Рішення № 94865057, 03.02.2021, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"03" лютого 2021 р. Справа № 924/1135/20

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Гладія С.В. при секретарі судового засідання Дідику Р.Р., розглянувши матеріали справи

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг м. Київ

до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" м. Хмельницький

про стягнення 10049788,00 грн.

Представники сторін:

від позивача: Новіков С.Ю. - за довіреністю №282 від 30.01.2020р.

від відповідача: Канюка Т.В. - за довіреністю №№007.2Др-1-0120 від 02.01.2020р.

від третьої особи: не з`явився

Обставини справи

Позивач звернувся до суду із позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» про стягнення 10 049 788,00 грн., з яких 8 842 618,51 грн. заборгованість з оплати за негативні щодобові небаланси за січень 2020 року, 861 077,38 грн. - пеня, 188434,39 грн. - три відсотки річних та 157657,72 грн. - інфляційні втрати.

Позовні вимоги мотивовані невиконанням відповідачем умов договору транспортування природного газу № 2002000119 від 04.02.2020 року.

Ухвалою суду від 23.10.2020 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 924/1135/20 за правилами загального позовного провадження. Залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, підготовче засідання у даній справі призначено на 23.11.2020 року.

Ухвалою суду від 23.11.2020 року оголошено перерву в підготовчому засіданні до 08.12.2020 року.

Ухвалою суду від 08.12.2020 року відкладено підготовче засідання у справі на 04.01.2021 року.

04.01.2021 року ухвалою суду закрито підготовче засідання та призначено справу № 924/1135/20 до судового розгляду по суті на 15.01.2021 року.

В судовому засіданні яке відбулось 15.01.2021 року оголошено перерву на 26.01.2021 року.

Ухвалою суду від 26.01.2021 року оголошено перерву в судовому засіданні на 02.02.2021 року.

Ухвалою суду від 02.02.2021 року оголошено перерву в судовому засіданні на 93.02.2021 року.

В обґрунтування позову позивач посилається на те, що за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за січень 2020 року ним виявлено наявність у відповідача негативних щодобових небалансів за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць у розмірі 8 842 618,51 грн. Позивач стверджує, що вказані щодобові небаланси відповідача виникали внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи природного газу у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи та несанкціонованих відборів з газорозподільної системи відповідача природного газу споживачами, у яких в зазначений період не було жодного постачальника природного газу.

Посилаючись на те, що відповідач не оплатив виставлений йому рахунок на оплату за добові небаланси за січень 2020 року, чим порушив п. п. 2.5, 9.3 договору № 2002000119 транспортування природного газу та п. 19 глави 6 розділу ХІV Кодексу газотранспортної системи, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Відповідач у відзиві на позовну заяву проти позову заперечує, посилається на те, що додані позивачем до позовної заяви акт № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року врегулювання щодобових небалансів та рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року підписаний особою у якої відсутнє право підписувати акти до Договору транспортування.

Крім того, вказує також на те, що акт наданих послуг № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року є актом замовлених потужностей і жодним чином не підтверджує вимоги позивача щодо заявленої суми боргу за послуги добового балансування, а твердження позивача про визнання відповідачем вартості добових небалансів за січень 2020 року є необґрунтованим та безпідставним.

Зазначає також, що плата за небаланс підлягає внесенню тільки за умови наявності причинного зв`язку між витратами оператора ГТС і небалансу замовника, і тільки за наявності вини замовника у не врегулюванні небалансу. Оскільки вини відповідача у виникненні небалансу замовника немає, відсутній склад цивільного правопорушення, що виключає відповідальність відповідача у формі внесення плати за небаланс.

Вказує також на те, що договори купівлі-продажу природного газу укладені між АТ НАК «Нафтогаз України» та ТОВ «Оператор газотранспортної системи України», акти приймання-передачі та платіжні доручення не є належним доказом використання позивачем придбаного природного газу для балансуючих дій газорозподільних мереж відповідача.

У відповіді на відзив позивач зазначає, що відповідачем на адресу позивача було надіслано листа з пропозицією укласти договір реструктуризації заборгованості за січень 2020 року. Крім того, відповідачем здійснювалась часткова оплата даної заборгованості, що в свою чергу свідчить про визнання відповідачем заборгованості з оплати за негативні щодобові небаланси. Щодо відсутності повноважень на підписання акту та рахунку, позивачем долучено до матеріалів справи довіреність № 287 від 31.01.2020 року, яка свідчить про наявність повноважень на підписання таких документів.

Щодо підписання акту та рахунку електронним цифровим підписом та надіслання їх відповідачу засобами електронного зв`язку, посилається на те, що Кодексом газотранспортної системи України передбачено надання послуг транспортування природного газу в електронному вигляді через інформаційну платформу, також надання таких послуг засобами електронного зв`язку встановлено пунктами 2.8, 19.1 укладеного між сторонами Договору.

Від третьої особи надійшли письмові пояснення з клопотанням про розгляд справи без участі представника. У поданих поясненнях зазначено, що правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором газорозподільної системи щодо одержання доступу до потужностей, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добових небалансів в транспортній системі регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та Кодексом газотранспортної системи України. Таким чином, при визначенні вартості подобових негативних небалансів та здійснення розрахунків за них позивач та відповідач мали керуватися вимогами Кодексу ГТС та умовами договору транспортування природного газу № 2002000119 від 04.02.2020 року.

ВСТАНОВИВ:

Між товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (надалі - Оператор) та акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» (надалі - Замовник) 04.02.2020 року укладено договір транспортування природного газу № 2002000119, керуючись при цьому Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газотранспортної системи (затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 року № 2493 (надалі - кодекс)).

Згідно п. 2.1 Договору, Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті Оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до Оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю Замовника (п. 2.2 Договору).

Відповідно до п 2.3 Договору, обсяг послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу (п. 2.4 Договору).

Взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (п. 2.8 Договору).

Відповідно до п. 4.1 Договору, замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому Послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим Договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів Замовника протягом звітного газового місяця.

Згідно п. 7.1 Договору, вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/продаж природного газу Замовника в обсягах добового небалансу (п. 9.1 Договору).

Згідно п. 9.2 Договору, у разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

У випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період (п. 9.3 Договору).

Згідно п. 9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

У п. 11.4 Договору сторонами обумовлено, що врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Згідно п. 13.1 Договору, у випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.

У разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (п. 13.5 Договору).

Відповідно до п. 17.1 Договору, цей Договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між Сторонами з 01.січня 2020 року та діє до 31 грудня 2020 року. Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

За умовами п. 19.1 Договору, Сторони обмінюються інформацією, що стосується надання Послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом.

Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (п. 19.2 Договору).

Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

У додатку № 3 до Договору транспортування природного газу від 04.02.2020 року № 2002000119, сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» природного газу до/з газотранспортної системи за січень 2020 року (інформація подана до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9) виявив наявність у АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу в розмірі 1805,07187 тис. куб. м. та здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів за кожну газову добу звітного місяця і сумарно за звітний місяць на загальну суму 11 253 321,21 грн.

Відповідно до довідок № 1, № 3 негативні небаланси у АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» виникли внаслідок відбору з газотранспортної системи природного газу без подання відповідних обсягів природного газу до газотранспортної системи та відповідно до Довідки № 2 - несанкціонованих відборів природного газу з газотранспортної системи АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» споживачами у яких не було жодного постачальника природного газу.

14.02.2020 року позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акт врегулювання щодобових небалансів № 01-2020-2002000119 за газовий місяць січень 2020 року та рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 року на суму 11 253 244,30 грн.

03.03.2020 року позивачем на адресу АТ «Хмельницькгаз» надіслано листа з вимогою сплатити в найкоротший термін 11 253 244,30 грн. за щодобові негативні небаланси за січень 2020 року.

05.03.2020 року АТ «Хмельницькгаз» на адресу ТОВ «Оператор ГТС України» надіслано листа з пропозицією укласти договір реструктуризації заборгованості за січень 2020 року в розмірі 11 253 244,30 грн. з графіком платежів з 31.05.2020 року по 30.09.2020 року.

Згідно розрахунку суми основного боргу, за період з 21.04.2020 року по 18.09.2020 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» сплачено на користь ТОВ «Оператор ГТС України» 2 410 625,79 грн. за щодобові негативні небаланси за січень 2020 року.

Станом на 29.09.2020 року заборгованість АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» склала 8 842 618,51 грн.

У зв`язку з простроченням відповідачем виконання зобов`язань з оплати щодобових небалансів за січень 2020 року, позивачем на підставі п. п. 13.1, 13.5 Договору нараховано пеню в сумі 861 077,38 грн., та на підставі ст. 625 ЦК України, нараховано 188 434,39 грн. три відсотки річних та 157 657,72 грн. інфляційних втрат.

На підтвердження здійснення послуг з балансування позивачем до матеріалів справи долучено укладені між позивачем та АТ НАК «Нафтогаз України» договори купівлі-продажу природного газу № 2001000000, № 2001000001, № 2001000002від 31.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 року, договори купівлі-продажу природного газу № 2001000001, № 2001000002, № 2001000005, № 2001000006 від 01.01.2020 року, додаткові угоди до договорів № 1 від 31.01.2020 року, акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2020 року та платіжні доручення про сплату коштів за придбаний природний газ.

Відповідно до довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України», до подання позову до суду (15.10.2020р.) відповідачем сплачено за добові небаланси за січень 2020 року, 140665,55 грн. - 23.09.2020р., 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року. Всього на загальну суму 1 235 997,65 грн.

Після порушення провадження у справі відповідачем, згідно довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України» сплачено за добові небаланси за січень 2020 року 407015,50 грн. - 21.10.2020 року, згідно листа АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», 09.12.2020 року зараховано переплату по коду 8810000 в сумі 422012,33 грн. в рахунок оплати добових небалансів за січень 2020 року та згідно заяв про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних однорідних вимог проведено взаємозаліки 20.10.2020 року на суму 874,75 грн., 22.10.2020 року на суму 11.95 грн., 19.11.2020 року на суму 2696,90 грн., 16.12.2020 року на суму 7150,94 грн. Всього на загальну суму 839762,37 грн.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності суд враховує таке.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, Правилами постачання природного газу, які затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2496 від 30.09.2015р., а також положеннями Закону України «Про ринок природного газу», Цивільного та Господарського кодексів України.

Пунктами 7, 45 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що газотранспортна система це технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу; транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

В силу приписів частин 1, 2 статті 32 Закону України «Про ринок природного газу», транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Відповідно до частини 1 статті 23 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу.

Положеннями пунктів 9 та 17 частини 1 статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що замовник це фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг: приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи; транспортування природного газу; розподіл природного газу; зберігання (закачування, відбір) природного газу; послуги установки LNG; оператор газорозподільної системи це суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників).

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, який затверджений постановою НКРЕКП № 2493 від 30.09.2015р. Кодекс також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України.

Відповідно до пункту 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно з абзацом 36 пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування це договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного замовником з оператором газотранспортної системи.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Постанова НКРЕКП) від 30.09.2015р. № 2497 було затверджено типову форму договору транспортування природного газу, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Додатком до постанови НКРЕКП № 2497 від 30.09.2015р. є типовий договір транспортування природного газу та додатки до нього, а саме: додаток 1 - розподіл потужності, додаток 2 - розподіл потужності з обмеженнями, додаток 3 - перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу.

Відповідно до частини 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу газотранспортної системи України, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Оператор газотранспортної системи не має права відмовити в укладенні договору транспортування за умови дотримання заявником вимог щодо його укладення, передбачених цим розділом.

Умови взаємодії з оператором газотранспортної системи, порядок присвоєння ЕІС-кодів та вимоги до інформаційної платформи урегульовані у Розділі IV Кодексу газотранспортної системи, так, зокрема, у главі 1 цього розділу визначено, що для забезпечення електронної взаємодії та документообігу між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для організації замовлення та супроводження послуг транспортування природного газу в умовах добового балансування газотранспортної системи, а також між суб`єктами ринку природного газу та операторами торгових платформ оператор газотранспортної системи зобов`язаний створити та підтримувати функціонування інформаційної платформи. Інформаційна платформа складається з апаратного та програмного забезпечення.

Суб`єкти ринку природного газу, які уклали з оператором газотранспортної системи договір транспортування, набувають права доступу до інформаційної платформи та статусу користувача платформи з моменту укладення договору. Оператор газотранспортної системи присвоює кожному такому суб`єкту ринку природного газу код користувача платформи та створює на інформаційній платформі інтерфейс такого користувача відповідно до його статусу суб`єкта ринку природного газу (постачальник, оператор газорозподільної системи, оптовий продавець/покупець, оператор газосховищ тощо), про що має повідомити останнього. При цьому додатком до договору визначаються уповноважені особи суб`єкта ринку природного газу (користувача платформи), які будуть мати право доступу до інформаційної платформи від імені користувача платформи (зазначаються їхні адреси електронної пошти та контактні дані), для їх електронної реєстрації, що оформлюється у вигляді повідомлення на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, наведеною в додатку 1 до цього Кодексу, до якого додаються у письмовій формі довіреності користувача платформи на кожну уповноважену особу.

Обмін даними між уповноваженими особами користувачів інформаційної платформи та інформаційною платформою (оператором газотранспортної системи) відбувається через електронну пошту та інтерфейс користувача інформаційної платформи веб-додатка. У разі якщо електронна пошта недоступна, уповноважена особа користувача платформи повинна повідомити про це оператора газотранспортної системи.

Вимоги до наповнення інформаційної платформи поточними та статистичними даними, передбачені у пункті 4 глави 1 Розділі IV Кодексу газотранспортної системи, згідно з якою, інформаційна платформа має містити, зокрема, такі дані: перелік точок входу/виходу до/із газотранспортної системи; інформацію про всіх суб`єктів ринку природного газу, включаючи споживачів, яким в установленому порядку присвоєні ЕІС-коди та інше.

Також, інформація про споживачів в інформаційній платформі має містити, серед іншого, ЕІС-код споживача та за наявності ЕІС-коди його точок обліку; EIC-код фізичної точки виходу з газотранспортної системи; інформацію про прогнози споживання природного газу на кожну газову добу (D) для споживачів, по яких відбір/споживання не вимірюється щодобово; інформацію про попередні обсяги споживання кожної газової доби (D); інформацію про фактичне добове споживання; інформацію про фактичне споживання кожного газового місяця (М).

Як встановлено судом між позивачем та відповідачем на підставі типового договору транспортування природного газу, був укладений договір № 2002000119 від 04.-2.2020 року, за яким оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Пунктом 2.8 Договору сторони погодили, що взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу.

У матеріалах справи містяться Реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» за січень 2020 року: Форма 2, у якій відображена інформація про попередні та остаточні прогнози відборів/споживання природного газу споживачами, що не вимірюється щодобово, і відбори/споживання природного газу споживачами, що вимірюється щодобово (протягом доби); Форма - 3, у яких відображена інформація про фактичний місячний відбір/споживання, що не вимірюється цілодобово та/або щодо яких було змінено режим нарахування відбору/споживання природного газу; а також Реєстри файлів; Форма 4, яка містить інформацію про оператора газотранспортної системи, яким природний газ передається з газорозподільної системи, з визначенням місць підключення таких операторів та про об`єм/обсяг приймання-передачі природного газу з однієї газорозподільної зони у іншу; Форма 9, яка містить повідомлення про споживачів у зоні ліцензійної діяльності оператора ГРМ, які не включені до Реєстру споживачів жодного постачальника/постачальник яких не подав номінацію на точку виходу до ГРМ або така номінація була відхилена оператором ГТС.

Отже, дані про фактичне споживання відповідачем газу кожного газового місяця, зокрема, за січень 2020 року, подавалися ним самостійно до інформаційної платформи.

Оператор газорозподільної системи, суміжне газовидобувне підприємство, газовидобувне підприємство, підключене безпосередньо до газорозподільної системи, оператор газосховищ, оператор установки LNG та прямий споживач надають оператору газотранспортної системи інформацію про подачі та відбори/споживання, що вимірюються протягом доби, не пізніше ніж за одну годину до закінчення строку надання такої інформації оператором газотранспортної системи замовникам послуг транспортування природного газу згідно з пунктом 1 цієї глави. При цьому інформація про добові обсяги подач та відборів/споживання, що вимірюються протягом доби, надається оператору газотранспортної системи не пізніше ніж о 08:00 UTC (10:00 за київським часом) годині для зимового періоду або о 07:00 UTC (10:00 за київським часом) годині для літнього періоду після закінчення газової доби (D). Така інформація повинна надаватись в електронному вигляді через інформаційну платформу за встановленою оператором газотранспортної системи формою, погодженою Регулятором (пункт 2 глави 3 розділу XII Кодексу газотранспортної системи).

Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу VIII Кодексу газотранспортної системи України, одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі вчинення дій з врегулювання добового небалансу, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування.

З моменту укладення договору транспортування замовник послуг транспортування також одержує право доступу до віртуальної торгової точки.

Передача природного газу, поданого до газотранспортної системи між замовниками послуг транспортування, здійснюється у віртуальній торговій точці шляхом подання оператору газотранспортної системи торгових сповіщень відповідно до вимог глави 2 розділу XIV цього Кодексу (пункт 11 глави 7 Розділу IV Кодексу газотранспортної системи.

У пункті 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи України визначенні такі поняття: балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування; небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації; комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації; інформаційна платформа - електронна платформа у вигляді веб-додатка в мережі Інтернет, функціонування та керування якою забезпечується оператором газотранспортної системи, яка використовується для забезпечення надання послуг транспортування природного газу відповідно до вимог цього Кодексу.

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи. Інформація про небаланс замовника послуг транспортування надається оператором газотранспортної системи в метрах кубічних та інформативно в одиницях енергії (кВт·год). При цьому розрахунки здійснюються в метрах кубічних (пункти 3-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи)

Оператор газотранспортної системи розраховує обсяг добового небалансу для кожного портфоліо балансування замовників послуг транспортування природного газу за кожну газову добу як різницю між алокаціями подач природного газу до газотранспортної системи та алокаціями відбору з газотранспортної системи (з урахуванням підтверджених торгових сповіщень) (пункт 1 глави 6 Розділу XIV Кодексу газотранспортної системи)

На підставі поданих відповідачем до інформаційної платформи даних (форма 3), позивачем був здійснений розрахунок остаточних обсягів щодобового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначено остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць: за січень 2020 року у розмірі 1805,07187 тис. куб. м (18682494 кВт х год.).

На підставі п. 11.4 Договору, позивачем було складено акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць: січень 2020 року, за № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020 на суму 11 253 244,30 грн. та сформовано рахунок № 01-202002002000119 від 31.01.2020 року на суму 11 253 244,30 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, направлення позивачем відповідачу акту врегулювання щодобових небалансів за січень 2020 року та рахунку на оплату за щодобові небаланси за січень 2020 року було здійснено через інформаційну платформу, що підтверджується електронними доказами (цифровий диск DVD-R) та паперовими копіями електронних доказів Реєстр файлів відправлених з Інформаційної платформи Товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор ГТС України» за газовий місяць січень (Акт врегулювання добових небалансів за газовий місяць, Рахунок).

Пунктом 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи передбачено порядок встановлення та оплати добових небалансів, а саме визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Обсяги небалансу визначаються за процедурою алокації, чим є обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (пункт 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).

За умовами договору замовник зобов`язаний здійснити оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка.

Пунктом 9.3 Договору визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс. При цьому, пунктом 19.2 Договору передбачено, що будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим Договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому Договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі Сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою (п. 19.2 Договору).

Повідомлення вимоги звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у пункті 19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання.

Отже виходячи з приписів законодавства та положень договору, позивач мав надіслати акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць: січень 2020 року рахунок на оплату шляхом надіслання їх на адресу відповідача вказану в Договорі засобами поштового зв`язку, що останнім зроблено не було.

Враховуючи, що на адресу відповідача рахунку на оплату та акту врегулювання добового небалансу не надходило, як передбачено умовами договору, суд приходить до висновку, що строк оплати в даному випадку не настав.

При цьому, судом не приймаються до уваги посилання позивача на те, що надання таких послуг засобами електронного зв`язку встановлено пунктами 2.8, 19.1 укладеного між сторонами Договору, оскільки зазначеними пунктами передбачено обмін інформацією через інформаційну платформу в частині взаємовідносин сторін щодо замовлення, наданні, супроводження послуг транспортування природного газу за Договором.

Судом також враховується, що відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 22 Закону України «Про ринок природного газу», обов`язок балансування газотранспортної системи покладено на Оператора ГТС. Отже, балансування системи, поряд з іншими роботами, є складовою частиною передбачених технічним регламентом робіт по експлуатації, і відповідно до закону є обов`язком Оператора ГТС.

Відповідно до гл. 2 розділу XIII Кодексу ГТС, Оператор газотранспортної системи вчиняє дії з врегулювання добового небалансу виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій/реномінацій.

Як вбачається з матеріалів справи, у січні 2020 року Відповідач номінацій не подавав, Позивач - не підтверджував, відповідно у Позивача відсутні були підстави для вчинення дій з врегулювання добового небалансу.

Пункт 3 Глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС містить імперативну норму, що оператор газотранспортної системи вчиняє балансуючі дії, шляхом купівлі та продажу короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Однак, до позовної заяви не додано доказів, які свідчать про купівлю позивачем короткострокових стандартизованих продуктів та/або використання послуг балансування.

Позивачем не зазначено, яким саме чином здійснювалась закупівля природного газу та як визначалась її ціна, чим вона визначалася та на підставі яких доказів формувалася заборгованість за отримані послуги з врегулювання добового небалансу.

Позивачем не надано жодних доказів обґрунтованості вартості добового небалансу зокрема, відсутні підтверджуючі документи щодо власної оцінки попиту на природний газ на кожну газову добу або протягом газової доби у січні 2020 року, щодо якої здійснювалась балансуюча дія; відсутня формула розрахунку маржинальної ціни придбання/продажу, а також і будь-який розрахунок небалансу.

Позиція Позивача, що понесені ним витрати на врегулювання добових небалансів Відповідача підтверджується закупівлею Позивачем природного газу у НАК «Нафтогаз України», не є доказами вчинення балансуючих дій (купівля-продаж короткострокових стандартизованих продуктів або отримання послуг балансування) та не відповідають вимогам Кодексу ГТС щодо вчинення балансуючих дій.

Договори купівлі-продажу природного газу № 200100000, № 200100001, № 200100002, № 200100005, № 200100006, акти приймання-передачі та платіжні доручення, що додані Позивачем до матеріалів справи, укладенні між ним та АТ НАК «Нафтогаз України» не є належним доказом використання позивачем придбаного у АТ НАК «Нафтогаз Україна» природного газу для врегулювання добового небалансу Відповідача.

Зокрема, з актів приймання-передачі природного газу не можливо встановити який конкретно обсяг газу був придбаний/припадав саме для здійснення балансуючих дій, на думку Позивача, відносно Відповідача.

Згідно акту врегулювання добових небалансів для АТ «Хмельницькгаз» за січень 2020 року, обсяг негативного добового небалансу у різну добу є різним, та не співрозмірний з тими обсягами природного газу, що закуповувався Позивачем у НАК «Нафтогаз України» щодоби у січні 2020 року за вищенаведеними договорами.

Щодо визнання боргу відповідачем шляхом здійснення оплат за щодобові небаланси, судом враховується, що відповідно до пункту 9.6 Договору, розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений пунктом 9.3 цього Договору, визначається за даними Оператора.

Вказані обставини жодним чином не свідчить про визнання відповідачем вартості добових небалансів за січень 2020 року у сумі, заявленій Позивачем до стягнення, оскільки відповідач був зобов`язаний добровільно здійснювати оплату односторонньо визначеної позивачем вартості добових небалансів на підставі п. 9.6 укладеного між позивачем та відповідачем Договору.

Таким чином, при встановленні факту наявності чи відсутності врегулювання Оператором ГТС добового небалансу (підстав для оплати заявлених вимог), необхідно виходити із доказів, які свідчитимуть про відхилення у функціонуванні ГТС від її звичайного рівня (загроза цілісності ГТС); доказів, які дії були вчинені Оператором ГТС з врегулювання небалансу (вчинення балансуючих дій); залежно від результатів вчинення балансуючих дій, Оператор ГТС виставляє рахунки за врегулювання небалансів.

У справі № 915/2360/19 судом зроблено висновки: «для врегулювання щодобових небалансів відповідача (Оператора ГРМ) та вимозі оплати за дисбаланс ГТС повинна передувати певна послідовність дій, яка не дотримана позивачем... Так, позивач не надав жодних первинних документів, які б свідчили про реальність вчинення балансуючих дій кожної доби (на періоді в добу, оскільки відповідно до п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС «період балансування» - газова доба (D))».

У січні 2020 року Оператор ГТС не дотримався порядку та процедури вчинення балансуючих дій, відповідно до вимог Кодексу ГТС в ринковий та прозорий спосіб.

В матеріалах справи відсутні та не додані Позивачем, інформації, за первинними бухгалтерськими даними, стосовно фактичної наявності у Позивача ресурсу природного газу, призначеного саме для врегулювання дисбалансів у січні 2020 року, місяці фактичного вчинення ним балансуючих дій для Відповідача; не надано алокацій подач та відборів замовника послуг транспортування; жодним чином не обґрунтовано, яким чином Позивачем було сформовано маржинальну ціну продажу та придбання природного газу в січні 2020 року та за яким методом; рахунок № 01-2020-2002000119 від 31.01.2020р., довідка 1, довідка 3, реєстри файлів завантажених до інформаційної платформи не містять вихідних даних та формули розрахунку розміру плати за небаланс; документи на підставі яких Позивач обґрунтовує позовні вимоги є односторонніми та підписані самим Позивачем, жодних первинних документів на підтвердження даних та сум до стягнення, які зазначені в позовній заяві позивачем не надано.

А тому, згідно вимог ст. ст. 73 - 78 ГПК України ТОВ «Оператор ГТС України» не надано жодних належних та допустимих доказів вчинення ним балансуючих дій за січень 2020 року для врегулювання негативного добового небалансу та доказів обґрунтування вартості добових небалансів, за які ним нараховано плату Відповідачу.

На підставі викладеного, в позові, в частині стягнення 7606620,86 грн. основного боргу суд відмовляє.

Як вбачається з матеріалів справи відповідно до довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України», до подання позову до суду (15.10.2020р.) відповідачем сплачено за добові небаланси за січень 2020 року, 140665,55 грн. - 23.09.2020р., 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 140665,55 грн. - 30.09.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року, 407015,50 грн. - 13.10.2020 року. Всього на загальну суму 1 235 997,65 грн.

З урахуванням наведеного, в позові в частині стягнення 1 235 997,65 грн. основного боргу належить відмовити у зв`язку з безпідставністю звернення позивача в цій частині до суду з позовом.

Після порушення провадження у справі, відповідачем, згідно довідки АБ «Укргазбанк» № 15932/2079/2021 від 22.01.2021 року, та реєстру платежів на користь ТОВ «Оператор ГТС України» сплачено за добові небаланси за січень 2020 року 407015,50 грн. - 21.10.2020 року, згідно листа АТ «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз», 09.12.2020 року зараховано переплату по коду 8810000 в сумі 422012,33 грн. в рахунок оплати добових небалансів за січень 2020 року та згідно заяв про припинення зобов`язань зарахуванням зустрічних однорідних вимог проведено взаємозаліки 20.10.2020 року на суму 874,75 грн., 22.10.2020 року на суму 11.95 грн., 19.11.2020 року на суму 2696,90 грн., 16.12.2020 року на суму 7150,94 грн., всього на загальну суму 839762,37 грн.

Відповідно, провадження у справі в частині стягнення 839762,37 грн. підлягає закриттю на підставі п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України.

Оскільки відсутні підстави для стягнення із відповідача на користь позивача основного боргу відповідно відсутні і підстави для стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат.

У відповідності до ст. 129 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст.2, 13, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 210, 220, п. 2 ч.1 ст. 231, ст. ст. 232, 233, 236-238, 240-242 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

В позові товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" м. Київ до акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" м. Хмельницький, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг м. Київ в частині стягнення 9 210 025,63 грн. відмовити.

Провадження у справі в частині стягнення 839762,37 грн. закрити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Порядок подання апеляційної скарги визначений підпунктом 17.5 пункту 17 Розділу ХІ "Перехідні положення" ГПК України.

Рішення підписано 15.02.2021р.

Суддя С.В. Гладій

Відрук. 5 прим.:

1 - до справи

2,3 - позивачу (01001, м. Київ, Кловський узвіз,7, поверх 16, та 03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара,44)(реком. з повід.)

4 - відповідачу (29000, м. Хмельницький, Пр. Миру,41)(реком. з повід.)

5 - третій особі (Національній комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, вул. Смоленська, буд. 19) (реком. з повід.)