Рішення № 94517614, 19.01.2021, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 січня 2021 року м. Херсон Справа № 923/1143/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М., за участю секретаря судового засідання Степанової Н.Д., розглянувши справу

за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна" (74621, Херсонська обл., Горностаївський р-н, с. Ольгине, пров. Шкільний, 6, код ЄДРПОУ 32267295)

про стягнення 35 116 грн.47 коп.

за участю представників сторін:

від позивача: Зіньова А.Ф., представник, довіреність № 07/335-20 від 09.12.2020;

від відповідача: Власенко В.В., представник, довіреність № 21 від 01.07.2020;

Усатенко А.В., представник, довіреність № 25 від 07.10.2020.

Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (надалі - позивач) звернулось до Господарського суду Херсонської області із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна" (надалі - відповідач) про стягнення 35116 грн. 47 коп. вартості необлікованої електричної енергії.

Ухвалою Господарського суду Херсонської області від 16.11.2020 постановлено відкрити провадження, розгляд справи здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження, без повідомлення (виклику) учасників справи. Суд встановив відповідачу строк для подачі до суду відзиву на позов не пізніше 04 грудня 2020 року. Суд встановив позивачу строк для подачі відповіді на відзив - не пізніше 11 грудня 2020 року.

04.12.2020 до суду надійшов відзив на позов від відповідача, який не визнав позовних вимог у повному обсязі.

11.12.2020 від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій він спростовував доводи відповідача.

28.12.2020 від відповідача надійшли заперечення до спростування позивача доводів відповідача, викладених у відзиві.

За результатами огляду матеріалів позовної заяви, відзиву на позов та відповіді на відзив, суд дійшов висновку про доцільність розгляду даної справи в судовому засіданні, з викликом сторін. У зв`язку з чим, виніс ухвалу про призначення судового засідання для розгляду справи по суті на 14.01.2021 на 11-00.

Розгляд справи розпочатий 14.01.2021 з перервою до 19.01.2021. В судовому засіданні 19.01.2021 оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд

в с т а н о в и в

Стислий виклад позиції позивача

20.10.2008 між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" новою назвою якого є Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (далі по тексту - Позивач, Постачальник, АТ "Херсонобленерго") та Товариством обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Україна" (далі - Відповідач, Споживач, ТОВ "Торговий дім "Україна") було укладено договір про постачання електричної енергії № 6280, (далі - Договір).

На момент укладення договору сторони погодились під час виконання умов договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 31 липня 1996 року № 28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442, (далі - ПКЕЕ, втратили свою чинність 11.06.2018р.).

11.06.2018 згідно п.13 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018р. набрали чинності Правила роздрібного ринку електричної енергії Підпунктами 5, 6 п.5.5.5 ПРРЕЕ на Споживача електричної енергії покладено обов`язок дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України.

10.06.2020 в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» дотримання Споживачем ТОВ "Торговий дім "Україна" ПРРЕЕ на об`єкті - "АВМ КТП 223", розташованого за адресою: Херсонська обл., Горностаївський район, село Ольгіне, вул. Польова, буд. 8, виявлено порушення пп.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, що полягає, мовою оригіналу, в наступному: "відсутня пломба з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго" установлена на дверях, закриваючих доступ до первинних дооблікових кіл та трансформаторів струму, а саме виявлено відсутність пломби № С54543426. Навантаження фаза "А"- 5А, фаза "В" - 7А, фаза "С" -4А. Споживач з приводу відсутності пломби до Каховського РЕМ АТ "ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО" не звертався. Акт складено згідно п.8.2.4 та 8.2.5 ПРРЕЕ".

Вказане порушення було виявлене в присутності представника Споживача енергетика Чистикова Віталія Анатолійовича та зафіксовано 10.06.2020 в Акті про порушення № 134364, який був підписаний з боку АТ «Херсоноблененрго» 2 працівниками, а саме: ОСОБА_1., ОСОБА_2.. Представник споживача Акт про порушення підписати відмовився, втім письмово в Акті виклав свої зауваження. У зв`язку із відмовою представника Споживача Чистикова В.А. підписати Акт, відмову представника споживача зафіксовано відеозйомкою.

Згідно п. 8.2.4 ПРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4. цього розділу.

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необліковакої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), у разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.(п.8.2.5 ПРРЕЕ).

За змістом п. 8.2.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору Споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів, зазначених в Додатку №4/11 до Договору "Перелік струмоприймачів встановлених на об`єкті споживача" та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2016 р. № 562 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за №782/12656 (далі - Методика) за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електричної енергії; пошкодження засобів обліку електричної енергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

На підставі рішення оформленого протоколом № 433 від 28.07.2020 за результатами розгляду акту про порушення від 10.06.2020 відповідачу нарахована вартість електричної енергії на суму 35 116,47 грн, яку за позовною заявою позивач просить стягнути з відповідача у відповідності до вищенаведеного чинного законодавства та умов договору.

В ході розгляду справи позивач спростовував заперечення відповідача.

Зокрема він пояснював щодо посилань відповідача на лист НКРЕКП № 10301/20/7-20 від 01.10.2020, як на рішення, яке є обов`язковим до виконання суб`єктами господарювання не заслуговують на увагу перш за все з наступних підстав.

Він зазначав, що 26 листопада 2016 року набрав чинності Закон України від 22.09.2016 № 1540-VІІІ «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг». Цей Закон визначає правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі -НКРЕКП, Регулятор), її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення.

У відповідності до Закону України "Про НКРЕКП" (ст. 1,2) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України. Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Відповідно до ч. 5 ст. 14 Закону України "Про НКРЕКП" Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою та в силу ч. 9 цієї статті є обов`язковими, а тому роз`яснення видані не в межах компетенції державного органу та за не встановленою формою не є обов`язковими та не несуть жодних юридичних наслідків.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно абз.1 ч.1 ст. 17 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" (далі - Закону) для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції. Відповідно до ст. 21 Закону Регулятор розглядає скарги споживачів щодо порушення їхніх прав та інтересів суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, а також вирішує спори, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

В ч. 5 ст. 14 Закону наведено порядок організації роботи Регулятора та прийняття рішень, а саме передбачено, що Рішення Регулятора вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше чотирьох членів Регулятора, присутніх на засіданні. Кожний член Регулятора має один голос. Член Регулятора, не згодний з прийнятим рішенням, може письмово викласти свою окрему думку, яка додається до такого рішення. Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

На офіційному сайті НКРЕКП до складу НКРЕКП включено, у якості голови комісії - Тарасюка В.В. та членів комісії: Бабій О.А., Кайдаша Р.Ю., Коваленка Д.В., Кривенко О.О., Магди О.І.

Позивач доводив, що на підставі вищевикладеного, лист від 01.10.2020 № 10301/2.0/7-20, підписаний членом НКРЕКП О. Магдою, є відповіддю на лист щодо звернення ТОВ «Торговий Дім «Україна»», та відповідно не можуть вважатись обов`язковими рішенням НКРЕКП для суб`єкта господарювання у розумінні положень зазначеного вище Закону. При цьому не передбачено навіть алгоритму оскарження з боку ОСР доводів викладених в даних листах.

Також позивач зауважив, що Лист НКРЕКП підписано не уповноваженою особою, а саме членом НКРЕКП Магдою. Водночас, Наказом НКРЕКП №17 від 06.06.2018 "Про розподіл функціональних обов`язків" затверджено розподіл функціональних обов`язків між Головою НКРЕКП, членами НКРЕКП та керівником апарату.

Також позивач зазначив, що згідно п.8.2.7 ПРРЕЕ у разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.

Отже, позивач вважає, що зазначене вище підтверджує правомірність дій АТ "Херсонобленерго" щодо звернення з позовом до господарського суду про стягнення з ТОВ «Торговий Дім «Україна»» 35 116, 47 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил по Акту про порушення № 134364 від 10.06.2020.

Стислий виклад позиції відповідача

Віповідач вважає, що викладені у позовній заяві обставини не відповідають реальним фактам, а позовні вимоги є необґрунтованими, незаконними.

Пп.8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ передбачає обов`язок споживачів забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідач не погодився з Актом № 134364 і відмовився від його підписання через його незаконність, оскільки всі засоби вимірювальної техніки на момент перевірки були опломбовані, що виключає можливість втручання, а також відсутні будь-які сліди взлому чи слідів кольорових металів на контактах.

Таким чином. Акт про порушення № 134364 підписаний тільки представниками Каховських РЕМ АТ «Херсонобленерго», а тому цей акт не може вважатися дійсним у відповідності до п. 8.2.5. ПРРЕЕ.

28 липня 2020 року відбулося засідання комісії Каховських РЕМ по розгляду акту про порушення «Правил роздрібного ринку електроенергії» № 134364 від 10.06.2020 Комісія розглядала порушення пп. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, яке, нібито, допустило ТОВ «Торговий Дім «Україна», хоча в Акті № 134364 було зазначено порушення пп. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ.

За результатами розгляду Акта № 134364 від 10.06.2020 комісія дійшла помилкового висновку про наявність з боку Відповідача порушення, передбаченого пп.2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, на підставі чого провела розрахунок згідно з п. 8.4.10 ПРРЕЕ та видала Додатковий рахунок № 6280.

Відповідач не погоджується з рішенням комісії через те, що воно суперечить нормам чинного законодавства України, а тому не підлягає виконанню.

З вказаними в акті № 134364 порушеннями не можна погодитися з огляду на наступне:1) доводи про те, що пломба № С54543426 встановлена на дверях, що закривають доступ до первинних дооблікових кіл не відповідає дійсності, оскільки доступ до дооблікових кіл закриває панель, на яку були встановлені пломби №№ С54543430, С54543431, С54543432, С54543433, С54543434, які були непорушеними на момент перевірки. Цей факт підтверджується Актом про пломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикаторів № 215147 від 09.09.2019р.; пломба № С54543426 була встановлена на дверях камери силового трансформатора, який взагалі не підлягає пломбуванню, оскільки двері камер силових трансформаторів не є засобом вимірювальної техніки та не належать до схеми обліку електричної енергії.

Так, перелік об`єктів, що підлягають пломбуванню визначений у пункті 5.16.3 глави 5.16. розділу V Кодексу комерційного обліку електричної енергії, а саме: Пломби з тавром оператора системи мають бути встановлені також на пристроях вузла обліку, що закривають:

1) первинні і вторинні кола живлення ЗВТ;

2) кришки важелів і кнопок управління комутаційних апаратів та захисних автоматичних вимикачів, встановлених у цих колах;

3) двері комірок трансформаторів напруги;

4) кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, апаратних інтерфейсах зв`язку ЗВТ;

5) всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до відкритих струмоведучих та сигнальних частин ЗВТ.

Таким чином, передбачається необхідність пломбування лише розрахункового засобу обліку електричної енергії (лічильника, трансформаторів струму і напруги (не силових трансформаторів) та іншого обладнання схеми обліку).

В той же час, пп.8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ передбачає обов`язок споживачів забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Таким чином, відсутність пломб на дверях камери силового трансформатора (без вчення інших дій) не призводить до безоблікового споживання електричної енергії, а тому ця обставина в жодному разі не може бути підставою для нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. Така ж правова позиція викладена в Рішенні Господарського суду Херсонської області від 08.08.2019 р., справа № 923/542/19.

Відповідач доводить, що вказаною перевіркою не було встановлено будь-яких інших порушень ПРРЕЕ з боку позивача, у тому числі втручання у роботу облікового механізму лічильника електричної енергії та/або пошкодження встановлених на даному лічильнику пломб постачальника електричної енергії, а також, не встановлено будь-яких інших дій позивача, які б могли вказувати на викрадення позивачем електричної енергії.

Відповідач зауважує, що до моменту перевірки, а саме 06.06.2020 о 23 год. 35 хвилин до охоронця механізованого току ТОВ «Торговий Дім «Україна» на автомобілі прибули представники оператора Каховські РЕМ для перевірки трансформаторних підстанцій на предмет заміру напруги, мотивуючи том, що силові трансформатори хоча і знаходяться на об`єкті ТОВ «Торговий Дім «Україна», але знаходяться на балансі Каховські РЕМ і тому вони мають право вільного доступу до вказаних силових трансформаторів, що підтверджується службовою запискою охоронця. В момент заміру напруги двері силових трансформаторів відчинялися представниками Каховських РЕМ, що, відповідно, й спричинило порушення пломби на дверях силового трансформатора.

Не погодившись із Актом № 134364 і рішенням комісії Каховських РЕМ, що викладено у витягу з протоколу № 433 від 28.07.2020, ТОВ «Торговий Дім «Україна» звернулося до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (надалі за текстом - «НКРЕКП») із відповідною заявою.

НКРЕКП, розглянувши звернення ТОВ «Торговий Дім «Україна», надало свій висновок у листі № 10301/20/7-20 від 01.10.2020. У цьому листі, зокрема, зазначається наступне:

1) до переліку місць пломбування, визначеного пунктом 5.16.3 глави 5.16. розділу V ККО, не належать двері камер силових трансформаторів, у зв`язку з тим, що зазначене електрообладнання не належить до схеми обліку електричної енергії, а тому АТ «Херсонобленерго» не мало права пломбувати двері камер силових трансформаторів споживача та передавати ці пломби на збереження споживачу;

2) відсутність пломби № С54543426 на дверях силових трансформаторів не призводить до безоблікового споживання електричної енергії;

3) нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному ПРРЕЕ, у разі виявлення пошкодження або відсутністю пломб з відбитками тавр оператора система чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки;

4) Акт № 134363 не містить інформації щодо пошкодження пломб, якими було опломбовано саме схему розрахункового обліку електричної енергії (засоби (вузол) вимірювальної техніки);

5) Враховуючи вищенаведене АТ «Херсонобленерго» не мало підстав для складення Акта № 134363 та нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Відповідач звернув увагу, що згідно з ч. 9 ст. 13 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», рішення НКРЕКП є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що проводять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг (АТ «Херсонобленерго»).

Відповідач також заперечує проти наданих до позовної заяви відеоматеріалів.

На його думку, об`єктивно неможливо надати оцінку наданому Позивачем відеозапису як доказу з огляду на наступне:

1) з відеозапису неможливо достовірно встановити осіб, які приймають участь в освітлених подіях, тобто хто оператор? Хто споживач? Хто саме виступає від імені споживача та оператора? Чим підтверджені їх повноваження?

2) з відеозапису неможливо достовірно встановити дату і час, коли відбувалися освітлені події;

3) з відеозапису неможливо достовірно встановити місце, в якому відбувалися освітлені події, тобто який це об`єкт? Де знаходиться? На території якого підприємства?

4) з відеозапису неможливо достовірно встановити обставини, за яких відбулися освітлені події, тобто яке виявлено порушення? Чим воно підтверджується? Який саме документ пропонується до підпису особі, яку знімають?

Більше того, АТ «Херсонобленерго» в позовній заяві зазначає, що цей відеозапис має підтвердити факт відмови представника споживача від підпису акта, проте, на відеозаписі чітко видно, що одна з осіб, яких знімають на відео, взяла в руки акт і підписала його.

На підставі викладеного відповідач заявляє клопотання про визнання «Носія з відеофайлом», що є додатком № 14 до позовної заяви, неналежним доказом Відповідач приходить до висновку, що у позивача відсутні підстави для нарахування та стягнення вартості необлікованої електричної енергії, оскільки відповідно до пп. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акту про порушення, складеного у порядку визначеному цими Правилами, а Акт № 134364 не відповідає положенням ПРРЕЕ.

Відповідач звернув увагу, що для підтвердження своєї позиції позивач пропонує як приклад постанову Верховного суду у справі № 905/778/18 від 06.06.2019р., постанову Верховного суду у справі № 920/833/17 від 16.05.2018р., постанову Верховного суду у справі № 922/1996/18 від 15.05.2019р., а також постанову Верховного суду у справі № 911/1776/18 від 12.08.2019р.

Відповідач висловив думку, що жодна з наведених Позивачем позицій Верховного суду не може бути застосована в даному спорі, через їх неактуальність, що у постанові від 14.01.2020 у справі № 910/17955/17 Великою Палатою Верховного Суду було надано висновок щодо застосування приписів статей 235 - 237 ГК України і який полягає у тому, що (пункт 67) ані нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, ані рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, оформлене протоколом з розгляду акту про порушення ПКЕЕ, не є оперативно - господарською санкцією, оскільки фактично такий захід є одностороннім визначенням однією стороною господарського зобов`язання розміру боргу іншої сторони, що не відповідає суті статей 235 - 237 ГК України.

Як наслідок, це означає, що наведена Позивачем судова практика втратила свою актуальність, а сам Позивач позбавлений права керуватися статтями 235-237 Господарського кодексу України для нарахування вартості необлікованої електричної енергії, тобто:

- на відміну від оперативно-господарської санкції, що має забезпечувальний характер, одностороннє визначення розміру боргу іншої сторони має компенсаційний характер (тобто метою є не корегування поведінки контрагента, а отримання належної плати за фактично отриманий товар - спожиту електроенергію);

- для такого нарахування недостатньо одного лише формального факту відсутності пломби на дверях силового трансформатору, який взагалі не підлягає пломбуванню (тобто, є необхідним доводити можливість або факт необлікованого споживання електричної енергії. Відсутність взагалі нічим не передбаченої пломби на дверях силового трансформатору такої можливості не надає):

- перелік таких обставин для нарахування необлікованої електричної енергії встановлений ПРРЕЕ (тобто, перелік таких обставин є вичерпним і не розширюється за бажанням Позивача).

Відповідач звернув увагу, що, змінився також і підхід законодавця щодо порядку пломбування. На момент проведення перевірки та виявлення факту відсутності пломби № С54543426, діяла редакція Кодексу комерційного обліку електричної енергії (ККО) від 26.03.2020р., в якій законодавець відмовився від надання можливості операторам свавільно пломбувати будь-які об`єкти споживачів, обмежившись лише вичерпним переліком місць, які дійсно унеможливлюють безоблікове споживання електричної енергії.

Такі зміни мали на меті краще врегулювати порядок обліку електричної енергії та зменшити вірогідність використання операторами свого монопольного становища.

Відтак, вичерпний перелік ЗВТ, що підлягають пломбуванню викладений в п.п. 5.16.1. - 5.16.3. глави п. 5.16. розділу V ККО, а саме:

З метою запобігання несанкціонованому втручанню та доступу до елементів або

функції настроювання ЗВТ у складі вузла обліку за результатами технічної перевірки такі

ЗВТ та вузол обліку пломбують.

ЗВТ мають бути опломбовані на затискній кришці пломбою оператора системи. Пломби з тавром оператора системи мають бути встановлені також на пристроях вузла обліку, що закривають:

1) первинні і вторинні кола живлення ЗВТ;

2) кришки важелів і кнопок управління комутаційних апаратів та захисних

автоматичних вимикачів, встановлених у цих колах;

3) двері комірок трансформаторів напруги;

4) кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, апаратних

інтерфейсах зв`язку ЗВТ;

5) всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до відкритих

струмоведучих та сигнальних частин ЗВТ.

Відповідач зауважив, що «силовий трансформатор» (на якому представники Позивача зірвали пломбу під час перевірки) і «трансформатор напруги» (який згадується в пп. 3 п. 5.16.3 глави 5.16 розділу V ККО) не є тотожними. Їх відмінність полягає в тому, що визначення силового трансформатора наведено в ДСТУ ІЕС 60044-2:2008, а визначення трансформатора напруги визначено в ДСТУ 3270-95.

Правові висновки та мотивувальна частині рішення суду

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими Постановою НКРЕКП 14.03.2018 за №312, які набрали чинності з 11.06.2018 (далі - ПРРЕЕ, Правила).

Законом України "Про ринок електричної енергії" визначаються правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулюються відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Закону України " Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії'" правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Відповідно до частини першої статті 275 ГК України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергія) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

У відповідності до статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами, а згідно з частиною 7 статті 193 Господарського кодексу України, одностороння відмова від виконання умов договору не допускається.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України господарські зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України. Аналогічний припис містить ст. 526 Цивільного кодексу України.

Згідно ст. 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином, відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких вимог та умов - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

28 липня 2020 року на засіданні комісії по розгляду Актів про порушення на підставі складеного Акту про порушення було прийнято рішення оформлене протоколом № 433 від 28.07.2020 р. та визначено обсяг недоврахованої електричної енергії в кількості 11294 кВт/год. на загальну суму 35116, 47 грн. Засідання комісії проводилося в присутності представників ТОВ "Торговий дім "Україна", який відмовився від отримання нарочно протоколу і рахунку. Відповідно Витяг з Протоколу засідання комісії № 433 від 28.07.2020 р. з розрахунком та Додатковим рахунком по Акту № 134364 на суму 35116, 47 грн. направлено Споживачу, що підтверджується поштовим описом та фіскальним чеком "УКРПОШТИ" від 30.07.2020.

Згідно п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Україна" до нараховану суму 35 116,47 грн. у визначений ПРРЕЕ строк не сплатило рішення оформлене протоколом № 433 від 28.07.2020, тому позивач правомірно звернувся до суду з позовом про стягнення суми донарахованої суми.

В ході розгляду справи відповідач не визнав позовні вимоги та заперечував проти їх задоволення із огляду на наступне.

Відповідач доводить, що акт про порушення № 134364 підписаний тільки представниками Каховського РЕМ АТ "Херсонобленерго", а тому цей акт не може вважатися дійсним.

Також відповідач вважає, що рішення комісії Каховського РЕМ по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ від 28.07.2020 року суперечить нормам чинного законодавства України, а тому не підлягає виконанню.

На думку відповідача, відсутність пломб на дверях камери силового трансформатора (без вчинення інших дій) не призводить до безоблікового споживання електричної енергії, а тому ця обставина в жодному разі не може бути підставою для нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Позивач заперечення відповідача також не визнав та вважав, що позовні вимоги заявлені правомірно.

В ході розгляду справи, суд досліджував обґрунтованість та законність вимог позивача та заперечень відповідача.

Згідно ч. 1 ст. 74, ст. 76 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Щодо недійсності акту порушення 134364 від 10.06.2020 ( т.1 а.с.19), то суд не погоджується з висновками відповідача, бо приймає до уваги наступне. Виявлений факт -відсутності пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго" установленої на дверях, закриваючих доступ до первинних дооблікових кіл та трансформаторів струму, а саме виявлено відсутність пломби № С54543426 10.06.2020, був зафіксований Актом про порушення № 134364 від 10.06.2020 року (Далі - Акт).

У відповідності п.8.2.5. Правил, яким передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

Як вбачається із Акта № 134364 вказане порушення було виявлене в присутності представника Споживача енергетика Чистикова Віталія Анатолійовича, зазначений Акт був підписаний з боку АТ «Херсонобленерго» двома працівниками, а саме: ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . Представник споживача Акт про порушення підписати відмовився, про що зазначено в Акті. У зв`язку із відмовою представника Споживача Чистикова В.А. підписати Акт, відмову представника споживача зафіксовано відеозйомкою. Про наявність фото та відео матеріалів представники АТ «Херсонобленерго» зазначили в самому акті про порушення. Носій з відеофайлом позивачем додано да позовної заяви, однак із-за відсутності технічної можливості судом в ході розгляду справи не оглядався.

Тобто, позивачем дотримані вимоги п.8.2.5. Правил ПРЕЕ щодо проведення відеозйомки у випадку відмови уповноваженої особи споживача підписати акт.

Відповідач доводив, що на відеозйомці зафіксовано об`єкт, невідомого споживача, тому вважає, що зазначену відеозйомку не можливо прийняти до уваги. Також відповідач заперечував щодо долучення до матеріалів справи та прийняття судом в якості доказів фотозйомки, бо фіксування фотозйомкою факту порушення за нормами п.8.2.5. Правил ПРЕЕ не передбачено. Разом з тим, в ході розгляду справи він підтвердив відсутність пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго" установлена на дверях, закриваючих доступ до первинних дооблікових кіл та трансформаторів струму Про наявність фото та відео матеріалів представники АТ «Херсонобленерго» зазначили в самому акті про порушення.

При таких обставинах, суд прийшов до висновку, що враховуючи вищенаведене, вказаний Акт про порушення N 10000586 від 10.06.2020 приймає як належний допустимий та достовірний доказ, що підтверджує позовні вимоги позивача.

Доводи відповідача щодо невідповідності нормам чинного законодавства України рішення комісії Каховського РЕМ по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ від 28.07.2020, та не підляганню його виконанню, суд також до уваги не приймає, виходячи із наступного.

Як вбачається із Акта № 134364 від 10.06.2020 в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» дотримання Споживачем ТОВ "Торговий дім "Україна" ПРРЕЕ на об`єкті - "АВМ КТП 223", розташованого за адресою: Херсонська обл., Горностаївський район, село Ольгіне, вул. Польова, буд. 8, виявлено порушення пп.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, що полягає, в наступному: ''відсутня пломба з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго" установлена на дверях, закриваючих доступ до первинних дооблікових кіл та трансформаторів струму, а саме виявлено відсутність пломби № С54543426.".

Тобто, працівники АТ «Херсонобленерго» в Акті керувались пп.8 п.5.5.5ПРРЕЕ., відповідно до якої Споживач електричної енергії зобов`язаний: забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2016 № 562, на яку посилається відповідача втратила чинність, згідно п. 3 Постанови НКРЕКП № 1512 від 18.07.2019 "Про затвердження Змін до постанови НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії».

Відповідно до п. 8.2.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією встановлено главою 8.4 ПРРЕЕ.

Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються (п.8.4.1. ПРРЕЕ).

Відповідно до п.п. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

Отже, в ПРРЕЕ зазначений розширений перелік пломб за порушення яких наступає відповідальність, а саме нарахування, можливо проводити у разі порушення чи відсутності пломб встановлених на ЗВТ та ВОЕ.

При таких обставинах позивач мав право проводити нарахування у випадках відсутності або пошкодження пломб, що встановлені на ЗВТ або ВОЕ.

За змістом пункту 8.4.10. ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу розраховується за формулою

W доб = Р t доб К в.

28 липня 2020 року на засіданні комісії по розгляду Актів про порушення на підставі складеного Акту про порушення було прийнято рішення оформлене протоколом № 433 від 28.07.2020 та визначено обсяг недорахованої електричної енергії в кількості 11294 кВт/год на загальну суму 35116, 47 грн., за яким обсяг недорахованої електроенергії розрахований у відповідності до вищевикладеної норми.

Таким чином, рішення позивача щодо нарахування обсягу недорахованої електроенергії рішення оформлене протоколом № 433 від 28.07.2020 відповідає нормам чинного законодавства.

Позицію відповідача щодо відсутності пломб на дверях камери силового трансформатора (без вчинення інших дій) не призводить до безоблікового споживання електричної енергії суд також не приймає та зазначає наступне.

Як витікає із матеріалі справи, пломбу № С54543426 було передано під відповідальність відповідачу 09.09.2019 згідно Акта про пломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикаторів № 215147 від 09.09.2019.

Відповідно п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача") електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Пунктом 8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Підпунктом 2 п. 8.4.2. Правил зазначається, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, та в разі виявлення пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії);

З аналізу наведених положень Господарського кодексу та ПРРЕЕ витікає, що для донарахування недооблікованої електроенергії за відсутність пломб достатнім є факт відсутності пломби переданої на зберігання споживачу згідно акта про опломбування.

Зазначене спростовує доводи відповідача щодо відсутності у нього обов`язку нести відповідальність за відсутність пломби на силовому трансформаторі, оскільки згідно з наведеними положеннями ПРРЕЕ споживач несе відповідальність за пошкодження чи зрив пломб встановлених у місцях, вказаних в акті про пломбування.

При цьому із змісту акта про порушення від 10.06.2020 № 134364, не підписаного представником товариства, вбачається, що останнім цей факт не спростовано, а лише зауважено що слідів злому або інших кольорових металів не виявлено. Зазначені обставини не звільняють відповідача від певних обов`язків, а відтак і від відповідальності за допущені порушення, яка передбачена чинним законодавством і умовами Договору.

Отже, відсутність пломб є окремим порушенням ПРРЕЕ і в цьому випадку необхідність доведення факту втручання в роботу самого засобу обліку електричної енергії спеціальними нормативними актами в галузі електроенергетики не передбачено.

Таким чином, сам по собі факт пошкодження чи відсутності (зриву) пломби, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції у виді донарахування вартості необлікованої електричної енергії. Саме споживач несе відповідальність як за цілісність пломб так і за їх наявність взагалі.

В ході розгляду справи, відповідач не надав належні допустимі та достовірні докази, що спірну пломбу зірвали саме працівники Каховського РЕМ АТ "Херсонобленерго". Позивач доводить, що за його данними, відповідно до інформації, яка була представлена Каховським РЕМ, інспектори в зазначену дату та час до ТОВ "Торговий Дім "Україна" не зверталися. Крім того, трудовий розпорядок дня на підприємстві встановлений з 07:30 до 16:30, що унеможливлює прибуття інспектора в нічний час з метою перевірки.

Щодо місць пломбування, то слід визначити, що відповідно до п. 7.4 розділу 6 ККО (який діяв станом на 14.03.2018, тобто часу проведення опломбування позивачем) ЗВТ має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО. Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку. Тобто у зазначеній нормі визначено місця, в яких в імперативному порядку необхідно встановлювати пломби в той же час не міститься заборона про встановлення пломб в інших місцях.

Пунктом 7.5 розділу 6 ККО, також передбачено, що перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін. Тобто, у відповідності до положень відповідного пункту, сторони за взаємною згодою мають право проводити опломбування у будь-яких місцях визначених за згодою сторін (диспозитивне положення). Відповідна воля сторін у відповідності до п. 7.10 того ж розділу ККО формується у акті про опломбування, в якому повинна міститись інформація про місце кожної пломби, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу, і суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування та за своєю суттю є правочином, що вчиняється за згодою усіх сторін.

Тому, враховуючи зазначене ККО не містив заборон, а навпаки дозволяв, встановлювати пломби у інших місцях ніж це встановлено у п. 7.4 розділу 6 ККО.

Пломбу № С54543426 було передано під відповідальність відповідачу 09.09.2019 року згідно Акта про пломбування засобу вимірювальної техніки та встановлення індикаторів № 215147 від 09.09.2019.

Відповідно до п. 4 Додатка № 6 до Договору про постачання електричної енергії № 6280 від 20.10.2008. Споживач несе відповідальність за: технічний стан відгалуження проводом АВВГ L- 18 м від опори № 40 ПЛ-0.4 кВ Л-1 КТП-10/0,4 кВ № 75 до ЗКОЕ, ЗКОЕ та все обладнання, яке знаходиться в ньому, пломби держповірника та РЕМ, всі мережі та електрообладнання об`єкту. Таким чином, пломби на доступі силового трансформатору знаходяться в зоні балансової належності та експлуатаційної відповідальності Відповідача.

За таких обставин, відповідальність за збереження та цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановок.

Пунктом 2.3.4 ПРРЕЕ передбачено, що відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно із п. 7.4 розділу 6 ККО ЗВТ має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО. Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку. Пунктом 7.5 також передбачено, що підготовка місць для опломбування здійснюється ВТКО та стороною, на території (у приміщенні) якої встановлені ЗВТ згідно з переліком, наданим ППКО. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

Відповідальність за пошкодження пломб, передбачена у п. 7.15 та 7.16 розділу 6 ККО, де встановлено, що у випадку виявлення несанкціонованого пошкодження або фальсифікації встановлених на ЗВТ пломб усі отримані з відповідного ВОЕ дані комерційного обліку, починаючи з останньої дати, коли пломби були зафіксовані наявними на своїх місцях, зобов`язані бути позначені як "недійсні" з подальшим проведенням розслідування. Несанкціоноване пошкодження або фальсифікація встановлених на ЗВТ пломб, якщо такі дії призвели до викрадення електричної енергії, тягнуть за собою відповідальність, передбачену чинним законодавством України.

Отже, ККО передбачає можливість притягнення особи до відповідальності у разі пошкодження або фальсифікації пломби на ЗВТ.

Згідно із пп. 8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ споживач зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Тому у разі наявності факту відсутності або пошкодження пломби, що зазначена у акті про опломбування, ОСР у відповідності до п. 8.2.5 ПРРЕЕ має право складати акт про порушення.

Відповідно до пп. 14 п.1.4. Розділ 1 ККО, Вузол обліку електричної енергії (вузол обліку, ВОЕ) - це сукупність обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою за встановленою схемою з метою забезпечення вимірювання та обліку електричної енергії в заданій точці вимірювання. Типовий ВОЕ складається з лічильника електричної енергії, трансформатора струму, трансформатора напруги, засобів захисту (автоматичні вимикачі або запобіжники), вторинних кіл струму і напруги та інших допоміжних засобів (тестового блока, перетворювачів імпульсів, блоків живлення тощо) характеристики складових ВОЕ мають бути достатніми для вимірювання електричної енергії з заданою періодичністю та похибкою.

Виходячи із вище зазначеного поняття, силовий трансформатор є складовою вузлу обліку електроенергії, а тому зазначене підтверджує правомірність дій АТ "Херсонобленерго", щодо складання Акта про порушення № 134364 від 10.06.2020 та як наслідок нарахування вартості необлікованої електричної енергії оператором системи.

На підставі викладеного, суд дійшов до висновку, що позивачем позовні вимоги доведені належними допустимими та достовірними доказами та не спростовані доказами заперечень відповідача, тому підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.129 ГПК України. судові витрати суд покладає на відповідача.

Керуючись статтями 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в :

1. Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі

2.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Україна" (74621, Херсонська обл., Горностаївський р-н, с. Ольгине, пров. Шкільний, 6, код ЄДРПОУ 32267295) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 35116 грн. 47 коп. вартості необлікованої електричної енергії та 2102 грн. витрат по сплаті судового збору.

3.Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, з урахуванням приписів ч.4 розділу Х Прикінцевих положень Господарського процесуального кодексу.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст рішення оформлено і підписано 01.02.2021

Суддя Л.М. Немченко