Рішення № 94124290, 23.12.2020, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

23.12.2020Справа № 910/4940/20

За позовом 1) ОСОБА_1

2) ОСОБА_2

3) ОСОБА_3

4) ОСОБА_4

до Фонду державного майна України

треті особи: 1) Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія"

2) Перший заступник голови правління AT "ОГХК" ОСОБА_7

3) Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_8

4) Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_9

5) Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_10

про визнання протиправним та скасування рішення, скасування

пунктів наказу

Суддя Зеленіна Н.І.

Секретар судового засідання Вовчик О.В.

Представники сторін: відповідно до протоколу судового засідання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляді Господарського суду міста Києва перебуває справа №910/4940/20 за позовом ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 до Фонду державного майна України, треті особи: Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", Перший заступник голови правління AT "ОГХК" ОСОБА_7, Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_8, Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_9 та Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_10, до Фонду державного майна України про визнання протиправним та скасування рішення, скасування пунктів наказу.

30.07.2020 р. від представника третьої особи-1 (АТ "ОГХК") Щербини Д.В. надійшла заява про відвід судді Зеленіної Н.І., яка обґрунтована тим, що ухвалою від 24.06.2020 р. залишено без розгляду його клопотання від 22.06.2020 р. про відкладення розгляду справи, з підстав відсутності в матеріалах справи належних доказів наявності повноважень Щербини Д.В. на представництво інтересів з учасників даної справи. При цьому, заявник вказує, що у матеріалах справи міститься копія довіреності від 05.05.2020 р., на підставі якої він ознайомлювався з матеріалами справи 08.05.2020 р.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.08.2020 р. визнано відвід судді необґрунтованим, справу №910/4940/20 ухвалено передати для визначення судді в порядку, встановленому частиною першою статті 32 Господарського процесуального кодексу України.

За наслідками автоматизованого розподілу матеріалів справи №910/4940/20, заява про відвід судді Зеленіної Н.І. від розгляду справи №910/4940/20 передано на розгляд судді Щербакову С.О.

Ухвалою від 13.08.2020 р. (суддя Щербаков С.О.) відмовлено в задоволенні заяви Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" про відвід судді Зеленіної Н.І. від розгляду справи № 910/4940/20.

У період з 10.08.2020 р. по 21.08.2020 р. суддя Зеленіна Н.І. перебувала у відпустці.

Ухвалою суду від 25.08.2020 р. призначено підготовче засідання на 02.09.2020 р.

Протокольною ухвалою від 02.09.2020 р. відкладено підготовче засідання на 23.09.2020 р. та ухвалено звернутися до відділу реєстрації із запитом про місце реєстрації третіх осіб 2,3,4,5.

Крім того ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.09.2020 р. прийнято відмову ОСОБА_5 від позову до Фонду державного майна України, треті особи: Акціонерне товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", Перший заступник голови правління АТ "ОГХК" ОСОБА_7, Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_8, Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_9, Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_10, про визнання протиправним та скасування рішення, скасування пунктів наказу.

22.09.2020 р. від позивача-5 ОСОБА_6 надійшла заява про відмову від позову.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.09.2020 р. прийнято відмову ОСОБА_6 від позову до Фонду державного майна України, треті особи: Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія", Перший заступник голови правління AT "ОГХК" ОСОБА_7, Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_8, Член правління АТ "ОГХК" ОСОБА_9, Член правління AT "ОГХК" ОСОБА_10, про визнання протиправним та скасування рішення, скасування пунктів наказу та закрито провадження у справі в частині позовних вимог ОСОБА_6 .

Також, протокольною ухвалою від 23.09.2020 р. продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 20.10.2020 р.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.10.2020 р. відкладено підготовче засідання суду на 11.11.2020 р., постановлено вернутися із запитом до:

- відділу з питань реєстрації місця проживання/перебування особи Голосіївської районної у місті Києві державної адміністрації про отримання інформації про місце проживання (перебування) ОСОБА_7 ;

- відділу з питань реєстрації місця проживання/перебування особи Печерської районної у місті Києві державної адміністрації про отримання інформації про місце проживання (перебування) ОСОБА_8 та ОСОБА_9 ;

- Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" про отримання інформації про місце проживання (перебування) ОСОБА_10 згідно особової справи.

Ухвалою суду від 11.11.2020 р. відкладено підготовче засідання на 25.11.2020 р. та постановлено звернутися із запитом до Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" про отримання інформації про місце проживання (перебування) ОСОБА_10 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 згідно відомостей, що містяться в матеріалах особових справ.

19.11.2020 р. від третьої особи-1 надійшли письмові пояснення по справі.

У підготовчому засіданні 25.11.2020 р. від третьої особи-1 надійшла довідка на виконання вимог ухвали суду, з якої вбачається, що в особових справах відсутня інформація про місце реєстрації або перебування ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та ОСОБА_7 .

Крім того, відповідно до наданої довідки, третя особа-1 Акціонерне товариство "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" повідомила, що у неї відсутня особова справа ОСОБА_8 .

Протокольною ухвалою від 25.11.2020 р. долучено до матеріалів справи заяву Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" від 17.11.2020 р., пояснення від 19.11.2020 р. та довідку Акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" від 18.11.2020 р.

Крім того, вказаною ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання третьої особи-1 про відкладення підготовчого засідання, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 08.12.2020 р.

Протокольною ухвалою від 08.12.2020 р. відкладено судове засідання на 23.12.2020 р.

У судове засідання 23.12.2020 р. треті особи 2-5 не з`явились, про причини неявки суд не повідомили, про час і місце розгляду справи повідомлялися належним чином.

Дослідивши наявні в справі матеріали, заслухавши пояснення представника позивачів, відповідача та третьої особи-1, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва встановив наступне.

Наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 06.12.2016 р. № 2035 «Про затвердження складу правління публічного акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» позивачі були включені до складу правління публічного акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія».

Згідно Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави» від 04.03.2015 р. № 83, Акціонерне товариство «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» належить до об`єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави.

Акціонерне товариство «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» (далі Товариство, AT «ОГХК») є суб`єктом Господарювання державного сектора економіки, єдиним акціонером якого є держава в особі Фонду державного майна України.

Відповідно до пунктів 1.4. Статуту - АТ «ОГХК» є правонаступником усіх майнових та немайнових прав та обов`язків державного підприємства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія», а також публічного акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія», утвореного шляхом перетворення.

На підставі розпорядження Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку об`єктів великої приватизації державної власності» від 16 січня 2019 року № 36-р, а також наказу Фонду державного майна України від 08 червня 2018 року № 761 «Про прийняття рішення про приватизацію державного пакета акцій публічного акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» було прийнято рішення про приватизацію AT «ОГХК».

09.10.2019 р. на виконання наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (далі - Мінекономіки) від № 187 та у відповідності до акту приймання-передачі від 23.10.2019 № 35, затвердженого наказом Фонду державного майна и від 24.10.2019 №1052, пакет акцій у розмірі 100 відсотків статутного капіталу AT «ОГХК» та, як наслідок, функції з управління корпоративними правами держави з 24.10.2019 р. передані від Мінекономіки до держави Україна в особі Фонду державного майна України.

Після переходу до Фонду державного майна України права управління корпоративними правами держави у статутному капіталі AT «ОГХК» на підставі листа AT «ОГХК» від 17.03.2020 № 134/17-03, підписаного в.о. голови правління Макаровим М.О., Фондом державного майна України наказом від 19.03.2020 р. № 513 затверджено зміни до положення про Правління акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 15.02.2019 р. № 246 «Про затвердження Положення про правління акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія», шляхом викладення його у новій редакції.

Крім того, припинено повноваження членів правління акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» (далі - Товариства), зокрема: ОСОБА_1 - першого заступника голови правління Товариства та розірвано укладений з ним контракт від 19.09.2017 р. № 26; ОСОБА_2 - заступника голови правління Товариства та розірвано укладений з нею контракт від 19.09.2017 № 28; ОСОБА_3 - заступника голови правління Товариства та розірвано укладений з нею контракт від 19.09.2017 р. № 30 та ОСОБА_6 та розірвано укладений з ним контракт 06.03.2019 р. № 9.

У свою чергу було призначено членами правління Товариства: Пітера Девіса - першого заступника голови правління Товариства; ОСОБА_8 ; ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , затверджено умови контракту, який укладатиметься з членами правління Товариства та уповноважено заступника Голови Фонду державного майна України ОСОБА_11 на підписання контрактів, які укладатимуться з членами правління Товариства.

Доводи позивачів по справі зводяться до того, що у правовідносинах, що склалися, Фонд державного майна України виконує повноваження власника корпоративних прав AT «ОГХК», а його рішення щодо припинення повноважень членів правління AT «ОГХК» є рішенням єдиного акціонера AT «ОГХК» та має статус протоколу загальних зборів AT «ОГХК».

Зазначене рішення є актом ненормативного характеру (індивідуальним актом), тобто офіційним письмовим документом, що породжує відповідні правові наслідки, спрямованим на врегулювання господарських відносин і має обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим таке рішення Фонду державного майна України може бути визнане протиправним та скасовано; також і сам Наказ в частині, якою це рішення формалізоване, а саме пунктів 2 і 3 - визнаний протиправним і скасований.

Крім того, позивачі обґрунтовують свою позицію тим, що обрання та припинення повноважень голови та членів правління віднесено до виключної компетенції наглядової ради товариства, а винятки щодо передання таких повноважень загальним зборам не визначено законом, у Фонду державного майна України були відсутні повноваження припиняти повноваження членів правління AT «ОГХК», а відтак таке рішення про припинення повноважень членів правління, а також призначення нових членів правління, оформлене Наказом ФДМУ № 513, а також сам наказ ФДМУ № 513 в частині пунктів 2 та 3, є протиправними та підлягають скасуванню.

Відповідач та третя особа-1 проти позову заперечили, посилаючись на законність та обґрунтованість спірного рішення та Наказу.

Відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» (далі - Закон) корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Як передбачено ч. 1 ст. 32 Закону загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

Згідно зі ст. 4 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» суб`єктами управління об`єктами державної власності є, зокрема, Кабінет Міністрів України; міністерства та інші органи виконавчої влади; Фонд державного майна України.

Згідно із положенням ст. 5 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» до повноважень Кабінету Міністрів України у тому числі відноситься: здійснення контролю за виконанням функцій з управління об`єктами державної власності; встановлення критеріїв ефективності управління об`єктами державної власності та порядок їх застосування.

За таких умов, Кабінет Міністрів України, як головний суб`єкт управління об`єктами державної власності, встановлює для Фонду Державного майна України критерії ефективності управління об`єктами державної власності (у тому числі АТ «ОГХК») та контролює їх виконання. Фонд не може ігнорувати встановлені Кабінетом Міністрів України критерії, Фонд зобов`язаний їх досягати.

Відповідно до ч. 4. ст. 11 Закону України «Про управління об`єктами державної власності», у разі якщо держава є єдиним акціонером (учасником) господарської організації, функції з управління корпоративними правами держави виконуються відповідно до цього Закону безпосередньо, без скликання загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства.

Відповідно до п. 12.14 статуту товариства, до виключної компетенції наглядової ради належать, зокрема обрання та припинення повноважень голови та членів правління.

У товаристві, у разі відсутності наглядової ради, іі повноваження здійснюються загальними зборами. (п. 12.16 статуту).

На виконання наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та і сільського господарства України від 09.10.2019, згідно з актом приймання-передачі №35 від 23.10.2019, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 24.10.2019 №1052, Міністерством розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України було передано Фонду державного майна України пакет простих іменних акцій, який становить 100% статутного капіталу Акціонерного товариства «Об`єднана гірничо-хімічна компанія», в кількості 1944000000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1 гривня, загальною номінальною вартістю 1944000000,00 гривень.

24 жовтня 2019 року на рахунок у цінних паперах Держави Україна (керуючий рахунком - Фонд) у АБ «Укргазбанк» зараховано акції АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія» у кількості 1944000000 штуки, що становить 100% статутного капіталу Товариства.

Таким чином, на сьогодні Державі Україна, в особі Фонду, належить пакет акцій у розмірі 100% статутного капіталу АТ «Об`єднана гірничо-хімічна компанія».

Згідно із положенням ст. 2 Закону України «Про Фонд Державного майна України» основоположними принципами роботи Фонду є прозорість та відповідальність.

Згідно із положеннями ст. 1 Закону України «Про управління об`єктами державної власності» Управління об`єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб`єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об`єктів, пов`язаних володінням, користуванням і розпорядженням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

Критерії ефективності управління об`єктами державної власності встановлено Постановою Кабінету Міністрів України від 19.06.2007 року № 832 «Про затвердження Порядку здійснення контролю за виконанням функцій з управління об`єктами державної власності». Відповідно до цієї Постанови головним критерієм визначення ефективності управління об`єктами державної власності є результати фінансово-господарської діяльності. До показників фінансово-господарської діяльності та виконання фінансових планів належать обсяги (темпи зростання) чистого доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг), чистого прибутку (збитку), відрахувань частини чистого прибутку до державного бюджету, відрахувань на виплату дивідендів, нарахованих на акції (частки, що належать державі в статутному капіталі господарських товариств, капітальних інвестицій (порівняно із затвердженими обсягами згідно з фінансовими планами суб`єктів господарювання), а також розмір і структура дебіторської та кредиторської заборгованостей (порівняно з показниками на початок звітного періоду).

Так, Фонд Державного майна України при прийнятті рішення про припинення повноважень виходив з того, що деякі члени правління АТ «ОГХК» за час свого перебування на посадах не досягли належного та прогнозованого рівня ефективності фінансово-господарської діяльності. Держава недоотримала кошти та могла нести збитки і у подальшому в ситуації, коли колишні члени правління з числа позивачів залишились би на своїх посадах.

Відповідно до ст. 73, 74 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно ст. 78, 79 Господарського процесуального кодексу України, достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

В порядку, передбаченому ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі.

Суд не погоджується з доводами позивача щодо відсутності повноважень у Фонду на прийняття спірного наказу, оскільки статутом товариства передбачено, що у разі відсутності наглядової ради, її повноваження здіснюються загальними зборами. Фонд державного майна України є єдиним акціонером АТ «ОГХК», який виконуючи функції з управління корпоративними правами держави, наданими останньому згідно ч. 4 ст. 11 Закону України «Про управління об`єктами державної власності», видав спірний наказ без скликання загальних зборів акціонерів (учасників) товариства, з метою дотримання критеріїв ефективності управління об`єктами державної власності, у відповідності до вимог законодавства.

З урахуванням викладеного, суд вважає позовні вимоги недоведеними, необґрунтованими, такими, що не відповідають фактичним обставинам справи, і спростовані відповідачем у встановленому законом порядку, а відтак такими, що не підлягають задоволенню в повному обсязі.

Судовий збір, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, покладається на позивачів.

Керуючись ст. 2, 74, 76-80, 129, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до Фонду державного майна України про визнання протиправним та скасування рішення Фонду державного майна України про припинення повноважень членів правління акціонерного товариства "Об`єднана гірничо-хімічна компанія" ОСОБА_1 - першого заступника голови правління, ОСОБА_2 - заступника голови правління, ОСОБА_3 - заступника голови правління та ОСОБА_4 та визнання про визнання протиправним та скасування п. 2 Наказу Фонду державного майна України №513 від 19.03.2020 р., яким припинено повноваження ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 та п. 3 Наказу Фонду державного майна України №513 від 19.03.2020 р., яким призначено нових членів правління - відмовити повністю.

На рішення може бути подано апеляційну скаргу до Північного апеляційного господарського суду в строки, передбачені ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Рішення суду набирає законної сили у порядку і строки, передбачені ст. 241 Господарського процесуального кодексу України.

Повний тест рішення складено 12.01.2021 року

Суддя Н.І. Зеленіна