Рішення № 94966480, 08.02.2021, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2021 року справа №380/7442/20

зал судових засідань № 11

Львівський окружний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Гулика А. Г.,

за участю:

секретаря судового засідання Кушика Й.-Д.М.,

позивача ОСОБА_1 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові в порядку загального позовного провадження справу за позовом ОСОБА_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного про визнання протиправними і скасування наказів, поновлення на посаді, -

в с т а н о в и в:

14.09.2020 до Львівського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 РНОКПП НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (далі - Академія, відповідач) код ЄДРПОУ 08410370, місцезнаходження: 79026, м. Львів, вул. Героїв Майдану, 32, в якій позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати параграф 1 наказу начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по особовому складу) від 07.08.2020 № 56-кс;

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) від 07.08.2020 № 187;

- поновити ОСОБА_1 на посаді курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії спеціальності "Військове управління" (за видами Збройних Сил) спеціалізації "Управління діями підрозділів артилерії" з 08.08.2020.

Ухвалою від 21.09.2020 суддя прийняв позовну заяву до розгляду й відкрив провадження у справі.

29.09.2020 до суду надійшла заява про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Ухвалою від 01.10.2020 суд відмовив в задоволенні заяви про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

20.10.2020 до суду надійшла заява про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Ухвалою від 29.10.2020 суд відмовив в задоволенні заяви про проведення судового засідання в режимі відеоконференції.

Ухвалою від 02.11.2020 суд закрив підготовче провадження у справі та призначив її до судового розгляду по суті.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач протиправно звільнив позивача з військової служби та відрахував його з Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного. Позивач зазначає, що відповідач не довів систематичності невиконання ним умов контракту, а тому така підстава для розірвання контракту застосована протиправно. Позивач наголошує на порушенні процедури його звільнення з військової служби та відрахування з навчального закладу. Так, відповідно до пункту 3.10 Інструкції про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затвердженої наказом Міністра оборони України №490 від 24.12.1997 (далі - Інструкція №490) відрахуванню курсанта повинна передувати співбесіда керівників вищого навчального закладу. Такої співбесіди, за словами позивача, з ним не проведено. Крім того, питання щодо відрахування позивача не розглядалось вченою радою Академії.

Представник відповідача 05.10.2020 подав до суду відзив на позовну заяву, в якому проти задоволення позову заперечує. Відзив обґрунтований тим, що підставою для відрахування позивача став його рапорт від 10.06.2020, поданий у встановленому законом порядку. У вказаному рапорті позивач просить відрахувати його з числа курсантів, у зв`язку з достроковим розірванням контракту через відмову від подальшого проходження військової служби на посадах офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу. Відповідно до абзацу 3 пункту 2.15 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони від 10.04.2009 №170 (далі - Інструкція №170), у разі невиконання навчального плану, небажання продовжувати навчання чи відмови від подальшого проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського або офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу контракт про проходження військової служби (навчання) припиняється (розривається) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Крім того, представник відповідача зазначає, що з метою об`єктивного розгляду рапорту позивача з ним проведено відповідні бесіди начальником 27 навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії старшим лейтенантом Драганом А.І. , тимчасово виконуючим обов`язки начальника факультету ракетних військ і артилерії полковником Драбаном О.М., начальником Національної академії генерал-лейтенантом Ткачуком П.П . Питання щодо відрахування позивача з Академії розглядалося 11.06.2020 Вченою радою факультету ракетних військ і артилерії та Вченою радою Академії.

З урахуванням викладеного, представник відповідача вважає, що відрахування позивача зі складу Академії відбулося у встановленому законом порядку.

Представник позивача подав до суду відповідь на відзив від 20.10.2020, в якій зазначає, що систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем може бути встановлено за результатами атестування або внаслідок виявлених порушень протягом останніх 12 місяців. Факти неналежного виконання позивачем своїх обов`язків відповідач не встановив, а тому не мав підстав для його відрахування за вказаною підставою.

Представник позивача зазначає, що позивач адресував рапорт від 10.06.2020 Начальнику 27 курсу факультету бойового застосування військ, а тому в начальника факультету ракетних військ і артилерії не було підстав розглядати вказаний рапорт. Крім того, його рапорт зареєстрований лише 15.06.2020 за №3308. Водночас, з аркушів бесід щодо відрахування позивача вбачається, що такі відбулися 12.06.2020, а засідання Вченої ради Академії - 11.06.2020, тобто до реєстрації рапорту позивача.

Представник відповідача подав до суду заперечення на відповідь на відзив від 27.10.2020, в якому зазначає, що рапорт позивача про його відрахування з числа курсантів Академії розглянутий у встановленому законом порядку. Посадові особи Академії провели особисті бесіди з позивачем, проте такі не надали позитивних результатів. ОСОБА_1 відраховано начальником вищого військового навчального закладу з дозволу начальника, якому цей військовий вищий навчальний заклад підпорядкований.

Позивач у судовому засіданні позовні вимоги підтримав з підстав, наведених у позовній заяві. Просив суд позов задовольнити повністю. Додатково пояснив, що він не хотів припиняти навчання в Академії, а лише змінити факультет. Проте, керівництво Академії вказане бажання не врахувало, у зв`язку з чим він подав рапорт про відрахування.

Відповідач явку представника в судове засідання не забезпечив, належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання. Проте, подав до суду клопотання про розгляд справи без участі його представника.

Заслухавши пояснення позивача, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення сторін, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Міністерство оборони України в особі Начальника Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного Ткачука П.П. уклало контракт від 21.08.2018 з ОСОБА_1 про проходження військової служби (навчання) у Збройних Силах України курсантами вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділ вищого навчального закладу.

10.06.2020 позивач подав рапорт на ім`я начальника 27 навчального курсу факультету бойового застосування військ, в якому просив відрахувати його з числа курсантів, у зв`язку з достроковим розірванням контракту через відмову від подальшого проходження військової служби на посадах офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу (рапорт зареєстрований за вх. №3308 від 15.06.2020).

Згідно з аркушами бесіди від 12.06.2020 з приводу відрахування з позивачем проводили бесіду начальник 27 навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії старшим лейтенант Драган А.І. , тимчасово виконуючий обов`язки начальника факультету ракетних військ і артилерії полковник Драбан О.М., начальник Національної академії генерал-лейтенант Ткачук П.П .

Відповідно до витягу з протоколу №24 від 11.06.2020 Вчена рада факультету ракетних військ і артилерії ухвалила клопотати перед командуванням про відрахування позивача з Академії.

Згідно з витягом з протоколу №24 від 11.06.2020 Вчена рада факультету ракетних військ і артилерії ухвалила клопотати перед командуванням про відрахування позивача з Академії.

18.06.2020 Командувачу Сухопутних військ Збройних Сил України та Начальнику адміністративного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України надіслано клопотання №2995 про відрахування студента 2-го курсу факультету ракетних військ і артилерії молодшого сержанта ОСОБА_1 з Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного.

04.08.2020 Командувач підготовки Командування Сухопутних військ Збройних Сил України вказане клопотання погодив.

Наказом Начальника Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного (по особовому складу) №56-кс від 07.08.2020 достроково розірвано контракт про проходження навчання (військової служби) у Збройних Силах України та відраховано з числа курсантів з розірванням контракту через відмову від подальшого проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу та звільнено з військової служби в запас за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) молодшого сержанта ОСОБА_1 курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії, спеціальності «Військове управління (за видами Збройних Сил)» спеціалізації «Управління діями підрозділів артилерії».

Наказом Начальника Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного (по особовому складу) від 07.08.2020 №187 ОСОБА_1 курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії, спеціальності «Військове управління (за видами Збройних Сил)» спеціалізації «Управління діями підрозділів артилерії» виключено зі списків особового складу Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного та всіх видів забезпечення.

Не погоджуючись зі своїм відрахуванням з числа курсантів з розірванням контракту позивач звернувся до суду з відповідним позовом.

При вирішенні спору по суті суд виходив з такого.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Статею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено підстави для звільнення з військової служби. Так, відповідно до підпункту «ж» пункту 2 частини 5 статті 26 вказаного Закону України контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Інструкція про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затверджена наказом Міністра оборони України від 24.12.1997 №490 (далі - Інструкція №490).

Відповідно до пункту 1.2 Інструкції №490 вона регулює питання переведення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України з однієї спеціальності на іншу, із одного вищого військового навчального закладу до іншого, а також питання відрахування та поновлення їх у вищого військового навчального закладу.

Згідно з пунктом 3.8 Інструкції №490 підставою для відрахування курсанта (слухача) через небажання продовжувати навчання є його рапорт, поданий у встановленому порядку.

Суд встановив, що 10.06.2020 позивач подав рапорт про відрахування з числа курсантів Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного, у зв`язку з достроковим розірванням контракту через відмову від подальшого проходження військової служби на посадах офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу.

Відповідно до частини 6 статті 2 закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів є видом військової служби.

Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (далі - Інструкція №170).

Відповідно до пункту 2.15 Інструкції №170 контракт про проходження служби (навчання) припиняється (розривається), а курсанти, які навчаються, відраховуються наказами по особовому складу зі списків змінного складу військових навчальних закладів за підставами та у порядку, визначеними пунктом 36 Положення.

У разі невиконання навчального плану, небажання продовжувати навчання чи відмови від подальшого проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського або офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу контракт про проходження військової служби (навчання) припиняється (розривається) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем. Курсанти, які до навчання проходили військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період та військову службу за контрактом, відраховуються з навчання і направляються до військових частин, з яких вони прибули на навчання. Рішення про продовження військової служби такими військовослужбовцями приймають посадові особи, визначені абзацами другим, третім пункту 227 Положення.

З аналізу вказаних положень вбачається, що відмова від подальшого проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського або офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу є підставою для розірвання контракту про проходження військової служби (навчання), у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

З огляду на наведене, суд відхиляє доводи позивача про необхідність встановлення систематичного невиконання ОСОБА_1 умов контракту для його розірвання на підставі підпункту «ж» пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Таким чином, суд дійшов висновку, що рапорт позивача від 10.06.2020 про його відрахування з числа курсантів Академії, у зв`язку з небажанням подальшого проходження військової служби на посадах осіб сержантського і старшинського або офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу, є достатньою підставою для достроково розірвання контракту про проходження навчання (військової служби) у Збройних Силах України та відрахування з числа курсантів з розірванням контракту через відмову від подальшого проходження військової служби на посадах осіб офіцерського складу після закінчення військового навчального закладу та звільнено з військової служби в запас за підпунктом «ж» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).

Оцінюючи дотримання відповідачем процедури відрахування позивача з числа курсантів Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного суд зазначає таке.

У пункті 3.9 Інструкції №490 передбачено, що відрахування курсантів із вищих військових навчальних закладів у зв`язку з розірванням контракту зумовлюється недотриманням умов його виконання однією з сторін.

Згідно з пунктом 3.10 Інструкції №490 з метою запобігання необ`єктивності в розгляді питань, відрахуванню кожного курсанта (слухача) повинна передувати особиста бесіда керівників вищого військового навчального закладу та факультету. І тільки тоді, коли ця робота не дала позитивних результатів, приймається рішення про відрахування курсанта (слухача).

Відповідно до пункту 3.11 при вирішенні питання про відрахування курсантів (слухачів) кожен випадок відрахування (крім відрахування за станом здоров`я, сімейними обставинами, звинувачувальним вироком суду) обов`язково розглядається на вченій раді вищого військового навчального закладу . Готують всі необхідні документи і матеріали для розгляду на засіданні вченої ради начальники відповідних факультетів.

У пункті 3.1 Інструкції №490 відрахування курсантів та слухачів, що не мають офіцерських звань, здійснюється: з першого курсу - начальником вищого військового навчального закладу; з другого і наступних курсів, крім випускного - начальником вищого військового навчального закладу з дозволу начальника, якому цей вищого військового навчального закладу підпорядкований; з випускного курсу - начальником, якому військовий навчальний заклад підпорядкований, за поданням начальника вищого військового навчального закладу.

Відрахування слухачів, які мають офіцерські звання, з усіх курсів здійснюється Міністром оборони України за поданням начальників, яким вищого військового навчального закладу підпорядковані.

З наведених нормативних положень вбачається, що відрахуванню курсанта передує особиста бесіда керівників вищого військового навчального закладу та факультету. Якщо вказана бесіда не дала результату, то питання про відрахування розглядається на вченій раді вищого військового навчального закладу. Рішення про відрахування з другого і наступних курсів, крім випускного, приймається начальником вищого військового навчального закладу з дозволу начальника, якому цей вищого військового навчального закладу підпорядкований.

Суд встановив, що підставою для прийняття рішення про відрахування позивача з числа курсантів Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного став його рапорт від 10.06.2020, поданий на ім`я начальника 27 навчального курсу факультету бойового застосування військ. Вказаний рапорт зареєстрований за вх. №3308 від 15.06.2020 (а.с. 27), а відтак, повинен бути прийнятий до розгляду саме з 15.06.2020.

Згідно з аркушами бесіди від 12.06.2020 з приводу відрахування (а.с.29-31) з позивачем проводили бесіду начальник 27 навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії старший лейтенант Драган А.І. , тимчасово виконуючий обов`язки начальника факультету ракетних військ і артилерії полковник Драбан О.М., начальник Національної академії генерал-лейтенант Ткачук П.П . Позивач факт проведення з ним бесід тимчасово виконуючим обов`язки начальника факультету ракетних військ і артилерії полковник Драбаном О.М. , начальником Національної академії генерал-лейтенант Ткачуком П.П. заперечує.

Відповідно до витягу з протоколу №24 від 11.06.2020 Вчена рада факультету ракетних військ і артилерії ухвалила клопотати перед командуванням про відрахування позивача з Академії (а.с.32). Аналогічне рішення прийняла Вчена рада Академії згідно з витягом з протоколу №24 від 11.06.2020 (а.с.33).

Суд звертає увагу на те, що бесіди з позивачем щодо його відрахування (12.06.2020) мали передувати розгляду вказаного питання на Вченій раді факультету ракетних військ і артилерії (11.06.2020), а не слідувати за нею.

Крім того, дії щодо розгляду рапорту позивача від 10.06.2020 необхідно було вчиняти після його реєстрації 15.06.2020, а відтак, будь-які дії щодо розгляду вказаного рапорту, які передують його реєстрації, є передчасними та не можуть створювати правові наслідки у вигляді відрахування позивача.

Таким чином, суд дійшов висновку, що відповідач порушив процедуру відрахування позивача з числа курсантів Національної академії сухопутних військ імені Петра Сагайдачного, передбачену пунктами 3.1, 3.9-3.11 Інструкції №490, у зв`язку з чим рішення про дострокове розірвання контракту та відрахування ОСОБА_1 з числа курсантів є протиправним.

З огляду на наведене, суд вважає за необхідне визнати протиправними і скасувати параграф 1 наказу начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по особовому складу) від 07.08.2020 № 56-кс та наказ начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) від 07.08.2020 № 187 в частині, що стосується ОСОБА_1 .

Суд звертає увагу, що наказ начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) від 07.08.2020 № 187 стосується не лише позивача, а тому задоволенню підлягають позовні вимоги лише в частині, що стосується ОСОБА_1 .

Для ефективного поновлення порушеного права позивач, суд дійшов висновку про необхідність поновлення ОСОБА_1 на посаді курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії спеціальності "Військове управління" (за видами Збройних Сил) спеціалізації "Управління діями підрозділів артилерії" з 08.08.2020.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України та частини третьої статті 2 КАС України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з вимогами статті 78 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Виходячи із заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та доказів, зібраних у справі, суд дійшов висновку, що позов необхідно задовольнити частково.

Відповідно до статті 139 КАС України судові витрати між сторонами не розподіляються.

Керуючись ст.ст. 6, 9, 73-76, 242, 243, 244, 245 КАС України, суд -

в и р і ш и в :

позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати параграф 1 наказу начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по особовому складу) від 07.08.2020 № 56-кс.

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного (по стройовій частині) від 07.08.2020 № 187 в частині, що стосується ОСОБА_1 .

Поновити ОСОБА_1 на посаді курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії спеціальності "Військове управління" (за видами Збройних Сил) спеціалізації "Управління діями підрозділів артилерії" з 08.08.2020.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити повністю.

Судові витрати між сторонами не розподіляються.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного рішення суду.

Повне рішення суду складене 18 лютого 2021 року.

Суддя А.Г. Гулик