Ухвала суду № 94660794, 04.02.2021, Кіровоградський окружний адміністративний суд

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УХВАЛА

про витребування доказів та відкладення підготовчого засідання

04 лютого 2021 року м. Кропивницький Справа №340/1666/20

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Момонт Г.М., розглянувши у підготовчому засіданні у порядку письмового провадження у м. Кропивницькому адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1 , АДРЕСА_1

до відповідача-1:Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур, м. Київ, вул. Різницька, 13/15;

відповідача-2: Кіровоградської обласної прокуратури, м. Кропивницький, вул. Велика Пермська, 4;

відповідача-3: Офісу Генерального прокурора, м. Київ, вул. Різницька, 13/15

про визнання протиправними та скасування рішення і наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур, Прокуратури Кіровоградської області про:

- визнання протиправним та скасування рішення №92 від 2 квітня 2020 року «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складення іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора», прийняте кадровою комісією №2;

- визнання протиправним та скасування наказу прокурора Кіровоградської області №88к від 29 квітня 2020 року про звільнення ОСОБА_1 , з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області на підставі п.9 ст.51 Закону України «Про прокуратуру» з 30 квітня 2020 року;

- поновлення ОСОБА_1 , в органах прокуратури на посаді прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області або рівнозначній посаді в органах прокуратури України;

- стягнення з прокуратури Кіровоградської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу до моменту фактичного поновлення на посаді.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16.06.2020 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження (а.с.64-65, Т.1).

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 08.09.2020 р. залучено Офіс Генерального прокурора до участі у справі як співвідповідача (а.с.98-99, Т.3).

У судовому засіданні 30.09.2020 р. уточнено найменування відповідача-2 – Кіровоградська обласна прокуратура (а.с.143, Т.3).

13.11.2020 р. позивачем подано клопотання про витребування в Офісу Генерального прокурора доказів:

- документи (угоди, у тому числі міжнародні, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо організації проведення тестувань з використанням комп`ютерної техніки;

- документально підтверджені відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалось для атестації позивача, з визначенням – розробника та власника комп`ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення першою та другою кадровою комісією для проведення тестування (атестації) прокурорів (у тому числі щодо прийняття/введення в експлуатацію – акти), відомості про власника комп`ютерів на яких проводилося тестування, зокрема позивача;

- документи (угоди, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо розробки та впровадження тестових питань, програмного забезпечення для проведення тестувань з метою виявлення рівня знань і умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, а також на загальні здібності та навички (вимірюванні рівня вербального та абстрактно-логічного інтелекту);

- документально підтверджені відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів Генеральної прокуратури України (відомості щодо осіб/установ, які формували питання та визначали правильні відомості у комп`ютерній програмі); документальні підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, тощо), документальні підтвердження того, що при проходженні позивачем тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про конкретну особу, яка проходила тестування;

- документи (сертифікати, дозволи, патенти, ліцензії) щодо повноважень на обробку та використання персональних даних, службової інформації в автоматизованих системах для проведення тестувань прокурорів, захисту інформації, що використовується у них, від втручання сторонніх осіб;

- у документальному виразі – результати тестування позивача із відомостями про запитання, відповіді, надані позивачем, а також – із зазначенням правильної відповіді, яка закладена в програмі, докази того, що вказані відповіді надані саме позивачем;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2030 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первинній редакції без змін, внесених наказами Генерального прокурора та виконувача його обов`язків від 27.02.2020 р. №117 та від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 27.02.2020 р. №117 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первісній редакції без змін, внесених наказом виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора наказу виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136, яким внесено зміни до наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- всі протоколи засідань першої та другої кадрових комісій, які позивача;

- документальне підтвердження затвердження Генеральним прокурором України положення, яке врегульовує вимоги до формування складу комісій, визначає правовий статус відповідних кадрових комісій, як органу забезпечення атестації прокурорів, а також рішення про визначення конкретних осіб, які увійшли до складу першої та другої кадрової комісії;

- порядок залучення осіб для роботи в кадрових комісіях, їх робочих групах; розподілення обов`язків між працівниками Генеральної прокуратури України щодо супроводження атестації кадровими комісіями, робочими групами, їх членами;

- документи (листи) на підставі яких до складу першої та другої кадрових комісій включено осіб, що не є працівниками органів прокуратури, а є представниками інших міжнародних установ, неурядових організацій;

- документи щодо делегування міжнародними неурядовими організаціями, проектами міжнародної технічної допомоги, дипломатичними місіями відповідних членів до першої та другої кадрових комісій (листи Генеральної прокуратури України. Відповіді на них), у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури України» та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- документи щодо проведення перевірок перед виданням наказів Генеральною прокуратурою України про створення першої і другої кадрових комісій на предмет того, що всі їх члени є: політично нейтральними; мають бездоганну репутацію; високі професійні та моральні якості; суспільний авторитет; стаж роботи в галузі права, у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- рішення кадрової комісії про складання позивачем іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора та іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки в один день;

- відеозаписи всього перебігу атестації позивача, починаючи з етапу реєстрації (а.с.177-196, Т.3).

04.02.2021 р. представником позивача подано клопотання про витребування у Кіровоградської обласної прокуратури інформацію (довідку) про середній заробіток позивача на посаді заступника начальника управління – начальника відділу Кіровоградської обласної прокуратури за період з 11.09.2020 р. по 11.12.2020 р., обрахований з урахуванням місячних посадових окладів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 р. №1155 «Про умови оплати праці прокурорів» та вищевказаних норм Порядку обчислення середньої заробітної плати та Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 р. №100 (в редакції до 12.12.2020 р.) (а.с.41-42. Т.4).

Представниками позивача та відповідача-2 подано клопотання стосовно розгляду клопотань про витребування доказів у письмовому провадженні (а.с.43, 44, Т.4).

Належно повідомлені відповідачі-1 та 3 участь повноважних представників у судове засідання не забезпечили (а.с.39, 38, Т.4).

З огляду на неявку в підготовче засідання всіх учасників справи, відповідно до ч.4 ст.229 КАС України фіксування підготовчого засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалося, підготовче засідання проведено в порядку письмового провадження.

Відповідно до ч.4 ст.9 КАС України суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Згідно з ч.ч.6-9 ст.80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

У разі неподання суб`єктом владних повноважень витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання доказів позивачем – також залишити позовну заяву без розгляду.

З метою повного, всебічного та об`єктивного розгляду справи, сприяючи стороні позивача у наданні доказів до суду, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання позивача про витребування доказів в Офісу Генерального прокурора.

Стосовно клопотання представника позивача про витребування доказів у Кіровоградської обласної прокуратури суд враховує наступне.

Відповідно до ч.1 ст.167 КАС України до заяви, скарги, клопотання чи заперечення, які подаються на стадії виконання судового рішення, в тому числі в процесі здійснення судового контролю за виконанням судових рішень, додаються докази їх надіслання (надання) іншим учасникам справи (провадження).

Згідно з ч.2 ст.167 КАС України, якщо заяву (клопотання, заперечення) подано без додержання вимог частини першої цієї статті і ці недоліки не дають можливості її розглянути, або якщо вона є очевидно безпідставною та необґрунтованою, суд повертає таку заяву (клопотання, заперечення) заявнику без розгляду.

Представником позивача не надано доказів надіслання клопотання про витребування доказів відповідачам 1 та 3, а тому таке клопотання подано без додержання вимог ч.1 ст.167 КАС України та підлягає поверненню заявнику без розгляду.

Згідно з п.3 ч.2 ст.181 КАС України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 180 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.

Керуючись ст.ст.9, 80, 167, 181, 248, 256, 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання позивача про витребування доказів в Офісу Генерального прокурора – задовольнити.

2. Витребувати в Офісу Генерального прокурора:

- документи (угоди, у тому числі міжнародні, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо організації проведення тестувань з використанням комп`ютерної техніки;

- документально підтверджені відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалось для атестації ОСОБА_1 , з визначенням – розробника та власника комп`ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення першою та другою кадровою комісією для проведення тестування (атестації) прокурорів (у тому числі щодо прийняття/введення в експлуатацію – акти), відомості про власника комп`ютерів на яких проводилося тестування, зокрема позивача;

- документи (угоди, кошториси, акти виконаних робіт тощо) щодо розробки та впровадження тестових питань, програмного забезпечення для проведення тестувань з метою виявлення рівня знань і умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, а також на загальні здібності та навички (вимірюванні рівня вербального та абстрактно-логічного інтелекту);

- документально підтверджені відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів Генеральної прокуратури України (відомості щодо осіб/установ, які формували питання та визначали правильні відомості у комп`ютерній програмі); документальні підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, тощо), документальні підтвердження того, що при проходженні позивачем тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про конкретну особу, яка проходила тестування;

- документи (сертифікати, дозволи, патенти, ліцензії) щодо повноважень на обробку та використання персональних даних, службової інформації в автоматизованих системах для проведення тестувань прокурорів, захисту інформації, що використовується у них, від втручання сторонніх осіб;

- у документальному виразі – результати тестування позивача із відомостями про запитання, відповіді, надані позивачем, а також – із зазначенням правильної відповіді, яка закладена в програмі, докази того, що вказані відповіді надані саме ОСОБА_1 ;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2030 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первинній редакції без змін, внесених наказами Генерального прокурора та виконувача його обов`язків від 27.02.2020 р. №117 та від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 27.02.2020 р. №117 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136 про внесення змін до наказу Генерального прокурора №78 від 07.02.2020 р. «Про створення другої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової з атестації прокурорів регіональних прокуратур» в первісній редакції без змін, внесених наказом виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136;

- докази оприлюднення на офіційному веб-сайті Офісу Генерального прокурора наказу Генерального прокурора наказу виконувача обов`язків Генерального прокурора від 06.03.2020 р. №136, яким внесено зміни до наказу Генерального прокурора №77 від 07.02.2020 р. «Про створення першої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур»;

- всі протоколи засідань першої та другої кадрових комісій, які стосуються ОСОБА_1 ;

- документальне підтвердження затвердження Генеральним прокурором України положення, яке врегульовує вимоги до формування складу комісій, визначає правовий статус відповідних кадрових комісій, як органу забезпечення атестації прокурорів, а також рішення про визначення конкретних осіб, які увійшли до складу першої та другої кадрової комісії;

- порядок залучення осіб для роботи в кадрових комісіях, їх робочих групах; розподілення обов`язків між працівниками Генеральної прокуратури України щодо супроводження атестації кадровими комісіями, робочими групами, їх членами;

- документи (листи) на підставі яких до складу першої та другої кадрових комісій включено осіб, що не є працівниками органів прокуратури, а є представниками інших міжнародних установ, неурядових організацій;

- документи щодо делегування міжнародними неурядовими організаціями, проектами міжнародної технічної допомоги, дипломатичними місіями відповідних членів до першої та другої кадрових комісій (листи Генеральної прокуратури України. Відповіді на них), у тому числі. які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури України» та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- документи щодо проведення перевірок перед виданням наказів Генеральною прокуратурою України про створення першої і другої кадрових комісій на предмет того, що всі їх члени є: політично нейтральними; мають бездоганну репутацію; високі професійні та моральні якості; суспільний авторитет; стаж роботи в галузі права, у тому числі, які містяться в Інформаційній системі «Система електронного документообігу органів прокуратури та на серверах Офісу Генерального прокурора;

- рішення кадрової комісії про складання ОСОБА_1 іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора та іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки в один день;

- відеозаписи всього перебігу атестації ОСОБА_1 , починаючи з етапу реєстрації.

3. Зобов`язати Офіс Генерального прокурора невідкладно, але не пізніше 23 лютого 2021 року подати витребувані докази до Кіровоградського окружного адміністративного суду, у випадку відсутності якогось із витребуваних доказів – надати письмові пояснення.

4. Клопотання представника позивача про витребування доказів у Кіровоградської обласної прокуратури – повернути заявнику без розгляду.

5. Відкласти підготовче засідання до 12 березня 2021 року на 12-00 год., яке провести в приміщенні Кіровоградського окружного адміністративного суду за адресою: м. Кропивницький, вул. Велика Перспективна, 40, 6 поверх в залі судового засідання №7.

6. Копію ухвали направити сторонам.

Ухвала суду набирає законної сили негайно після її підписання та окремому оскарженню не підлягає.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Г.М. Момонт