розмови з особою, що телефонувала, тобто за пропущений виклик, протизаконними.

2.Стягнути з Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» на користь ОСОБА_1 відшкодування завданих збитків грошову суму у розмірі 35 грн..

3. Стягнути з Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» на користь ОСОБА_1 на відшкодування завданої моральної шкоди грошову суму у розмірі 22814 грн.

ВИКЛАД ОБҐРУНТУВАННЯ ДОВОДІВ ПОЗИВАЧА

Позивач стверджує, що він більше 15 років є споживачем телекомунікаційних послуг мобільного зв`язку, користуючись номером НОМЕР_1 на умовах передплати. 30.01.2020 він став зареєстрованим користувачем послуг мобільного зв`язку за допомогою електронно-цифрового підпису, про що отримав відповідне підтвердження в смс-повідомленні 30.01.2020 о 03.23, що його заявка 1-390321953172 успішно опрацьована. Крім того, приблизно у 2008-2009 роках він звертався до оператора з приводу заміни своєї сім-карти за вказаним номером, яка не реєструвалася у мережі МТС та отримав нову сім-картку за заповненою ним заявою та за своїм паспортом. Таким чином його особисті дані зареєстровані в ПрАТ «ВФ Україна» зберігаються у відповідача і ідентифікуються за даним номером в будь-який момент його звернення. Перед відльотом у Єгипет, до поповнення свого рахунку на 70 грн., він ознайомився на сайті https://www.vodafone/ua.za-kordon/roaming-v-egypti#peredplata про умови користування роумінгом в Єгипті. На даній сторінці сайту було чітко вказано: Базові тарифи в роумінгу на день: мобільний інтернет в Єгипті 50 грн./100МБ та безлімітний меседжинг у Viber, WhatsApp, Skype (текст та картинки), вхідні/вихідні в Україну та по країні перебування 35 грн. на 15 хв., SMS на всі напрямки 15 грн. за 15 SMS, вихідні дзвінки в інші країни 50 грн/хв. Особливу увагу звернув на умову: Вартість в разі користування. Тобто, якщо не користується послугами, не замовляє, не телефонує, не відповідає то і не сплачує. В розділі «Послуга роумінгу» чітко визначено: вартість дзвінків вказано за першу секунду кожної хвилини розмови, до вартості якої включено кожну наступну секунду зазначеної хвилини в межах розмови. Тарифікація відбувається у першу секунду кожної хвилини розмови. Отже вартість дзвінкі як вхідних, так і вихідних в Україну в Єгипті зазначена пакетом - 35 грн. за 15 хвилин розмов. Таким чином, у першу секунду розмови вхідного дзвінка у Єгипті з рахунку абонента має бути списано 35 грн. Однак фактичне списання його коштів відбулося всупереч Умов користування послугами відповідача. 27 жовтня 2020 року, маючи на рахунку мобільного номеру 70 грн. 95 коп., знаходячись у Єгипті, він увечері, отримавши із сейфу свій смартфон, побачив 2 пропущені виклики з номеру НОМЕР_2 , які зафіксовані смартфоном о 12.35 год та о 14.13 год. Оскільки смартфон знаходився у сейфі під охороною, з`єднання та розмови не відбулося, а тому підстав для списання грошових коштів з його рахунку НОМЕР_1 у відповідача не було. Однак перевіривши через мобільний додаток My Vodaton залишок коштів на рахунку, він дізнався, що з рахунку списано 35 грн. Зв`язавшись в чаті оператором (смартфон був підключений до інтернету Wi-Fi у лоббі отеля), він задав питання, з яких підстав з рахунку списано 24 грн., на що оператор відповів, що вартість дзвінків у роумінгу списується не у першу секунду розмови після з`єднання з телефонуючим абонентом, як це зазначену в умовах на сайті відповідача, а одразу після першого гудка особи, що йому телефонує. В якому розділі та якому пункті Умов користування послугами відповідача зазначено про такі умови у роумінгу оператор не знав, з чого він виходив, зазначаючи інформацію про списання коштів після першого гудка на його номер, він не обгрунтував. Повторно уважно дослідивши Умови користування послугами відповідача у роумінгу на його сайті, він не знайшов умов про списання коштів з першим гудком на його номер. Опинившись в ситуації, коли з його рахунку безпідставно списується сума коштів, він вимушений був відключити сім-карту від мережі, оскільки існувала загроза подібного списання коштів на наступний день, і якщо йому доведеться зателефонувати в Україну, це зробити буде неможливо з огляду на відсутність коштів на рахунку. Відповідач залишив його к роумінгу в чужій країні без зв`язку, бо користуватися роумінгом він вже дозволити собі не міг. Загроза втратити останні кошти, щоб не мати можливості зробити необхідний дзвінок на випадок надзвичайної ситуації, вимусила його відключитися від мережі. У період до 09.11.2020 він не мав зв`язку з Україною. Свавілля відповідача зіпсувало йому відпочинок він не міг зв`язатися у роумінгу зі своєю матір`ю, якій 78 років, яка неодноразово телефонувала йому, але він не міг бути на зв`язку, не міг спілкуватися зі своїми родичами, іншими людьми. Душевні страждання з цього приводу не дали йому можливості розслабитися на відпочинку та перезавантажити свій организм. Він постійно хвилювався за низку обставин, бо мав отримати дзвінок. Якщо би він міг припустити, що відповідач свавільно буде списувати його кошти з рахунку, він би не поповнював рахунку та скористався би послугою іншого мобільного оператора Київстар (25 грн. за 10 хвилин розмови). Позивач зазначає, що він неодноразово звертався до оператора відповідача з питанням, яку платну послугу він йому надав 27.10.2020, щоб списати 35 грн., однак відповідь оператора відсутня. Тож позивач вказує, що відпочинок разом зі своєю сім`єю, який коштував йому 22814 грн., було зіпсовано. Позивач зазначає, що його душевні страждання можуть бути виправлені повторним відпочинком, але зі зв`язком іншого мобільного оператора. Тому моральна шкода, завдана йому протиправним списанням коштів з його рахунку за ненадану послугу в той час, коли він не користувався мобільним зв`язком, становить суму витрат на зіпсований відпочинок 22814 грн. Також загроза залишитися без зв`язку викликала низку хвилювань та негативних емоцій, які переросли в душевні страждання. Позивач зазначає, що сума його збитків становить 35 грн., незаконно списаних відповідачем 27.10.2020 з його рахунку НОМЕР_1 . Ця сума підлягає стягненню з відповідача на його користь у відшкодування завданих збитків.

ВИКЛАД ОБҐРУНТУВАННЯ ДОВОДІВ ВІДПОВІДАЧА

ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» вважає, що викладені в позовної заяви ОСОБА_1 підстави для її задоволення будуть необґрунтованими, а позовні вимоги - такими, що не будуть мають підстав для їх задоволення виходячи з наступного.

Виходячи зі аналізу змісту Ухвали Харківського районного суду Харківської області від 20.11.2020року по справі №635/7609/20 та аналізу даних отриманих з Автоматизованої системи розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS (білінговою системою) Відповідача телефонний номер НОМЕР_1 станом на 27.10.2020року був номером абонента (користувача) «ВФ Передплата» (з тарифним планом «Vodafone Light») та обслуговувався в мережі ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» на умовах попередньої оплати послуг, без укладання письмового договору про надання послуг мобільного зв`язку (далі - Договір).

Відносини між ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» та абонентами передплаченої системи розрахунків (без укладання договору в письмовій формі) регламентуються чинним законодавством Україна саме: Законом України «Про телекомунікації», Постановою №295 від 11.04.2012р. «Про затвердження Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг».

Закон України «Про телекомунікації» є спеціальним Законом, який встановлює правову основу діяльності у сфері телекомунікацій, а також визначає повноваження держави щодо управління та регулювання зазначеної діяльності, а також права, обов`язки сторін та засади відповідальності фізичних і юридичних осіб, які беруть участь у даній діяльності або користуються телекомунікаційними послугами.

Відповідно до вимог статті 63 Закону України «Про телекомунікації», Основних вимог Відповідачем на своєму офіційному публічно доступному веб-сайті у мережі Інтернет за повним посиланням: https://www.vodafone.ua/uk/terms-of-use оприлюднено «Умови користування мережами мобільного зв`язку» Оператора (надалі - Умови користування), які є загальноприйнятими нормами надання послуг, визначають порядок та правила користування в мережі ПрАТ «ВФ УКРАЇНА», регулюють відносини між оператором - ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» та абонентом, права та обов`язки сторін, умови розрахунків, відповідальність сторін тощо (розділ 1 Умов користування).

Умови користування є невід`ємною складовою частиною укладеного між Оператором та Абонентом Договору/Угоди, що встановлюються та змінюються Оператором в односторонньому порядку, а також є обов`язковими для Абонента в тій мірі, в якій це стосується порядку надання та отримання послуг Абонентом без укладення письмового Договору (пункт 1.2 Умов користування). Для активації Стартового пакету Абоненту необхідно розпакувати Стартовий пакет, вилучити СІМ - картку, вставити в кінцеве обладнання і здійснити перший дзвінок. Активація Стартового пакету означає згоду Абонента з Умовами користування та умовами обраного ним Тарифного плану (пункт 2.7 Умов користування).

Частина друга статі 66 Закону України «Про Телекомунікації» передбачає виключний перелік тарифів, які підлягають державному регулюванню шляхом встановлення граничних або фіксованих тарифів, але тарифи на послуги рухомого (мобільного) зв`язку до зазначеного переліку не включено, отже, вони на підлягають державному регулюванню і встановлюються операторами, провайдерами самостійно. Зазначене твердження у повному обсязі відповідає пункту 58 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг який передбачає, що Тарифи на послуги встановлюються операторами, провайдерами самостійно, крім тих, що згідно із Законом України "Про телекомунікації" підлягають державному регулюванню.

Відповідно до пункту 35 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. № 295, споживачі під час замовлення та/або отримання послуг мають право на вибір виду та кількості послуг, вибір тарифу, тарифного плану, встановленого оператором, з урахуванням пункту 58 зазначених Правил.

Відповідно до абзацу другого пункту 58 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг оператор, провайдер встановлює та пропонує на вибір споживача тарифи на окремі послуги та/або тарифні плани на визначений ним перелік (пакет) послуг, а також строк їх дії (граничний та/або мінімальний).

Пунктом 10.1. Умов користування передбачено, що Тарифи на всі види Послуг (окрім тих, які встановлюються Контент-провайдером) встановлюються Оператором самостійно та оприлюднюються у засобах масової інформації або на сайті www.vodafone.ua

Таким чином, враховуючи вищезазначене та з урахуванням п. 10.6 Умов користування - за користування послугами зв`язку за кордоном Оператор здійснює розрахунки з Абонентом, згідно з чинними на даний момент тарифами Оператора на послуги зв`язку, що оприлюднюються Оператором на його офіційному інтернет-сайті: www.vodafone.ua

Стосовно факту надання телекомунікаційних послуг по мобільному номеру НОМЕР_1 відзначають наступне - 27 жовтня 2020 року обслуговування зазначеного мобільного номеру здійснювалось роумінг-партнером ПрАТ «ВФ Україна» оператором Etisalat та території Єгипту (офіційна назва - Арабська Республіка Єгипет). Зазначають, що в мережі роумінг-партнерів для телефонії та для передачі даних діють інтервали тарифікації, які відрізняються від тих, що діють у мережі ПрАТ «ВФ Україна». Так, Базові тарифи у Роумінгу на день в Єгипті (що опубліковані Відповідачем на своєму офіційному публічно доступному сайті за повним посиланням https://www.vodafone.ua/za-kordon/roaming/rouming-v-egypti#peredplata) становили: Вхідні/вихідні в Україну та по країні перебування в разі користування на день 35грн.грн за 15хв., SMS на всі напрямки - 15 грн за 15шт. Вихідні дзвінки в інші країни - 50грн./хв.

Також, на публічно доступному офіційному сайті Оператора в описі послуг роумінгу (блок «Базові тарифи» за повним посиланням https://www.vodafone.ua/za-kordon/roaming#tab-1) міститься загальнодоступна та більш детальніша інформація щодо Базових тарифів та правил/порядку їх тарифікації (а саме зазначено, що: Вартість дзвінків вказано за першу секунду кожної хвилини розмови, до вартості якої включено кожну наступну секунду зазначеної хвилини в межах розмови. Тарифікація відбувається у першу секунду кожної хвилини розмови.) - де кожен Абонент ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» може вільно з нею ознайомитися.

Згідно з п. 1.3 Умов користування (розділ «Визначення термінів») - Роумінг - послуга, яка забезпечує можливість Абонентові одного Оператора рухомого (мобільного) зв`язку отримувати послуги в мережі іншого Оператора із збереженням початкової реєстрації Абонента в телекомунікаційній мережі свого Оператора.. Роумінг-партнер - Оператори, що уклали договір про роумінг. Зазначене кореспондується п. 3 «Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг» затверджених Постановою Кабінету міністрів України за №295 від «11» квітня 2012р.

У відповідності до вимог підпункту 20 пункту 39 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295, Оператор зобов`язаний використовувати сертифіковані на відповідність вимогам нормативних документів у сфері телекомунікацій автоматизовані системи розрахунків за послуги, та у відповідності до п. 5 ч.1. ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації» Оператори телекомунікацій зобов`язані вести достовірний облік телекомунікаційних послуг, що надаються споживачеві.

Зазначають, що всі сервіси, які надаються абонентам ПрАТ «ВФ УКРАЇНА», фіксуються сертифікованим технічним устаткуванням, що відповідає всім національним та міжнародним стандартам та Відповідач у своїй діяльності використовує Автоматизовану систему розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS, яка згідно із Сертифікатами відповідності відповідає вимогам ДСТУ 4467-1:2005, ДСТУ ETSI EN 300 386:2007, ГСТУ 45.022-2001, ГСТУ 61-034:2013, ГОСТ 12.1.003-83, К.20, технічної специфікації (зареєстровані в Реєстрі за №UA.TR.030.010088-18 з терміном дії з 05 лютого 2018р.).

В той же час п.1 ч.1 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації» та підпункт 2 пункту 36 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295 зобов`язують Споживачів використовувати кінцеве обладнання, що має документ про підтвердження відповідності, але зазначений документи, скоріш за все, позивачам не додані до матеріалів позовної заяви.

Також, відповідно до ч. 2 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації» у разі використання абонентами лічильників обліку тривалості телекомунікаційних послуг, що встановлюються на кінцевому обладнанні для перевірки правильності нарахування плати за отримані послуги, абоненти зобов`язані: використовувати лічильники, що мають документ про підтвердження відповідності згідно із законодавством України; періодично здійснювати метрологічну повірку лічильників як засобів вимірювальної техніки в порядку, визначеному законодавством України. Але зазначений документ, скоріш за все, також не доданий Позивачем до матеріалів Позовної заяви.

Згідно з даними, що автоматично надаються із вищевказаної Автоматизованої системи розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS 27.10.2020р. об 14год.14хвил.17сек. по абонентському номеру НОМЕР_1 зафіксований вхідний дзвінок (голосовий зв`язок між абонентом, що викликався і абонентом, що викликав) з номера абонента НОМЕР_2 тривалістю 1 (одна) сек.

Додатковим доказом вищезазначеного, зазначаємо, що білінговою системою FORIS OSS 27.10.2020р. об 14год.14хвил.17сек. з номера абонента НОМЕР_2 був зафіксований вихідний дзвінок (голосовий зв`язок між абонентом, що викликав і абонентом, що викликався) на номер НОМЕР_1 тривалістю 1 (одна) сек.

Доказом вищезазначеної події (вхідного дзвінка на номер НОМЕР_1 з номеру НОМЕР_2 та відповідно вихідного дзвінка з номеру НОМЕР_2 на номер НОМЕР_1 ) тривалістю 1 (одна) сек. - є Довідка №SD-20-13276 від 22.12.2020р, що сформована на підставі фіксації сертифікованим технічним устаткуванням Відповідача - Автоматизованої системи розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS, яка згідно із Сертифікатами відповідності відповідає вимогам ДСТУ 4467-1:2005, ДСТУ ETSI EN 300 386:2007, ГСТУ 45.022-2001, ГСТУ 61-034:2013, ГОСТ 12.1.003-83, К.20, технічної специфікації (зареєстровані в Реєстрі за №UA.TR.030.010088-18 з терміном дії з 05 лютого 2018р.).

Таким чином, виходячи з вищевказаного, ПрАТ «ВФ УКРАЇНА»:

по-перше: підтверджує, що 27.10.2020р. об 14год.14хвил.17сек. по абонентському номеру НОМЕР_1 сертифікованим технічним устаткуванням - Автоматизованою системою розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS зафіксований вхідний дзвінок у роумінгу (голосовий зв`язок між абонентом, що викликає і абонентом що викликається) з номера абонента НОМЕР_2 тривалістю 1 (одна) сек.

по-друге: вважає Довідку SD-20-13276 від 22.12.2020р., що була створена на підставі сертифікованого технічного устаткування - Автоматизованою системою розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS - необхіднім та достатнім доказом надання та/або отримання користувачем номеру НОМЕР_1 27.10.2020р. об 14год.14хвил17сек послуг у роумінгу (у тому числі послуги «Вхідні/вихідні в Україну та по країні перебування в разі користування на день»)

по-трете: вважає твердження Позивача про «списання 27.10.2020р. з мобільного абонентського рахунку Позивача НОМЕР_1 вартості дзвінка у роумінгу у сумі 35 грн. без з`єднання та розмови з особою, що телефонувала, тобто за пропущений виклик» - необґрунтованим, недоведеним та таким, що не відповідає дійсності.

Таким чином, з урахуванням всього вищевикладеного ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» вбачає, що:

1) при відсутності надання Позивачем будь-яких доказів, щодо використання ним кінцевого обладнання, що має документ про підтвердження відповідності ( п.1 ч.1 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації» та п.п. 2 п. 36 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295;

2) при відсутності надання Позивачем будь-яких доказів, щодо використання ним лічильників обліку тривалості телекомунікаційних послуг, що встановлюються на кінцевому обладнанні для перевірки правильності нарахування плати за отримані послуги (ч 2 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації»);

3) при наявності у Відповідача Довідки SD-20-13276 від 22.12.2020р, що була створена відповідно до пп.20 р 39 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, п. 5 ч.1. ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації» та на підставі сертифікованого технічного устаткування - Автоматизованої системи розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS яка згідно із Сертифікатами відповідності відповідає вимогам ДСТУ 4467-1:2005, ДСТУ ETSI EN 300 386:2007, ГСТУ 45.022-2001, ГСТУ 61-034:2013, ГОСТ 12.1.003-83, К.20, технічної специфікації (зареєстровані в Реєстрі за №UA.TR.030.010088-18 з терміном дії з 05 лютого 2018р.).

На думку ПрАТ «ВФ Україна» наведені вище доводи та надані разом Відзивом докази підтверджують правомірність та законність дій Відповідача, щодо нарахування та списання з користувача номером НОМЕР_1 27.10.2020 вартості вхідного дзвінка у роумінгу у сумі 35грн. - та є самостійною і безумовною підставою для відмови в задоволенні позову.

Що стосується вимоги позивача про стягнення моральної шкоди, ПрАТ «ВФ Україна» зазначає наступне.

Позивачем не надано жодного доказу на підтвердження своєї вимоги про відшкодування моральної шкоди. Не доведено, що в нього погіршувався стан здоров`я та самопочуття, не надано суду будь-якої медичної документації (висновків лікарів-спеціалістів щодо стану їх здоров`я, медичних довідок, направлень до лікарів-спеціалістів, інформації про звернення позивача до лікувальних закладів, даних про амбулаторне чи стаціонарне лікування, призначень лікарів, чеків про придбання відповідних ліків, тощо).

З огляду на те, що по даній справі не встановлено обставин, з якими діюче законодавство пов`язує право на відшкодування моральної шкоди, необґрунтованості та незаконності визначеного позивачем розміру, порядку та обов`язковості відшкодування морального збитку у загальному розмірі 22814,00грн, - вважають що вимога про стягнення моральної шкоди не підлягають задоволенню.

З урахуванням всього вищевикладеного вбачається, що дії ПрАТ «ВФ Україна» не містять, а ні ознак складу порушення Постанови КМУ № 295 від 11.04.2012р. «Про затвердження Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг», «Тарифів Оператора» та «Умовами користування мережами мобільного зв`язку» Оператора, в тій мірі, в якій це стосується порядку надання та отримання послуг Абонентів без укладення письмового Договору, а ні ознак складу порушення прав позивача, як споживача телекомунікаційних послуг, передбачених, зокрема, Законами України «Про захист прав споживачів», «Про телекомунікації», а тому позовні вимоги «про визнання дій ПрАТ "ВФ Україна" зі списання 27.10.2020 з мобільного абонентського рахунку Позивача НОМЕР_1 вартості дзвінка у роумінгу у сумі 35 грн. без з`єднання та розмови з особою, що телефонувала, тобто за пропущений виклик, протизаконними; стягнення з ПрАТ "ВФ Україна" на користь ОСОБА_1 відшкодування завданих збитків грошову суму у розмірі 35 грн, стягнення з ПрАТ "ВФ Україна" на користь Позивача на відшкодування завданої моральної шкоди - грошової суми у розмірі 22814грн.» - є повністю безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню та вимогам діючого законодавства України.

ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ

Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 20 листопада 2020 року відкрито провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» про захист прав споживачів. Розгляд справи ухвалено здійснювати в порядку спрощеного позовного провадження в судовому засіданні з повідомленням сторін.

16 січня 2021 року надійшов відзив на позов від представника відповідача Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» -Лисих Р.В.

19 січня 2021 року надійшла відповідь на відзив від позивача ОСОБА_1 .

Позивач в судовому засідання підтримав позов, надав пояснення, аналогічні вищенаведеним, просив позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення позову заперечував, надав пояснення посилаючись на обставини викладені у відзиві на позовну заяву.

ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

Судом встановлено, що телефонний номер НОМЕР_1 станом на 27.10.2020 року був номером позивача як абонента (користувача) «ВФ Передплата» (з тарифним планом «Vodafone Light») та обслуговувався в мережі ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» на умовах попередньої оплати послуг, без укладання письмового договору про надання послуг мобільного зв`язку.

27 жовтня 2020 року обслуговування зазначеного мобільного номеру здійснювалось роумінг-партнером ПрАТ «ВФ Україна» оператором Etisalat та території Єгипту (офіційна назва - Арабська Республіка Єгипет).

27.10.2020 о 14 год.14 хв.17 сек. по абонентському номеру НОМЕР_1 сертифікованим технічним устаткуванням - Автоматизованою системою розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS зафіксований вхідний дзвінок у роумінгу (голосовий зв`язок між абонентом, що викликає і абонентом що викликається) з номера абонента НОМЕР_2 тривалістю 1 (одна) сек.

Зазначене підтверджується наданою представником відповідача Довідкою SD-20-13276 від 22.12.2020, що була створена на підставі сертифікованого технічного устаткування - Автоматизованою системою розрахунків за телекомунікаційні послуги FORIS OSS.

Відповідачем доведено правомірність та законність дій відповідача, щодо нарахування та списання з користувача номером НОМЕР_1 27.10.2020 вартості вхідного дзвінка у роумінгу у сумі 35грн.

Договір який би передбачав будь-які випадки та умови відшкодування моральної шкоди Оператором Абоненту між позивачем та відповідачем не укладався.

Докази, надані сторонами судом не відхилені.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН ТА НОРМИ ПРАВА, ЗАСТОСОВАНІ СУДОМ

Щодо, заявленої позивачем вимоги про відшкодування моральної шкоди ПрАТ «ВФ Водафон Україна» суд зазначає, що договір, у якому б було передбачені випадки відшкодування моральної шкоди, сторони не укладали.

Позивачем не додано жодного доказу на підтвердження своєї вимоги про відшкодування моральної шкоди. В обгрунтування вимоги про відшкодування моральної шкоди, позивач посилається на те, що має мати похилого віку, якій 78 років, та внаслідок неправомірних дій відповідача не мав можливості бути із нею на зв`язку. При цьому не надає суду жодної інформації стосовно матері, ані прізвище, ім`я, по-батькові, ані копію свідоцтва про народження.

Також не надано доказів, що особа, яка відпочиває у 5* отелі Египет, Шарм-Єль-Шейх, не мала доступу до безкоштовного зв`язку у Viber, Whats App, Skype, при цьому сам позивач зазначає, що його смартфон був підключений до інтернету Wi-Fi у лоббі отеля.

На підставі ч. 1 ст. 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Щодо відсутності підстав для стягнення з відповідача на користь позивача матеріальної та моральної шкоди, суд виходить із наступного, застосовуючи такі норми закону.

Відносини між ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» та абонентами передплаченої системи розрахунків (без укладання договору в письмовій формі) регламентуються чинним законодавством Україна саме: Законом України «Про телекомунікації», Постановою №295 від 11.04.2012р. «Про затвердження Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг».

Закон України «Про телекомунікації» є спеціальним Законом, який встановлює правову основу діяльності у сфері телекомунікацій, а також визначає повноваження держави щодо управління та регулювання зазначеної діяльності, а також права, обов`язки сторін та засади відповідальності фізичних і юридичних осіб, які беруть участь у даній діяльності або користуються телекомунікаційними послугами.

Відповідно до норми статті 63 Закону України «Про телекомунікації», телекомунікаційні послуги надаються за умов укладання договору між оператором, провайдером телекомунікацій і споживачем телекомунікаційних послуг відповідно до основних вимог до договору про надання телекомунікаційних послуг, установлених Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації. Основні вимоги до договору про надання телекомунікаційних послуг встановлені Рішенням НКРЗІ №624 від 29.11.2012року, зареєстровані Міністерством юстиції України 24.12.2012 року за №2150/22462.

Згідно п. 1.4. розділу 1 Основних вимог оператори, провайдери можуть затверджувати форми договорів, установлювати умови публічних договорів про надання певних видів послуг, у тому числі порядок зміни таких умов. Оператори, провайдери повинні оприлюднювати форми договорів та умови публічних договорів на своїх веб-сайтах і в місцях продажу послуг, зокрема не менше ніж за сім календарних днів до зміни таких умов.

Відповідно до вимог статті 63 Закону України «Про телекомунікації», Основних вимог Відповідачем на своєму офіційному публічно доступному веб-сайті у мережі Інтернет за повним посиланням: https://www.vodafone.ua/uk/terms-of-use оприлюднено «Умови користування мережами мобільного зв`язку» Оператора, які є загальноприйнятими нормами надання послуг, визначають порядок та правила користування в мережі ПрАТ «ВФ УКРАЇНА», регулюють відносини між оператором - ПрАТ «ВФ УКРАЇНА» та абонентом, права та обов`язки сторін, умови розрахунків, відповідальність сторін тощо. Умови користування є невід`ємною складовою частиною укладеного між Оператором та Абонентом Договору/Угоди, що встановлюються та змінюються Оператором в односторонньому порядку, а також є обов`язковими для Абонента в тій мірі, в якій це стосується порядку надання та отримання послуг Абонентом без укладення письмового Договору (пункт 1.2 Умов користування). Для активації Стартового пакету Абоненту необхідно розпакувати Стартовий пакет, вилучити СІМ - картку, вставити в кінцеве обладнання і здійснити перший дзвінок. Активація Стартового пакету означає згоду Абонента з Умовами користування та умовами обраного ним Тарифного плану (пункт 2.7 Умов користування).

Частина друга статі 66 Закону України «Про Телекомунікації» передбачає виключний перелік тарифів, які підлягають державному регулюванню шляхом встановлення граничних або фіксованих тарифів, але тарифи на послуги рухомого (мобільного) зв`язку до зазначеного переліку не включено, отже, вони на підлягають державному регулюванню і встановлюються операторами, провайдерами самостійно. Зазначене твердження у повному обсязі відповідає пункту 58 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг який передбачає, що Тарифи на послуги встановлюються операторами, провайдерами самостійно, крім тих, що згідно із Законом України "Про телекомунікації" підлягають державному регулюванню.

Відповідно до пункту 35 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. № 295, споживачі під час замовлення та/або отримання послуг мають право на вибір виду та кількості послуг, вибір тарифу, тарифного плану, встановленого оператором, з урахуванням пункту 58 зазначених Правил.

Відповідно до абзацу другого пункту 58 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг оператор, провайдер встановлює та пропонує на вибір споживача тарифи на окремі послуги та/або тарифні плани на визначений ним перелік (пакет) послуг, а також строк їх дії (граничний та/або мінімальний).

Пунктом 10.1. Умов користування передбачено, що Тарифи на всі види Послуг (окрім тих, які встановлюються Контент-провайдером) встановлюються Оператором самостійно та оприлюднюються у засобах масової інформації або на сайті www.vodafone.ua.

Враховуючи вищезазначене та з урахуванням п. 10.6 Умов користування - за користування послугами зв`язку за кордоном Оператор здійснює розрахунки з Абонентом, згідно з чинними на даний момент тарифами Оператора на послуги зв`язку, що оприлюднюються Оператором на його офіційному інтернет-сайті: www.vodafone.ua

В мережі роумінг-партнерів для телефонії та для передачі даних діють інтервали тарифікації, які відрізняються від тих, що діють у мережі ПрАТ «ВФ Україна». Так, Базові тарифи у Роумінгу на день в Єгипті (що опубліковані Відповідачем на своєму офіційному публічно доступному сайті за повним посиланням https://www.vodafone.ua/za-kordon/roaming/rouming-v-egypti#peredplata) становили: Вхідні/вихідні в Україну та по країні перебування в разі користування на день 35грн.грн за 15хв., SMS на всі напрямки - 15 грн за 15шт. Вихідні дзвінки в інші країни - 50грн./хв.

Згідно з п. 1.3 Умов користування - Роумінг - послуга, яка забезпечує можливість Абонентові одного Оператора рухомого (мобільного) зв`язку отримувати послуги в мережі іншого Оператора із збереженням початкової реєстрації Абонента в телекомунікаційній мережі свого Оператора.. Роумінг-партнер - Оператори, що уклали договір про роумінг. Зазначене кореспондується п. 3 «Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг» затверджених Постановою Кабінету міністрів України за №295 від 11 квітня 2012р.

У відповідності до вимог підпункту 20 пункту 39 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295, Оператор зобов`язаний використовувати сертифіковані на відповідність вимогам нормативних документів у сфері телекомунікацій автоматизовані системи розрахунків за послуги, та у відповідності до п. 5 ч.1. ст. 39 ЗУ «Про телекомунікації» Оператори телекомунікацій зобов`язані вести достовірний облік телекомунікаційних послуг, що надаються споживачеві.

Пунктом 1 ч.1 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації» та підпункт 2 пункту 36 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012р. №295 зобов`язують Споживачів використовувати кінцеве обладнання, що має документ про підтвердження відповідності.

Відповідно до ч. 2 ст. 33 ЗУ «Про телекомунікації» у разі використання абонентами лічильників обліку тривалості телекомунікаційних послуг, що встановлюються на кінцевому обладнанні для перевірки правильності нарахування плати за отримані послуги, абоненти зобов`язані: використовувати лічильники, що мають документ про підтвердження відповідності згідно із законодавством України; періодично здійснювати метрологічну повірку лічильників як засобів вимірювальної техніки в порядку, визначеному законодавством України.

Згідно ч. 1 та ч. 2 ст. 77 ЦПК України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Частина 2 статті 78 ЦПК України передбачає, що обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 79 ЦПК України встановлено, що достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Згідно частини 1 статті 80 ЦПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Відповідно до ч. 1,2 ст. 83 ЦПК України сторони та інші учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви.

Відповідно до частини 1 ст. 23 ЦК України, особа має право на відшкодування моральної шкоди, заподіяної в результаті порушення її прав.

На підставі ч. 3 ст. 23 ЦК України, розмір грошового відшкодування моральної шкоди визначається судом залежно від характеру правопорушення, глибини фізичних і душевних страждань, погіршення здібностей потерпілого або позбавлення його можливості їх реалізації, ступені вини особи, що заподіяла моральну шкоду, якщо вина є підставою для відшкодування, а так само з урахуванням інших обставин, які мають істотне значення.

Відповідно до ст. 1167 ЦК України моральна шкода, завдана фізичній або юридичній особі неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю, відшкодовується особою, яка її завдала, за наявності її вини

Згідно із п.5 ч.1 ст.4 Закону України «Про захист прав споживачів», споживачі під час придбання, замовлення або використання продукції, яка реалізується на території України, для задоволення своїх особистих потреб мають право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок недоліків продукції (дефекту в продукції), відповідно до закону.

Вказана норма була викладена в зазначеній редакції із набранням чинності Законом України «Про відповідальність за шкоду, завдану внаслідок дефекту в продукції».

Відповідно до п.5 ч.1 ст.4 Закону України «Про захист прав споживачів» споживачі мають право на відшкодування майнової та моральної шкоди, якщо шкода завдана внаслідок недоліків продукції (дефекту в продукції), відповідно до закону.

Відповідно до положень п.6. ч.1. ст. 1 Закону України «Про відповідальність за шкоду, завдану внаслідок дефекту в продукції» завданою шкодою є завдані внаслідок дефекту в продукції каліцтво, інше ушкодження здоров`я або смерть особи, пошкодження або знищення будь-якого об`єкта права власності, за винятком самої продукції, що має дефект.

Інших підстав для відшкодування моральної шкоди у правовідносинах щодо захисту прав споживачів не передбачено.

Відповідно до ч. 6 ст.141 ЦПК України судові витрати підлягають компенсації за рахунок держави, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

ВИСНОВКИ СУДУ

Позивачем в порушення норми ст. 81, 83 ЦПК України не надано доказів на підтвердження фактів та обставин протиправних дій відповідача та завдання йому матеріальної шкоди.

Що стосується позову в частині стягнення моральної шкоди.

В судовому засіданні не було встановлено, що позивачу була завдана будь-яка шкода життю, здоров`ю чи майну внаслідок недоліків продукції (дефекту продукції) відповідача.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги в частині стягнення моральної шкоди задоволенню не підлягають.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариство «ВФ Україна» про захист прав споживачів у повному обсязі.

Керуючись ст. ст. 2, 4, 5, 10, 12, 76, 77 - 83, 141, 258, 259, 263-265, 354 ЦПК України, суд,

ВИРІШИВ:

в задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 - повністю відмовити.

Судові витрати підлягають компенсації за рахунок держави, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

На рішення суду може бути подано апеляційну скаргу протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення суду, а якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, протягом 30 днів з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються учасниками справи безпосередньо до Харківського апеляційного суду або через Харківський районний суд Харківської області.

Відомості, що не підлягають проголошенню:

позивач - ОСОБА_1 , РНОКПП: НОМЕР_3 , зареєстроване місце проживання АДРЕСА_1 ;

відповідач - Приватне акціонерне товариство «ВФ Україна», код ЄДРПОУ:14333937, вул. Лейпцизька, 15, м. Київ, 01601.

Повний текст рішення складено 19 лютого 2021.

Головуючий суддя: Назаренко О.В.