Ухвала суду № 94622399, 03.02.2021, Багачевський міський суд Черкаської області (до 25.04.2025 - Ватутінський міський суд Черкаської області)

Справа № 694/1293/20

Провадження № 1-кп/690/55/21

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 лютого 2021 року м. Ватутіне

Ватутінський міський суд Черкаської області

в складі: головуючого Здоровила В.А.

секретар Мельник С.В.

під час відкритого судового засідання кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42020251140000019 від 27 квітня 2020 року по обвинуваченню ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Неркін-Геташен, Вірменія, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , приватного підприємця, раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, –

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора Яровенка Р.А.

обвинуваченого ОСОБА_1

захисників ОСОБА_2

Вознюка А.С.

представника потерпілого Шимка Б.В.

в с т а н о в и в:

в судовому засіданні встановлено, що директора ПП «Татоян» ОСОБА_1 рішенням Богуславської міської ради Київської області від 09.07.2019 №02-01-VII «Про початок повноважень депутатів Богуславської міської ради» за результатами виборів обрано депутатом Богуславської міської ради Київської області 7 скликання.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ОСОБА_1 є засновником та керівником ПП « ОСОБА_3 », яке має право здійснювати наступні види діяльності: 42.99 - будівництво інших споруд, не віднесених до інших угрупувань, 43.11 – знесення, 43.12 – підготовчі роботи на будівельному майданчику, 43.99 – інші спеціалізовані будівельні роботи, не віднесених до інших угрупувань, 41.20 – будівництво житлових і нежитлових будівель, 42.11 – будівництво доріг і автострад.

Відповідно до ч.1 ст.63 ГК України, залежно від форм власності, передбачених законом, в Україні, серед іншого, може діяти: приватне підприємство, що діє на основі приватної власності громадян чи суб`єкта господарювання (юридичної особи).

Згідно з ч. 1 ст. 65 ГК України, управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу.

У відповідності до ч. 2 ст. 65 ГК України, власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів.

Згідно з положеннями статуту ПП «Татоян», а саме: п. 7.4 – виконавчим органом підприємства, що здійснює управління його поточною діяльністю є директор; п. 7.4.1 – директор вирішує усі питання діяльності підприємства, крім тих, які віднесено до компетенції зборів власника. Збори власників можуть прийняти рішення про передачу частини прав, що належать їм, до компетенції директора; п. 7.4.3 – директор має право: без доручення здійснювати дії від імені товариства; видавати правила внутрішнього трудового розпорядку; приймати та звільняти працівників; укладати угоди та чинити юридичні дії від імені підприємства, давати доручення, відкривати та використовувати рахунки підприємства в установах банків; вирішувати інші питання в межах прав, що надані йому зборами власників.

Таким чином, ОСОБА_1 з моменту призначення на посаду директора ПП « ОСОБА_3 » є особою, яка постійно обіймає на підприємстві посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, а тому відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України та Примітки 1 ст. 364 КК України є службовою особою.

У відповідності до ч.1 розділу «Загальні положення» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, який затверджений наказом Міністерства праці та соціальної політики України № 366 від 29.12.2004, довідник є кваліфікаційних характеристик професій працівників є систематизований за видами економічної діяльності збірник описів професій, які наведено у Класифікаторі професій.

Довідник є нормативним документом, обов`язковим з питань управління персоналом на підприємствах, в установах і організаціях усіх форм власності та видів економічної діяльності.

Згідно з ч. 6 Розділу «Загальні положення» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, який затверджений наказом Міністерства праці та соціальної політики України № 366 від 29.12.2004, серед іншого, конкретний перелік посадових обов`язків визначається посадовими інструкціями керівників, професіоналів, фахівців, технічних службовців, які розробляють і затверджують на основі Довідника роботодавці, ураховуючи конкретні завдання та обов`язки, функції, права, відповідальність працівників цих груп та особливості штатного розпису підприємства, установи, організації.

Посадові інструкції складаються для працівників усіх посад, що зазначені в штатному розписі. Виняток можуть становити окремі керівники, правове положення яких визначено в Статуті (положенні) підприємства, установи, організації або відповідного підрозділу, де зазначено основні завдання, обов`язки, права і відповідальність за виконання покладених на них функцій.

Відповідно до ч. 1 Розділу «Кваліфікаційні характеристики - керівники» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, який затверджений наказом Міністерства праці та соціальної політики України № 366 від 29.12.2004, директор (начальник, інший керівник) підприємства, серед іншого, зобов`язаний керувати згідно з чинним законодавством виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства; відповідати за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово – господарські результати його діяльності; забезпечувати виконання підприємством усіх зобов`язань перед державним та місцевим бюджетами, державними позабюджетними соціальними фондами, постачальниками, замовниками та кредиторами, а також виконання господарських і трудових договорів (контрактів) та бізнес плані; забезпечувати виконання підприємством програми оновлення продукції, планів капітального будівництва, обов`язків перед державним бюджетом, постачальником, замовником і банками, а також господарських та трудових договорів (контрактів) і бізнес планів.

Так, у невстановлений досудовим розслідуванням час 16.10.2019 між ДП «Служба місцевих автомобільних доріг у Черкаській області» в особі тимчасово виконуючого обов`язки директора ОСОБА_4 та ПП « ОСОБА_3 » в особі директора ОСОБА_1 в приміщенні ДП «Служба місцевих автомобільних доріг у Черкаській області», яке розташоване за адресою: вул. Смілянська, 131, м. Черкаси, укладено договір підряду від 16.10.2019 № 572.

У відповідності до договору підряду від 16.10.2019 № 572: п. 1.1 – у порядку та на умовах, визначених цим договором, підрядник бере на себе зобов`язання своїми силами і засобами, на власний ризик виконати роботи: капітальний ремонт автомобільної дороги загального користування місцевого значення О 240408 Княжа-Стецівка км 0+000 – км 8+000 Звенигородський район, Черкаська область (код ДК 021:2015 – 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь) відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації за рахунок субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на фінансове забезпечення, реконструкції, ремонту і утримання автомобільних доріг загального користування місцевого значення, вулиць і доріг комунальної власності у населених пунктах в обумовлений цим Договором строк; п. 1.2 - склад та обсяг робіт, що є предметом договору визначаються на підставі кошторисної документації; п. 2.1 – ціна договору становить 15 094 000 (п`ятнадцять мільйонів дев`яносто чотири тисячі гривень) з ПДВ; п. 2.2 – договірна ціна робіт обґрунтовується відповідно до ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», СОУ 42.1-37641918-050:2018 «Порядок визначення вартості капітального та поточного ремонтів автомобільних доріг загального користування (державного та місцевого значення)» з усіма змінами і доповненнями та згідно інших діючих нормативно-кошторисних документів; п. 3.2 – підставою для здійснення розрахунків за фактично виконані роботи є підписані сторонами акт прийняття будівельних робіт (ф. КБ-2В) та довідки про вартість виконаних підрядних робіт (ф. КБ-3В), які складаються та підписуються підрядником і подаються для підписання замовнику; п. 4.1 – підрядник зобов`язується забезпечити якісне виконання доручених йому робіт. Підрядник повинен виконати передбачені цим договором роботи, якість яких відповідає умовам нормативної документації України передбаченої для даного виду робіт; п. 4.2 – підрядник повинен виконати передбачені цим договором роботи, якість та технологія яких відповідає вимогам нормативно-технічних документів, державних стандартів України, технічній специфікації та умовам договору; п. 4.5 – підрядник забезпечує відповідність якості будівельних матеріалів державним стандартам, технічним умовам, а також наявність сертифікатів, технічних паспортів, інших документів, що засвідчують їх характеристики і якість; п. 4.11 – перевірки замовником якості виконаних робіт, матеріалів, устаткування не звільняють підрядника від відповідальності за їх відповідність визначеним вимогам; п. 5.3 – місце виконання робіт: 20200, Черкаська область, Звенигородський район, О 240408 Княжа-Стецівка км 0+000 – км 8+000; п. 8.1 – обов`язок забезпечення Підрядника проектно-кошторисною документацією покладається на замовника; п. 8.2 – зміна проектних рішень за ініціативою підрядника дозволяється лише за письмовою згодою замовника та проектної організації. Роботи, виконані підрядником з порушенням цієї вимоги, приводяться у відповідність до проектно-кошторисної документації за рахунок підрядника; п. 8.3 – всі обставини, що призводять до зміни умов договору (в т.ч. зміна проектних рішень) узгоджуються сторонами шляхом підписання додаткових угод; п. 9.3 – під час виконання робіт підрядник зобов`язаний використовувати дорожньо-будівельні матеріали, що мають сертифікат відповідності, виданий галузевим органом із сертифікації дорожньо-будівельних матеріалів; п. 14.1 – підрядник гарантує якість виконаних робіт і можливість експлуатації об`єкта відповідно до умов проекту впродовж гарантійного строку, який визначається згідно чинного законодавства; п. 14.2 – підрядник гарантує якість та можливість експлуатації об`єкта відповідно до умов затвердженої кошторисної документації за видами робіт визначеної пунктом 6.3.2 ГБН Г.1-218-182:2011 з наступними гарантійними строками: асфальтобетонне покриття – не менше ніж 5 років, а з урахуванням регенерації – не менше ніж 10 років; п. 15.2 – за невиконання або неналежне виконання своїх договірних зобов`язань винна сторона сплачує потерпілій стороні визначену договором неустойку та відшкодовує в повному обсязі збитки, не покриті неустойкою; п. 15.4 – якщо підрядник не попередив замовника про наявність прорахунків та недоліків, які він повинен був виявити через свої професійні вміння та навички, він несе відповідальність за їх наслідки; п. 16.1 – договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до 31.12.2019, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим договором; п. 17.9 – всі зміни та доповнення до цього договору оформлюються у вигляді додаткових угод, складених і підписаних у двох примірниках, по одному для кожної із сторін, які мають однакову юридичну силу.

В подальшому, у жовтні 2019 ОСОБА_1 , будучи керівником ПП « ОСОБА_3 », тобто особою, яка постійно обіймає на підприємстві посаду пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, у невстановлений досудовим розслідуванням час в порушення умов договору підряду від 16.10.2019 № 572, на виконання робіт по капітальному ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення О 240408 Княжа-Стецівка км 0+000 – км 8+000 Звенигородський район, Черкаська область, ч. 1 Розділу «Кваліфікаційні характеристики - керівники» Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників, який затверджений наказом Міністерства праці та соціальної політики України № 366 від 29.12.2004, неналежно виконуючи покладені на нього службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, усвідомлюючи порушення ним своїх службових обов`язків та передбачаючи настання наслідків, не здійснив поточної перевірки та випробування виконаних робіт по капітальному ремонту дорожнього покриття автомобільної дороги загального користування місцевого значення О 240408 Княжа-Стецівка км 0+000 – км 8+000 Звенигородського району, Черкаської області, в результаті чого в актах приймання виконаних робіт за жовтень та листопад 2019 року № 1 та № 2 відповідно, власноручно виконав підпис від свого імені кульковою ручкою синього кольору, в рядку «М.П. Підрядник – ОСОБА_1 », в графі для підпису актів приймання виконаних будівельних робіт за жовтень та листопад 2019 № 1 та № 2 відповідно примірної форми КБ-2В, який скріпив печаткою вказаного підприємства, таким чином засвідчивши достовірність викладених в акті відомостей, щодо фактичних виконаних робіт, серед яких, встановлення 26 дорожніх знаків, збільшення фактичної площі покриття з асфальтобетонну на 90,45 м2, а також відповідності фактичної товщини основного конструктивного шару дорожнього одягу вказаному у проектній та звітній документації з будівництва, що призвело до надмірної сплати ДП « Служба місцевих автомобільних доріг» грошових коштів місцевого бюджету на загальну суму 1 051 838, 57 грн. (один мільйон п`ятдесят одна тисяча вісімсот тридцять вісім гривень п`ятдесят сім копійок) без ПДВ, що у 1095 разів перевищує неоподаткований мінімуму доходів громадян, з урахуванням податкової соціальної пільги для 2019, чим спричинив тяжкі наслідки державним інтересам, які перераховані Головним управлінням Державної казначейської служби України у Черкаській області на рахунок АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 , який використовує ПП « ОСОБА_3 », директором якого є ОСОБА_1 , як оплата за виконання робіт по капітальному ремонту автомобільної дороги загального користування місцевого значення О 240408 Княжа-Стецівка км 0+000 – км 8+000 Звенигородський район, Черкаська область, відповідно до договору підряду від16.10.2019 № 572, якими ОСОБА_1 розпорядився на власний розсуд.

Суд кваліфікує дії обвинуваченого ОСОБА_1 за ч. 2 ст. 367 КК України – службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинили тяжкі наслідки державним інтересам.

В судовому засіданні представник ДП «Служба місцевих автомобільних доріг у Черкаській області» Шимко Б.В. заявив клопотання про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України на підставі ст.46 КК України у зв`язку з примиренням винного з потерпілим, а кримінальне провадження №42020251140000019 від 27.04.2020 відносно ОСОБА_1 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України закрити, посилаючись на те, що ОСОБА_1 вперше вчинив кримінальне правопорушення, що відноситься до категорії нетяжких злочинів та добровільно відшкодував завдані збитки.

Прокурор Яровенко Р.А. не заперечував проти заявленого клопотання представника потерпілого та вважає, що обвинувачений підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ст.46 КК України, а кримінальне провадження закриттю.

Обвинувачений ОСОБА_1 та його захисники Покутній О.М. та Вознюк А.С. підтримали заявлене клопотання та просять звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності у зв`язку з примирення винного з потерпілими та провадження по справі закрити, посилаючись на те, що він вперше вчинив кримінальне правопорушення, що відноситься до категорії нетяжких злочинів, щиро розкаявся та добровільно відшкодував завдані збитки.

Заслухавши думку учасників судового процесу, суд вважає, що клопотання представника потерпілого підлягає задоволенню, а кримінальне провадження №42020251140000019 від 27.04.2020 по обвинуваченню ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України підлягає закриттю, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України.

Відповідно до ст. 46 КК України особа, яка вперше вчинила кримінальний проступок або необережний нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона примирилася з потерпілим та відшкодувала завдані нею збитки або усунула заподіяну шкоду.

Пленум Верховного Суду України у п.2 постанови «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» від 23 грудня 2005 року № 12 роз`яснив, що особу можна звільнити від кримінальної відповідальності лише за наявності визначених у КК України умов і підстав. Умовою звільнення особи від кримінальної відповідальності є вчинення нею певного умисного злочину, незалежно від того, закінчено його чи ні, вчинений він одноособово чи у співучасті. Підставою такого звільнення може бути або певна поведінка особи після вчинення злочину, яку держава заохочує (дійове каяття, примирення винного з потерпілим, припинення злочинної діяльності та добровільне повідомлення про вчинене тощо), або настання певної події (наприклад, зміна обстановки, закінчення строків давності).

При вирішенні питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд під час судового розгляду справи повинен переконатися, що діяння, яке поставлено особі за провину, дійсно мало місце, що воно містить склад злочину і особа винна в його вчиненні, а також що умови та підстави її звільнення від кримінальної відповідальності передбачені КК України. Судам слід звернути увагу на те, що ухвалити рішення про звільнення особи від кримінальної відповідальності можна лише за наявності її згоди на закриття справи з відповідної підстави.

Відповідно до п. 4 зазначеної постанови Пленуму Верховного Суду України, умовою звільнення особи (обвинуваченого, підсудного) від кримінальної відповідальності у зв`язку з примиренням із потерпілим (ст. 46 КК України) є вчинення нею вперше злочину невеликої тяжкості. Примирення винної особи з потерпілим (потерпілими) належить розуміти як акт прощення її ним (ними) в результаті вільного волевиявлення, що виключає будь-який неправомірний вплив, незалежно від того, яка зі сторін була ініціатором, та з яких мотивів. Звільнення винної особи від кримінальної відповідальності та закриття справи у зв`язку з примиренням із потерпілим можливе тільки в разі відшкодування завданих збитків або усунення заподіяної шкоди. За наявності передбачених у ст. 46 КК України підстав звільнення особи від кримінальної відповідальності є обов`язковим.

Відповідно до ч.1 ст. 285 КПК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Пунктом 1 ч.2 ст. 284 КПК України передбачено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Обвинувачений ОСОБА_1 обвинувачуються у вчиненні кримінального правопорушення невеликої тяжкості, свою вину в пред`явленому обвинуваченні визнав повністю, обставини вчинення злочину підтвердив в повному обсязі, щиро розкаявся, раніше не судимий, повністю відшкодував завдані збитки потерпілому, у потерпілого будь-яких претензії до обвинуваченого не має, а тому суд вважає, що обвинувачений ОСОБА_1 на підставі ст.46 КК України підлягає звільненню від кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження №42020251140000019 від 27.04.2020 по обвинуваченню ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України – підлягає закриттю у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Процесуальні витрати у кримінальному провадженні відсутні.

Цивільний позов у даному кримінальному провадженні не заявлений.

Запобіжний захід щодо обвинуваченого ОСОБА_1 не обирався.

Керуючись ст.46 КК України, ст. 284, 285, 369, 372 КПК України, суд,-

п о с т а н о в и в:

клопотання представника потерпілого ДП «Служба місцевих автомобільних доріг у Черкаській області» Шимка Богдана Володимировича про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України на підставі ст.46 КК України у зв`язку з примиренням винного з потерпілим та закриття кримінального провадження – задовольнити.

Звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.367 КК України на підставі ст.46 КК України у зв`язку з примиренням винного з потерпілим.

Кримінальне провадження №42020251140000019 від 27 квітня 2020 року по обвинуваченню ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України – закрити у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Процесуальні витрати у кримінальному провадженні відсутні.

Цивільний позов у даному кримінальному провадженні не заявлений.

Підстав для обрання запобіжного заходу щодо обвинуваченого ОСОБА_1 не має.

На ухвалу суду може бути подана апеляційна скарга до Черкаського апеляційного суду через Ватутінський міський суд Черкаської області протягом семи діб з дня її оголошення.

Головуючий В.А. Здоровило