Ухвала суду № 94456207, 27.01.2021, Черкаський окружний адміністративний суд

УХВАЛА

про забезпечення позову

27 січня 2021 року Справа № 580/270/21

Суддя Черкаського окружного адміністративного суду Гаращенко В.В., розглянувши у письмовому провадженні заяву товариства з обмеженою відповідальністю «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» про вжиття заходів забезпечення позову до подання позовної заяви, особи, які можуть отримати статус відповідачів у справі: відділ архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради та відділ державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради, -

ВСТАНОВИВ:

До Черкаського окружного адміністративного суду звернулось товариство з обмеженою відповідальністю «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» із заявою про вжиття заходів забезпечення позову до подання позовної заяви, в якій просить:

- зупинити дію рішення відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради від 11.01.2021 про скасування містобудівних умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування» від 09.10.2020 №259/15-14, що видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а до вирішення спору по суті;

- зупинити дію наказу начальника відділу, державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради Шпильового Р.Д №2 від 11.01.2021, яким скасовано повідомлення про початок виконання будівельних робіт від 09.11.2020 № ЧК051201106673 на об`єкт: «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а, кадастровий номер земельної ділянки: 7110800000:02:005:1124, м. Умань, Черкаської області, замовник - ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» до вирішення спору по суті;

- зупинити дію приписів №1 і №2 від 21.01.2021, що складені головним спеціалістом відділом державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради Бондаренко Юрієм Петрович на підставі акту перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт №1 від 21.01.2021 до вирішення спору по суті;

- заборонити до набрання рішенням у справі законної сили відділу державного архітектурно-будівельного контролю вчиняти дії, направлені на реалізацію приписів №1 і №2 від 21.01.2021, що складені головним спеціалістом відділом державного архітектурно- будівельного контролю Уманської міської ради Бондаренко Юрієм Петрович на підставі акта перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт №1 від 21.01.2021.

Заявник зазначає, що за наказом №259/15-14 відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради отримав 09.10.2020 затверджені містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а., проте як стало відомо 21.01.2021, відділ архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради 11.01.2021 скасовує містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування» від 09.10.2020 №259/15-14, видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а.

Також, 11.01.2021 начальником відділу державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради Шпильовим Р.Д. винесено наказ №2 про скасування реєстрації повідомлення про початок виконання будівельних робіт від 09.11.2020 №ЧК051201106673 на об`єкт: «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а, кадастровий номер земельної ділянки: 7110800000:02:005:1124, м. Умань, Черкаської області, замовник - ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ».

Заявник вказує, що не отримував документів, які підтверджують скасування містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки та не отримував наказу про скасування реєстрації повідомлення про початок виконання будівельних робіт. Про їх існування дізнався лише 21.01.2021 в ході проведення позапланової перевірки проведеної на об`єкті будівництва, тому в цей же день звернувся до відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради з листом №4 про надання документів, якими скасовано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта, наказ та/або інші документи, які стали підставою для скасування реєстрації повідомлення про початок будівельних робіт від 09.11.2020 №ЧК051201106673.

Проте заявнику станом на дату звернення до суду так і не надані розпорядчі документи, які стали підставою для скасування містобудівних умов і обмежень забудови земельної ділянки та реєстрації повідомлення про початок будівельних робіт.

На підставі наведеного заявник зазначає, що отримавши 09.10.2020 містобудівні умови та отримавши право приступити до виконання будівельних робіт, відділ архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради Уманської міської ради з грубим порушенням норм закону щодо порядку скасування містобудівних умов приймає протиправне рішення, як наслідок послідовності вчинення дій на виконання такого рішення, встановлена заборона для виконання будівельних робіт, при цьому ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» не вчиняло будь-яких порушень містобудівного законодавства під час отримання містобудівних умов і обмежень та початку виконання будівельних робіт.

Заявник виконує демонтажні роботи та здійснює інші витрати, тому у випадку зупинення будівельних робіт до вирішення даного спору та скасування спірних рішень, призведе до необхідності звернення заявника до суду з іншими позовами, що неминуче потягне за собою збільшення витрат коштів і часу, а наявність таких дій суб`єкта владних повноважень призведе до неможливості виконання припису до закінчення судових процедур, тому просить задовольнити заяву про вжиття заходів забезпечення позову до пред`явлення позову.

Розглянувши подані документи і матеріали, суд виходить з того, що відповідно до ч. 1 ст. 154 Кодексу адміністративного судочинства України (далі – КАС України) заява про забезпечення позову розглядається судом, у провадженні якого перебуває справа або до якого має бути поданий позов, не пізніше двох днів з дня її надходження, без повідомлення учасників справи.

Згідно з частиною 1 статті 150 КАС України суд за заявою учасника справи має право вжити визначені цією статтею заходи забезпечення позову.

Частиною 2 статті 150 Кодексу адміністративного судочинства України забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо:

1)невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду; або

2)очевидними є ознаки протиправності рішення, дії чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, та порушення прав, свобод або інтересів особи, яка звернулася до суду, таким рішенням, дією або бездіяльністю.

З урахуванням зазначеного, необхідною умовою вжиття заходів забезпечення є доведення обставин, що існує очевидність порушення прав, свобод та інтересів або небезпека заподіяння шкоди до ухвалення рішення в адміністративній справі.

З доданих до заяви матеріалів вбачається, що Уманська міська рада рішенням від 31.07.2020 №5.80-81/7 «Про розгляд звернень фізичних та юридичних осіб з питань надання в користування земельних ділянок затвердила, в т.ч. ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами торгово-розважальної та ринкової інфраструктури площею 0,0562 га кадастровий номер 7110800000:02:005:1124 за адресою: м. Умань, вул Володимира Мономаха, 4-А.

Згідно договору оренди землі від 05.08.2020 Уманська міська рада на підставі рішення №5.80-81/7 від 31.07.2020 передала, а товариство з обмеженою відповідальністю «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» прийняло в строкове платне користування земельну ділянку для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування площею 0,0562 га за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер 7110800000:02:005:1124.

Право оренди зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 27.08.2020, що підтверджується витягом індексний номер 222217710 від 01.09.2020.

09.10.2020 наказом №259/15-14 відділ архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради затверджує містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а.

09.11.2020 зареєстровано повідомлення ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» про початок будівельних робіт №ЧК 051201106673.

11.01.2021 начальником відділу винесено наказ №2 про скасування повідомлення від 09.11.2020 про початок виконання будівельних робіт за №ЧК 051201106673 по об`єкту: «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування за адресою вул. Володимира Мономаха, 4а, м. Умань», при цьому як встановлено судом, підставою винесення наказу №2 став лист відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської від 11.01.2021 №4/15-08.

21.01.2021 головним спеціалістом відділу державного архітектурно- будівельно контролю Уманської міської ради Бондаренком Ю.П. складений акт №1 за результатами позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

За даними акту перевірки зафіксовано порушення п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України №3038-VI, п. 13 ПКМУ №466, а саме: виконання робіт по будівництву багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування, без права на їх виконання. На момент перевірки демонтується капітальна споруда, що розміщена на земельній ділянці.

На підставі акту перевірки від 21.01.2021 відділом державного архітектурно- будівельно контролю Уманської міської ради оформлено припис №1 від 21.01.2021, яким зобов`язано ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» зупинити виконання будівельних робіт на вищевказаному об`єкті до усунення допущених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил до 25.01.2021.

Також відділом державного архітектурно- будівельно контролю Уманської міської ради оформлено припис №2 від 21.01.2021, яким зобов`язано ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» усунути допущені порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил до 21.03.2021.

21 січня 2021 року головним спеціалістом відділу державного архітектурно-будівельно контролю Уманської міської ради Бондаренком Ю.П. складений протокол №1 про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, згідно якого встановлено порушення п. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та п. 13 «Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт», затверджених постановою КМУ від 13.04.2011 №466, відповідальність за що передбачена п. 3 ч. 3 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності». Розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності призначено на той же день 21.01.2021 о 16 год 00 хв.

З копії листа-повідомлення відділу державного архітектурно-будівельно контролю Уманської міської ради, адресованого заявнику встановлено, що містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки скасовано 11.01.2021 в зв`язку з набуттям чинності постанови Верховного Суду від 23 січня 2020 року (справа №2-а/7780/11 провадження №К/9901/24856/19, К/9901/24902/19, К/9901/26282/19), з метою недопущення міжнародного суспільного резонансу, спричиненого організацією будівництва в орієнтовних межах території місць давніх поховань «Давні поховання єврейського цвинтаря», XІХ століття, що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Пушкіна, Григорія Косинки, Володимира Мономаха.

Згідно обставин справи №2-а/7780/11 судом з`ясовано, що між Уманською міською радою та Міжнародним благодійним фондом імені Рабі Нахмана з Бреславу існує спір щодо визначення історичних меж давніх поховань на Стародавньому Єврейському кладовищі, що знаходяться в м. Умань між вул. Пушкіна, Бєлінського, Пєровської.

В ході судових розглядів справи №2-а/7780/11, в т.ч. Верховним Судом та прийняття остаточного судового рішення:

- зобов`язано Уманську міську раду Черкаської області та її виконавчий комітет виконати вимоги п.п. 3, 4 розпорядження Кабінету Міністрів України від 20.07.1998 №604-р, щодо місць давніх поховань «Давні поховання Єврейського цвинтаря», ХІХ ст., що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Пушкіна, Белінського, Перовської;

- зобов`язано Уманську міську раду Черкаської області замовити розробку проекту землеустрою з організації та встановлення меж території історико-культурного призначення об`єкта «Давні поховання Єврейського цвинтаря», ХІХ ст., що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Пушкіна, Белінського, Перовської, в порядку, визначеному для земель історико-культурного призначення.

Постанова Верховного Суду в справі №2-а/7780/11 прийнята 23.01.2020, про цьому слід звернути увагу, що остання не стосується забудови земельної ділянки за адресою: вул. Володимира Мономаха, 4а, м. Умань.

За розпорядженням Кабінету Міністрів України від 20 липня 1998 №604-р у населених пунктах України місцевій владі забезпечити додаткові заходи щодо збереження місць поховань, в т.ч. за п. 3 провести роботу з вивчення стану закритих кладовищ, у тому числі кладовищ національних меншин та місць масового розстрілу населення у роки Великої Вітчизняної війни, продовжувати здійснювати заходи щодо облаштування цих місць, їх утримання та збереження, та за п. 4 не допускати проведення будівельних робіт у місцях, де залишилися сліди давніх поховань, та на території закритих кладовищ.

Отже, очевидно, що Уманська міська рада з обов`язковим врахуванням постанови Верховного Суду від 23.01.2020, 31.07.2020 рішенням №5.80-81/7 затверджує проект землеустрою щодо земельної ділянки кадастровий номер 7110800000:02:005:1124 за адресою: м. Умань, вул Володимира Мономаха, 4а, та 09.10.2020 наказом №259/15-14 затверджує містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а.

Суд також враховує, що рішенням Уманської міської ради від 27.02.2019 №6.44-59/7 затверджено перелік об`єктів комунальної власності територіальної громади міста Умань, що підлягають приватизації у 2019 році, де серед вказаного переліку знаходиться комплекс будівель і споруд насосної станції за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а.

З огляду на вказане, за адресою будівництва об`єкта: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а вже знаходиться комплекс будівель і споруд насосної станції. Вказане зафіксовано актом перевірки №1 від 21.01.2021, в якому міститься вказівка, що на дату проведення перевірки здійснюється демонтаж капітальної споруди, що розміщена на вказаній земельній ділянці, отже не підтверджено, що земельна ділянка є територією місць давніх поховань.

Окремо суд звертає увагу, що відповідно до абз. 3 ч. 8 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VI від 17 лютого 2011 року, в редакції з 01.06.2020, скасування містобудівних умов та обмежень здійснюється:

1) за заявою замовника;

3) за рішенням суду.

Наведені норми Закону №3038-VI надають вичерпний перелік коли орган місцевої влади наділений повноваженнями скасовувати чинні містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки, при цьому повноваження скасовувати такі містобудівні умови за рішенням суду можливо за результатами судового розгляду з предметом спору щодо окремо визначених містобудівних умови або з вказівкою зобов`язального характеру на вчинення певних дій. При цьому постанова Верховного Суду від 23.01.2020 не вказує на необхідність та наявність підстав для скасування містобудівних умов і обмежень забудови земельних ділянок за адресами АДРЕСА_2 , з чого можливо зробити висновок, що рішення у формі листа відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради від 11.01.2021 №4/15-08 має очевидні ознаки протиправності.

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях підкреслює особливу важливість принципу «належного урядування», який передбачає, що потреба виправити минулу «помилку» не повинна непропорційним чином втручатися в нове право, набуте особою, яка покладалася на легітимність добросовісних дій державного органу (див., mutatis mutandis, рішення у справі «Пінкова та Пінк проти Чеської Республіки» (Pincova and Pine v. the Czech Republic), заява №36548/97, п. 58, ECHR 2002-VIII). Іншими словами, державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов`язків (див. зазначене вище рішення у справі «Лелас проти Хорватії» (Lelas v. Croatia), п. 74).

Одночасно суд враховує ту обставину, заявник почав виконувати демонтажні роботи існуючого приміщення та не звільняється від сплати орендної плати.

Заявник не погоджується з актами індивідуальної дії, в тому числі обов`язкові до виконання - приписи №1 і №2 від 21.01.2021, які фактично зупиняють процес початих будівельних робіт, отже прийняті суб`єктом владних повноважень рішення тягнуть за собою негативні правові наслідки у вигляді припинення прав заявника до подання позову та до набрання рішенням суду законної сили і створення ситуації, за якої заявник позбавлений можливості захистити свої права в даному часовому проміжку.

Суд також повинен враховувати співвідношення прав (інтересів), про захист яких просить заявник, із наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб.

За актом перевірки №1 від 21.01.2021 не встановлено порушення будь-яких інших правил проведення будівельних робіт, в т.ч. їх проведення у місцях, де залишилися сліди давніх поховань, та на території закритих кладовищ. Заявнику не надані звернення Міжнародного благодійного фонду імені Рабі Нахмана з Бреславу чи будь-які інші скарги.

В контексті наведеного, до вирішення спору по суті не вбачається можливість порушення права та інтересів третіх осіб, що забезпечить дотримання справедливого балансу співвідношення прав (інтересу), про захист яких проситиме заявник, із наслідками вжиття заходів забезпечення позову для заінтересованих осіб.

При цьому, суд наголошує, що ухвала про забезпечення позову в даному випадку не вирішує питання про правомірність актів індивідуальної дії, які заявник вважає неправомірними, а лише тимчасово зупиняє настання негативних наслідків для всіх в т.ч. і для заявника до перевірки їх правомірності шляхом вирішення спору по суті.

Відповідно до абз. 7 ч. 8 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» №3038-VI у разі скасування за рішенням суду містобудівних умов та обмежень посадові особи відповідного уповноваженого органу містобудування та архітектури несуть відповідальність згідно із законом.

В силу п. 1, 2 ч. 1 ст. 151 Кодексу адміністративного судочинства України позов може бути забезпечено зупиненням дії індивідуального акта або нормативно-правового акта; забороною відповідачу вчиняти певні дії.

Отже, процесуальний закон передбачає можливість застосування заходів забезпечення позову шляхом зупинення дій індивідуального акта.

Щодо вимог заявника про заборону до набрання рішенням по справі законної сили відділу державного архітектурно-будівельного контролю вчиняти дії, направлені на реалізацію приписів №1 і №2 від 21.01.2021, суд зазначає, що за умови зупинення дії приписів останні не підлягають виконанню до скасування заходів забезпечення позову, тому додаткова заборона вчинення дій щодо їх реалізації не забезпечує додаткового захисту прав заявника.

Підсумовуючи наведене, розглянувши подані документи і матеріали, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності, суд приходить до висновку про наявність підстав для часткового задоволення заяви про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову.

Частиною 2 ст. 153 КАС України передбачено, що у разі подання заяви про забезпечення позову до подання позовної заяви заявник повинен подати відповідну позовну заяву протягом десяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення позову.

Згідно з п. 1 ч. 8 ст. 157 КАС України заходи забезпечення позову, вжиті судом до подання позову, скасовуються судом також у разі неподання заявником відповідної позовної заяви згідно з вимогами частини другої статті 153 цього Кодексу.

З урахуванням вказаного, суд вважає за необхідне роз`яснити заявнику, що у разі неподання заявником відповідної позовної заяви протягом десяти днів з дня постановлення ухвали про забезпечення позову, вжиті ухвалою суду заходи забезпечення позову підлягають скасуванню.

Керуючись ст.ст. 77, 78, 90, 150-154, 241, 243, 248, 256, 294, 295 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Заяву товариства з обмеженою відповідальністю «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» про вжиття заходів забезпечення позову задовольнити частково.

Вжити заходи забезпечення адміністративного позову, а саме:

- зупинити дію рішення відділу архітектури, містобудування та кадастру Уманської міської ради про скасування містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування» від 09.10.2020 №259/15-14, що видані ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а, до надрання законної сили рішенням суду при вирішенні спору по суті.

- зупинити дії наказу начальника відділу, державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради Шпильового Р.Д №2 від 11.01.2021, яким скасовано повідомлення про початок виконання будівельних робіт від 09.11.2020 № ЧК051201106673 на об`єкт: «Будівництво багатоквартирного житлового будинку з об`єктами обслуговування», за адресою: м. Умань, вул. Володимира Мономаха, 4а, кадастровий номер земельної ділянки: 7110800000:02:005:1124, м. Умань, Черкаської області, замовник - ТОВ «БУДКОМПЛЕКТ УМАНЬ» до надрання законної сили рішенням суду при вирішенні спору по суті.

- зупинити дію приписів №1 і №2 від 21.01.2021, що складені головним спеціалістом відділом державного архітектурно-будівельного контролю Уманської міської ради Бондаренко Юрієм Петрович на підставі акту перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт №1 від 21.01.2021 до надрання законної сили рішенням суду при вирішенні спору по суті.

В іншій частині заяви – відмовити.

Ухвала підлягає негайному виконанню з дня її постановлення незалежно від її оскарження і відкриття виконавчого провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Шостого апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд протягом п`ятнадцяти днів з дня її підписання.

Оскарження ухвали не зупиняє її виконання та не перешкоджає подальшому розгляду справи.

Суддя В.В. Гаращенко