Рішення № 93998551, 24.12.2020, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.12.2020м. ДніпроСправа № 904/4598/20

Суддя Господарського суду Дніпропетровської області Новікова Р.Г., за участю секретаря судового засідання Барабанова Д.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» м. Дніпро

до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпро

про визнання недійсними та скасування пунктів 5, 6, 7, 8, 9, 10 рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 12.06.2020 №54/15-р/к.

за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» м. Дніпро

до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпро

про визнання недійсним та скасування рішення Адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу».

СУТЬ СПОРУ: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» м. Дніпро звернулось до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпро з позовом про визнання недійсним та скасування рішення Адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу».

Обґрунтовуючи заявлені вимоги позивач посилається на неправильне застосування відповідачем норм Закону України «Про захист економічної конкуренції», відсутність в діях позивача порушень законодавства, наведених в оспорюваному рішенні, відповідність дій позивача вимогам законодавства у газовій сфері.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 26.08.2020 у справі №904/4600/20 (суддя Новікова Р.Г.) прийнято позов до розгляду, відкрите провадження за правилами загального позовного провадження, залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут», витребувано від відповідача матеріали справи №18/06-03/1/16 для огляду в судовому засіданні, призначено підготовче засідання на 16.09.2020.

Також ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 26.08.2020 у справі №904/4598/20 (суддя Новікова Р.Г.) прийнято до розгляду позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпро про визнання недійсними та скасування пунктів 5, 6, 7, 8, 9, 10 рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 12.06.2020 №54/15-р/к; відкрите провадження за правилами загального позовного провадження; залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз»; призначено підготовче засідання на 16.09.2020.

Відповідно до пункту 6 Інструкції з діловодства в місцевих та апеляційних судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України №814 від 20.08.2019, у разі об`єднання судових справ в одну їй присвоюється єдиний унікальний номер тієї з об`єднаних справ (матеріалів), яка надійшла до суду першою.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2020 у справі№904/4598/20 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» про об`єднання в одне провадження справ №904/4598/20 та №904/4600/20. Об`єднано справу №904/4598/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» про визнання недійсними та скасування пунктів 5, 6, 7, 8, 9, 10 рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 12.06.2020 №54/15-р/к зі справою №904/4600/20 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» про визнання недійсним та скасування рішення Адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу» в одне провадження.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2020 у справі №904/4600/20 об`єднано справу №904/4600/20 за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» про визнання недійсним та скасування рішення Адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу» в одне провадження зі справою №904/4598/20 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на боці позивача - Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» про визнання недійсними та скасування пунктів 5, 6, 7, 8, 9, 10 рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 12.06.2020 №54/15-р/к, що перебуває у провадженні судді Господарського суду Дніпропетровської області.

У відзивах, наданих до суду 16.09.2020, відповідач не погодився із заявленими вимогами позивачів та вказав про таке.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз Збут» є суб`єктом господарювання, який у період 01.07.2015 - 31.12.2015 займав монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного газу побутовим споживачам в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровської область, с. Темирівка Гуляйпольського району Запорізької області та с. Радянське Кобиляцького району Полтавської області

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» є суб`єктом господарювання, який у період з 01.01.2015 до 01.07.2015 займав монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного газу побутовим споживачам в територіальних межах м. Дніпро та Дніпропетровського району (крім сіл Любимівка, Перше травня, Степове, Чумаки, Маївка, Зоря, Балівка, Партизанське та радгоспу «Дзержинець») Дніпропетровської області.

При зверненні до господарського суду із позовом, Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» заявлено дві позовні вимоги немайнового характеру - визнання недійсним та скасування рішення. Судовий збір підлягає сплаті у сумі 4204грн. Позивачем судовий збір сплачено лише в розмірі 2102грн. Це є підставою для залишення позовної заяви без руху .

Нормативні акти, на які посилається АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», у період з 01.01.2015 до 01.07.2015 не набрали законної сили. Тому визначення фактичних обсягів газу, спожитого побутовими споживачами, повинно було проводитись у відповідності до Правил надання населенню послуг з газопостачання, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №2246 від 09.12.1999 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України №476від 14.04.2004).

Вищезгадані Правила не надавали газопостачальному/газорозподільному підприємствам права за відсутності контрольного зняття показників лічильника, самостійно визначати показники лічильника газу на дату внесення ним оплати, а не на перше число (як було передбачено діючим на той час законодавством у газовій сфері).

Про це також свідчить висновок Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» не доведено, що після отримання від інших побутових споживачів інформації про фактичні показники лічильників газу на перше число, зазначені в платіжних документах, та за відсутності підстав, визначених Правилами, ним у цей період проводились коригування. Крім того, АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» не надано за цей період письмових повідомлень побутових споживачів про виникнення у них переплат.

Оскільки споживачі звертались з претензіями вже після відокремлення функцій з постачання та розподілу природного газу, відповідач рекомендував позивачам вирішити спірну ситуацію, яка склалася між споживачами та газопостачальним/газорозподільним підприємствами, у порядку, передбаченому діючим законодавством у сфері газопостачання.

Отримані відповідачем від позивачів документи щодо звіряння і перерахунку не надали можливості встановити об`єктивність проведеного звіряння та перерахунку. На запити відповідача про надання інформації кожного разу надавались документи, що відрізнялись один від одного (як показниками обсягів газу, так і сумами нарахувань). Це фактично і стало підставою для початку розгляду цієї справи.

Предметом розгляду справи №18/06-03-1/16 були визначені дії ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо встановлення такого порядку проведення звіряння фактично використаних обсягів природного газу споживачам та з наданням такої форми акту, за даними якої споживач не міг самостійно перевірити їх об`єктивність. Саме ці дії були предметом дослідження.

Звіряння фактично використаних обсягів природного газу це співставлення даних газопостачального підприємства та даних споживачів. Оскільки у період виникнення заборгованості функції газопостачального підприємства виконувало АТ «Дніпрогаз», воно було залучено до участі у справі в якості співвідповідача.

Відповідно до законодавства проводити з побутовим споживачем звіряння фактично використаних обсягів природного газу є функцією постачальника.

За висновком Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» (як постачальник) було зобов`язане спільно з АТ «Дніпрогаз» та споживачами провести звіряння з підписанням відповідного акту у трьохсторонньому порядку.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» з 01.07.2015 уникало вчинення спільних дій з АТ «Дніпрогаз» щодо проведення звіряння за період до 01.07.2015 фактично використаних обсягів природного газу побутовими споживачами, помешкання яких обладнані приладами обліку. Це призвело до ущемлення прав побутових споживачів.

За висновками розробника абонентської бази (ТОВ «Компанія «Ліана») неможливо провести звіряння без візуального співставлення даних бази та платіжних документів споживача і без фіксації такого звіряння у паперовому вигляді.

Встановлений ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» порядок проведення звіряння,самостійно запроваджена та застосована товариством форма актів звіряння не відображають сам процес співставлення даних. Це ускладнює споживачу проведення оцінки об`єктивності такого звіряння.

Відповідач отримав примірники форм актів звіряння, що застосовуються при проведені звіряння зі своїми контрагентами іншими суб`єктами господарювання, та форми актів звіряння ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», що складаються ним з іншими категоріями споживачів. Отримані форми актів передбачають відображення інформації обох сторін щодо обсягів товарів (послуг), інформацію щодо цін (тарифів), які діяли на період звіряння.

Запроваджені ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» порядок проведення звіряння з побутовими споживачами (роздруківка інформації з власної абонентської бази) та форма акту звіряння не притаманні діяльності інших суб`єктів господарювання.

В умовах конкуренції позивачі не змогли б у такий спосіб визначати порядок взаємовідносин з контрагентами, оскільки споживачі могли б обирати інших надавачів послуг. Тому такі дії були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Ухвалою Господарського суду від 16.09.2020, прийнятою в судовому засіданні без виходу до нарадчої кімнати та занесеної до протоколу судового засідання від 16.09.2020, задоволено усне клопотання відповідача про поновлення строку та поновлений строк на подання відзивів; задоволено усне клопотання відповідача про продовження строку надання доказів до суду та встановлений строк для їх надання до суду до 29.09.2020; оголошено перерву в підготовчому засіданні до 05.10.2020.

У відповіді на відзив, наданій до суду 28.09.2020, позивач 1 навів свої заперечення щодо доводів відповідача.

Оскаржуване рішення було прийнято відповідачем 12.06.2020 за результатами розгляду справи №18/06-03-1/16, розгляд якої був розпочатий в 2016 році. Тому в описовій частині позовної заяви ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» посилається на процедурні документи (вимоги відповідача, розпорядження адміністративної колегії про початок розгляду справи, подання про попередні висновки) як на обставини, що передували оскаржуваному рішенню №54/15-р/к від 12.06.2020.

Договором доручення №16477/01/201695 від 03.08.2015 було передбачено проведення діяльності щодо збору грошових коштів зі споживачів природного газу-боржників довірителя (АТ «Дніпрогаз»). Вчинення інших дій, крім збору коштів за вже наявною заборгованістю, не передбачено.

Дорученням не охоплюється діяльність з проведення коригувань об`ємів газу та перерахунку та заборгованості, яка виникла до 01.07.2015, що було визнано відповідачем як порушення з боку позивача законодавства про захист економічної конкуренції.

Тому є безпідставним твердження відповідача про наявність у ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» права запитувати будь-які документи у ПАТ «Дніпрогаз» для проведення перерахунку за період до 01.07.2015.

Відповідач не є стороною договору доручення і тому не може здійснювати тлумачення на свій розсуд, всупереч тлумаченню сторін договору.

Вимоги Ліцензійних умов щодо ведення бази даних споживачів, яка містить відомості про обсяги споживання природного газу в розрізі не менше 12 попередніх місяців, не покладають на постачальника обов`язок вести такий облік до початку здійснення ліцензійної діяльності.

Тому посилання відповідача на Ліцензійні умови як на правову підставу існування у ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» обов`язку обліковувати у своїй базі споживачів, а також надавати на запит споживачів відомості щодо обліку спожитого до 01.07.2015газу (до початку здійснення ліцензійної діяльності) є безпідставними.

В листі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 06.01.2017трьохсторонній акт звірки наведений як одна з альтернативних можливостей, а не єдиний обов`язковий для виконання варіант. Оскільки Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, не може вимагати від постачальника виконання дій, що не передбачені законодавством.

Проведення звіряння розрахунків з підписанням відповідного акту не входить до обов`язків постачальника, встановлених пунктом 28 Розділу III Правил постачання природного газу, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2496 від 30.09.2015.

Вказаним пунктом також передбачено право постачальника проводити разом із побутовим споживачем звіряння фактично використаних обсягів природного газу з підписанням відповідного акта. Вказане право постачальника кореспондується з обов`язком побутового споживача проводити на вимогу постачальника звіряння фактично використаних обсягів природного газу з підписанням відповідного акта та пред`являти платіжні документи на вимогу постачальника для перевірки правильності оплат.

Споживач також має право проводити з постачальником звіряння розрахунків. Оскільки проведення такого звіряння є правом споживача, то й ініціювання проведення такого звіряння є відповідним правом споживача (проте не обов`язком постачальника).

Форма акта звіряння жодним нормативно-правовим актом не встановлена. Чинне законодавство не містить вимоги про те, які відомості повинні зазначатися в акті звіряння.

Накладення відповідачем штрафу та пред`явлення вимоги до позивача1 щодо затвердження форми акта з обов`язковими реквізитами є безпідставним притягненням до відповідальності та покладенням на ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» не передбаченого законодавством обов`язку.

Причиною звернення побутових споживачів до відповідача стала їх незгода з визначеними ПАТ «Дніпрогаз» об`ємами газу за період до 01.07.2015 без врахування показників лічильника, зазначених в квитанціях на оплату.

На виконання вимоги відповідача ПАТ «Дніпрогаз» було проведено перерахунок об`ємів. Про результати проведеного перерахунку (з детальною розбивкою по періодам) було повідомлено відповідача. Після проведеного перерахунку відповідач звернувся до ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» з вимогою провести звіряння зі споживачами. ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» на виконання вказаної вимоги було проведено звіряння зі споживачами.

Незгода споживача зі спожитими обсягами природного газу або результатами проведеного ПАТ «Дніпрогаз» перерахунку не може свідчити про недотримання ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» процедури проведення звіряння та оформлення відповідного акта.

Запровадження запропонованої відповідачем форми акту звіряння (з графами для заповнення з боку споживача) може призвести до ущемлення інтересів споживачів, оскільки більшість споживачів не зможуть та й не мають на меті заповнити свою частину акта звіряння.

Побутові споживачі звертаються до постачальника для проведення звірки з метою звірити поточну заборгованість та оплати, які обліковуються постачальником, з фактичними оплатами, здійсненими споживачем. У разі виявлення розбіжностей в частині розрахунків, постачальником безпосередньо в ході звіряння проводяться відповідні коригування.

У відповіді на відзив, наданій до суду 30.09.2020, позивач 2 навів аргументи щодо помилковості доводів відповідача.

На переконання АТ «Дніпрогаз», обраний ним спосіб захисту - визнання недійсним та скасування оскаржуваного рішення - насправді є одним і тим самим способом захисту порушеного права, що застосовується за одних і тих самих правовий підстав, відповідно - така позовна вимога є єдиною, тому підлягає оплаті судовим збором як за одну вимогу немайнового характеру.

Позивач 2 вказує, що відповідачем не спростовано відсутність під час розгляду справи з його боку об`єктивної оцінки пояснень АТ «Дніпрогаз» на вимоги та подання про попередні висновки у справі.

Відповідач не обґрунтував наведені ним у пунктах 58-61 описової частини оспорюваного рішення твердження та розрахунки, на підставі яких стверджується про нібито завищення обсягів спожитого споживачами газу за лютий-квітень 2015 природного газу.

АТ «Дніпрогаз» не відмовляло споживачам у проведенні звіряння і відповідного перерахунку за період до 01.07.2015 та роз`яснювало, що з цієї дати постачання природного газу здійснює ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», яке і наділено функціями проведення звіряння.

АТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» є різними юридичними особами, не пов`язані відносинами підпорядкування, контролю чи іншим чином, а лише здійснюють свою ліцензовану діяльність на ринку природного газу як різні його суб`єкти.

Посилання відповідача на лист НКРЕКП є безпідставним. Цей лист є лише відповіддю на звернення відповідача, який не є нормативно-правовим актом і не створює правових наслідків для АТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут». На адресу АТ «Дніпрогаз» відповідних ініціатив від регулятора не надходило, нормативно-правові акти з цього питання останнім не приймались.

Оператор ГРМ не має правових підстав змінювати встановлений порядок, визначати його на власний розсуд чи керуватись при цьому іншими міркуваннями. В оспорюваному рішенні відсутні посилання на порушення з боку АТ «Дніпрогаз» конкретних вимог законодавства в частині проведення звіряння.

Враховуючи відсутність відхилень АТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» від визначеного законом порядку проведення звіряння, відсутні і законні підстави кваліфікувати їх дії як «бездіяльність суб`єкта господарювання». Адже така бездіяльність можлива лише при невиконанні конкретних визначених законом обов`язків.

Специфіка функціонування ринку природного газу, коли розподіл, в тому числі облік природного газу, здійснює оператор ГРМ, а нарахування оплати згідно його даних - діючий постачальнику обумовлює певні особливості фіксації результатів проведеного звіряння.

Функцією акту звіряння є відображення результатів звіряння та фіксація відомостей про фактичні обсяги спожитого природного газу як на дату проведення звіряння, так і за попередні періоди.

Для проведення звіряння фактично використаних обсягів природного газу використовується форма акту, яка дозволяє у двосторонньому порядку зафіксувати результати звіряння та об`єктивно відображає відомості про фактично спожитий обсяг природного газу та кінцеве сальдо станом на дату проведення такого звіряння.

При цьому, споживач не позбавлений можливості внести до нього свої дані, або запропонувати власну форму акта, додати власні розрахунки та заперечення до запропонованої форми акта.

В той же час, незгода споживача зі спожитими обсягами природного газу не може свідчити про недотримання постачальником процедури проведення звіряння та оформлення відповідного акта.

Пункти 10 та 17 Правил надання населенню послуг з газопостачання, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №2246 від 09.12.1999 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України №476від 14.04.2004) чітко визначали обов`язок споживача знімати показники станом на 1 число місяця, що настає за розрахунковим, та передавати їх не пізніше 10 числа у платіжних документах.

Порушення цього обов`язку споживачем та передача показників після встановленого терміну виключає можливість врахування переданих показників на 01 число цього місяця, вина газорозподільного підприємства в даному випадку відсутня.

Стверджуючи про ухилення позивачів від вчинення спільних дій для проведення звіряння, відповідач не підтверджує це доказами, не конкретизує дії, що мали бути вчинені позивачами та не наводить посилання на норми права, які це встановлюють.

Стаття 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції» не передбачає повноважень відповідача зобов`язувати суб`єктів господарювання, зокрема - АТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», вчиняти дії по проведенню перерахунків.

Також позивач 2 просив поновити строк на надання відповіді на відзив.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.2020, прийнятою в судовому засіданні без виходу до нарадчої кімнати та занесеної до протоколу судового засідання від 05.10.2020, задоволено усне клопотання позивача 2 (АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз») про поновлення строку та поновлений строк на подання відповіді на відзив; оголошено перерву в підготовчому засіданні до 20.10.2020.

У письмових поясненнях, наданих до суду 19.10.2020, позивач 1 вказав, що для кваліфікації дій ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» як зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку, відповідач повинен був встановити чи були б такі дії неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку та довести, що інші постачальники проводять звірку в інший спосіб.

Відповідачем не було зібрано доказів, які свідчили б, що порядок та форма акту звірки, запроваджений ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» призводить до ущемлення інтересів споживачів в порівнянні з іншими постачальниками, що було б неможливим за умов існування значної конкуренції на ринку.

В підготовчому засіданні від 20.10.2020 представники сторін надали усні пояснення.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.10.2020 продовжений строк підготовчого провадження та відкладене підготовче засідання на 10.11.2020.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.11.2020 закрите підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 24.11.2020.

В судовому засіданні від 24.11.2020 розпочатий розгляд справи по суті.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 24.11.2020, прийнятою в судовому засіданні без виходу до нарадчої кімнати та занесеної до протоколу судового засідання від 24.11.2020, було оголошено перерву в судовому засіданні до 09.12.2020.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 09.12.2020, прийнятою в судовому засіданні без виходу до нарадчої кімнати та занесеної до протоколу судового засідання від 09.12.2020, було оголошено перерву в судовому засіданні до 21.12.2020.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.12.2020, прийнятою в судовому засіданні без виходу до нарадчої кімнати та занесеної до протоколу судового засідання від 21.12.2020, було оголошено перерву в судовому засіданні до 24.12.2020.

З`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах заявлених позовних вимог, заслухавши пояснення представників сторін, суд установив таке.

Причиною виникнення спору зі справи є питання стосовно наявності підстав для визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу» №54/15-р/к від 12.06.2020 у справі №18/06-03-1/16 повністю або в частині (пункти 5, 6, 7, 8, 9, 10).

Як вбачається з матеріалів справи, на адресу Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України протягом вересня-листопада 2015 надходили заяви побутових споживачів щодо проведення ПАТ «Дніпрогаз» розрахунку сум боргу за послуги з газопостачання надані протягом березня-квітня 2015.

За результатом розгляду цих заяв адміністративною колегією Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України були надані рекомендації №91/01-16/06-15 від 22.12.2015 ПАТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо припинення дій, які містили ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, шляхом проведення із заявниками звіряння фактично використаних обсягів природного газу за період березень - квітень 2015, з урахуванням вказаних ними у квитанціях відомостей показників лічильників газу.

Розпорядженням адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №18/01-15/06-16р від 08.04.2016 було розпочато розгляд справи за ознаками порушення законодавства про захист економічної конкуренції в діях ТОВ «Дніпропетровськгаз збут».

Розпорядженням адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №21/01-15/06-17р від 23.02.2017 до участі в справі залучено ПАТ «Дніпрогаз» в якості співвідповідача.

В подальшому, ПАТ «Дніпрогаз» було перейменоване в Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз».

В свою чергу, 15.06.2020 відбулась зміна найменування Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України на Південно-східне міжобласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України.

Рішенням адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 у справі №18/06-03-1/16 (далі - рішення) було:

- визнано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» суб`єктом господарювання, який у період 01.07.2015 - 31.12.2015 займав монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного газу побутовим споживачам в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровської область, с.Темирівка Гуляйпольського району Запорізької області та с. Радянські Кобиляцького району Полтавської області (пункт 1 резолютивної частини рішення);

- визнано АТ «Оператор газорозподільні системи «Дніпрогаз» суб`єктом господарювання, який у період з 01.01.2015 до 01.07.2015 займав монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного і газу побутовим споживачам в територіальних межах м. Дніпро та Дніпропетровського району (крім сіл Любимівка, Перше травня, Степове, Чумаки, Маївка, Зоря, Балівка, Партизанське та радгоспу «Дзержинець») Дніпропетровської області (пункт 2 резолютивної частини рішення);

- визнано дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» щодо проведення у період зміни тарифів у 2015 році нарахувань побутовим споживачам (помешкання яких обладнані приладами обліку, але які несвоєчасно внесли плату за спожиті послуги), за фактично використані обсяги природного газу, що були визначені не у відповідності до законодавства у газовій сфері, яке діяло у той період, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченім пунктом другим статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді дій суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку (пункт 3 резолютивної частини рішення);

- накладений на АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» штраф у розмірі 68000грн. за порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в пункті 3 резолютивної частини рішення (пункт 4 резолютивної частини рішення);

- визнано бездіяльність ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо незапровадження проведення звіряння та проведення перерахунків за період до 01.07.2015 побутовим споживачам, помешкання яких обладнані приладами обліку, на ліцензованій території «Дніпрогаз», порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом другим статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції у вигляді бездіяльності суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвела до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку (пункт 5 резолютивної частини рішення);

- накладений на ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» штраф у розмірі 68000грн. за порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в пункті 5 резолютивної частини рішення (пункт 6 резолютивної частини рішення);

- визнано дії ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо запровадження такого порядку проведення звіряння, та такої форми акту звіряння, за даними якої побутові споживачі не можуть самостійно перевірити їх об`єктивність та звернутися з відповідною претензією щодо нарахувань за спожитий природний газ, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом другим статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді дій суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку (пункт 7 резолютивної частини рішення);

- накладений на ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» штраф у розмірі 68000грн. за порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене в пункті 7 резолютивної частини рішення (пункт 8 резолютивної частини рішення);

- зобов`язано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» усунути наслідки порушення, зазначене в пункті 5 резолютивної частини рішення, шляхом проведення спільно з АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», перерахунку побутовим споживачам, яким розраховувались прогнозовані обсяги спожитого газу, та які з 01.01.2015 до 01.07.2015 щомісячно вносили платежі за спожиті послуги газопостачання та зазначали показання лічильника газу у квитанціях та/або у разі відсутності контрольних показань, які доводять заниження/завищення показань лічильника газу у вказаний у квитанціях період. Зобов`язано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» надати інформацію про результати проведеного перерахунку протягом 2 місяців з дня отримання рішення (пункт 9 резолютивної частини рішення);

- зобов`язано ТОВ «Дніпропетровську збут» протягом 2 місяців з дня отримання цього рішення припинити порушення, зазначене в пункті 7 резолютивної частини, шляхом розробки порядку проведення звіряння з побутовими споживачами та запровадження форми акту звіряння з побутовими споживачами, яка б відображала співставлення даних як постачальника, так і побутового споживача, і за даними якої споживач зможе самостійно перевірити їх об`єктивність та за необхідності звернутись з відповідною претензією щодо нарахувань за спожитий приходний газ (пункт 10 резолютивної частини рішення).

Рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 у справі №18/06-03-1/16 мотивовано, зокрема, такими фактичними даними:

- товаром, щодо якого визначалось монопольне (домінуюче) становище, є послуга постачання природного газу побутовим споживачам (населенню.

- продавцями товару, щодо яких визначається монопольне (домінуюче) становище, були з 01.01.2015 до 01.07.2015 - ПАТ «Дніпрогаз», а з 01.07.2015 - ТОВ «Дніпропетровськгаз збут».

- покупцями послуг постачання природного газу визначено побутових споживачів (населення).

- до 01.07.2015 ПАТ «Дніпрогаз» здійснювало свою діяльність в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровського району Дніпропетровської області (крім сіл Любимівка, Перше травня, Степове, Чумаки, Маївка, Зоря, Баловій, Партизанське та радгоспу «Дзержинець») як газопостачальне та газорозподільне підприємство на підставі ліцензій на провадження господарської діяльності: на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ; за регульованим тарифом (АЕ №295560), дата видачі 07.04.2015, (діяла до 01.07.2015); на розподіл природного, нафтового газу та газу (метану) вугільних родовищ (АГ №507410, дата видачі 07.04.2015, строк дії до 21.03.2015).

- в розумінні статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції» протягом періоду з 01.01.2015 до 01.07.2015 на ринку постачання природного газу побутовим споживачам, в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровського району Дніпропетровської області (крім сіл Любимівка, Перше травня, Степове, Чумаки, Маївка, Зоря, Балівка, Партизанське та радгоспу «Дзержинець»), ПАТ «Дніпрогаз» займало монопольне (домінуюче) становище, оскільки на цьому ринку у нього не було конкурентів.

- з 01.07.2015 ПАТ «Дніпрогаз» діє на ринку природного газу виключно як газорозподільне підприємство (оператор ГРМ), послуга з транспортування природного газу розподільними газовими мережами надається споживачам на підставі ліцензії АЕ №295559 від 07.04.2015, строк дії до 21.03.2020.

- згідно постанови НКРЕКП №1587 від 21.05.2015 ліцензію ПАТ «Дніпрогаз» на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом з 01.07.2015 анульовано, рахунки із спеціальним режимом використання, на які надходила оплата за послуги газопостачання, закрито.

- ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» з 01.07.2015 здійснює свою діяльність на підставі ліцензії АЕ №642499 (дата видачі 04.06.2015) щодо постачання природного газу, газу (метан) вугільних родовищ за регульованим тарифом.

Ліцензією визначена територія провадження господарської діяльності: м. Дніпро та Дніпропетровська область, с. Темирівка Гуляйпольського району Запорізької області та с. Радянське Кобиляцького район Полтавської області. Рішенням НКРЕКП від 01.09.2015 №22473 ліцензія переоформлена на безстрокову.

Постановою Кабінету Міністрів України №758 від 01.10.2015 ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» визначено постачальником природного газу із спеціальними обов`язками в межах закріпленої території ліцензованої діяльності з розподілу природного газу ПАТ «Дніпрогаз», ПАТ «Дніпропетровськгаз» та ПАТ «Криворіжгаз» (оператори ГРМ, які здійснюють діяльність у Дніпропетровській області).

- за даними операторів ГРМ, які здійснюють діяльність у Дніпропетровській області, протягом ІІ півріччя 2015 інші постачальники природного газу побутовим споживачам, крім ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», були відсутні.

- ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» не довело, що зазнавало значної конкуренції від інших постачальників природного газу побутовим споживачам на закріпленій території.

- в розумінні статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції», протягом періоду з 01.07.2015 - по 31.12.2015 на ринку постачання природного газу побутовим споживачам в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровської область, с. Темирівка Гуляйпольського району Запорізької області та с. Радянське Кобиляцького району Полтавської області становище ТОВ «Дніпропетровськ збут» є монопольним (домінуючим), оскільки на цьому ринку у нього не було конкурентів.

- на адресу побутових споживачів ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» надсилались квитанцій/рахунків із сумами боргу за послуги з газопостачання.

Це стало підставою для письмового звернення споживачів у серпні - жовтні 2015 до ПАТ «Дніпрогаз» як до постачальника природного газу, якому було сплачено за послуги з газопостачання, стосовно врахування вказаних у квитанціях показань лічильників газу та проведення перерахунку.

- протягом вересня-листопада 2015року побутові споживачі ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) звернулись до Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України з приводу відмови ПАТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» від проведення перерахунку оплати за послуги з газопостачання за період березень-квітень 2015, з урахуванням показань лічильника газу, вказаних ними у квитанціях про оплату.

- оскільки споживачі звернулись з претензіями після відокремлення функцій з постачання та розподілу природного газу, територіальне відділення надало рекомендації №91/01-16/06-15 від 22.12.2015 для ПАТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» вирішити спірну ситуацію, що склалася між споживачами та газопостачальним/газорозподільним підприємствами, у передбаченому діючим законодавством у сфері газопостачання порядку.

- протягом березня - квітня 2015 року відбувалось зростання ціни на природний газ для побутових споживачів.

Згідно з роздрібними цінами на природний газ, що використовується для потреб населення, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики №420 від 03.04.2014 (у редакції до 01.04.2015), вартість природного газу, що використовувався для приготування їжі та/або підігріву води у багатоквартирних будинках становила: за умови, що обсяг споживання природного газу не перевищує 2500м3 на рік за наявності газових лічильників - 1,089грн. за 1м3 з ПДВ.; за умови, що обсяг споживання природного газу не перевищує 6000м3 на рік, за наявності газових лічильників -1,788грн. за 1м3 з ПДВ.

Відповідно до роздрібних цін на природний газ, що використовується для потреб населення (з урахуванням податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на природний газ для споживачів усіх форм власності, тарифів на послуги з транспортування, розподілу і постачання природного газу за регульованим тарифом), встановлених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №583 від 03.03.2015 (в редакції з 01.04.2015 до 05.08.2016), вартість природного газу у разі його використання:

1) для приготування їжі та/або підігріву води становила 7,188грн. за 1м3;

2) для індивідуального опалення або комплексного споживання (індивідуальне опалення, приготування їжі та/або підігрів води):

у період з 01 травня по 30 вересня (включно) становила 7,188грн. за 1м3;

у період з 01 жовтня по 30 квітня (включно):

за обсяг, спожитий до 200м3природного газу на місяць (включно), - 3,600грн. за 1м3;

за обсяг, спожитий понад 200м3 природного газу на місяць, - 7,188грн. за 1м3.

- обсяги спожитого природного газу споживачем ОСОБА_1 у лютому - березні 2015 (у період дії менших тарифів) було ПАТ «Дніпрогаз» зменшено на 350м3 та збільшено у квітні на 12м3, ніж вказано споживачем у квитанціях. Різниця (338м3) була пред`явлена за тарифами 7,188грн. за 1м3 (неопалювальний період).

Таким чином за даними ПАТ «Дніпрогаз» протягом неопалювального періоду споживач ОСОБА_1 використав природного газу більше ніж за опалювальний період (лютий - квітень) загалом.

Аналогічний порядок визначення обсягів спожитого газу та плати за нього ПАТ «Дніпрогаз» було застосовано відносно споживачів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

- згідно листів-відповідей ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» №2912вих-Dpz60-ОК-6758-1216 від 05.12.2016, №497007-Ск-12997-0919 від 06.09.2019 товариство здійснює діяльність з постачання природного газу з 01.07.2015. До вказаної дати надання послуг з газопостачання побутовим споживачам на території ліцензійної діяльності ТОВ Дніпропетровськгаз збут» здійснювали ПАТ «Дніпрогаз», ПАТ «Криворіжгаз», ПАТ «Дніпропетровськгаз», які є також газорозподільними підприємствами і на сьогоднішній день продовжують виконувати функції операторів ГРМ.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджених постановою НКРЕКП №9 від 12.01.2015, ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» при погодженні у встановленому порядку абонентської бази споживачів з газорозподільними підприємствами отримало інформацію про нарахування за послуги з газопостачання, надані до 01.07.2015.

У платіжних документах, а саме у квитанціях/рахунках відображається сума заборгованості споживачів з урахуванням заборгованості попереднього постачальника. У попередженнях про заборгованість та дорученнях на відключення зазначається сума заборгованості, яка утворилась за надані ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» послуги після 01.07.2015.

Відповідно до пункту 2.1 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №9 від 12.01.2015, ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» було погоджено абонентську базу споживачів природного газу з ПАТ «Дніпрогаз».

- відповідно до пункту 2.1 розділу ІІ Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №9 від 12.01.2015 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 16.03.2015 за №289/26734) (чинних з 03.04.2015 до 25.03.2017) провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом можливе при виконанні таких умов, зокрема, наявності у ліцензіата абонентської бази споживачів природного газу, погодженої в порядку, встановленому НКРЕКП, з газорозподільним підприємством, газові мережі якого використовуються для надання послуги з постачання природного газу споживачам (субспоживачам) ліцензіата або з газотранспортним підприємством, газові мережі якого використовуються для постачання природного газу споживачам (субспоживачам), приєднаним до магістральних мереж.

Абонентська база споживачів природного газу має містити перелік споживачів, їх адреси (місцезнаходження, місце проживання), обсяг споживання, вузли комерційного обліку природного газу, їх тип і клас точності. У разі відсутності у споживачів вузлів комерційного обліку абонентська база має містити дані, необхідні для здійснення розрахунків із споживачами без лічильників, за нормами, установленими законодавством. Обсяг споживання природного газу, зазначений в абонентській базі, повинен бути не менш як у розрізі 12 попередніх місяців.

- згідно листа ПАТ «Дніпрогаз» №4910021-ЛВ-6437-0919 від 06.09.2019 ПАТ «Дніпрогаз» до 01.07.2015 для ведення абонентської бази використовувався програмний продукт «Автоматизована система обліку споживання і розрахунків за природний газ населенням», розробником якого було ТОВ Компанія «Ліана».

На підставі договору №15247/44/141204 від 19.10.2012 ТОВ «Компанія «Ліана» також надавало послуги ПАТ «Дніпрогаз» з оброблення даних та використання програмного забезпечення автоматизованої системи обліку споживання і розрахунків за природний газ населенням.

- згідно листів ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» №2912вих-Dpz60-ОК-6758-1216 від 05.12.2016, №2912вихDpz0.3-СЛ-1995-0317 від 01.03.2017, №497007-Ск-12997-0919 від 06.09.2019 при здійсненні ліцензійної діяльності з постачання природного газу побутовим споживачам ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» для ведення обліку використовувалась абонентська база споживачів природного газу за допомогою програмного комплексу «Автоматизована система обліку споживання і розрахунків за природний газ населенням «RGC-Billing».

Користування програмним продуктом здійснювалось на підставі договору №07/140-3/15 від 30.06.2015, укладеного з ТОВ «Регіональна газова компанія». За інформацією ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» розробником програмного продукту є ТОВ «Ліана».

- згідно листа ТОВ «Ліана» №5 від 01.02.2017 конфігурація комп`ютерної програми « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформація до бази даних може бути внесена виключно працівниками суб`єкту господарювання, що здійснює постачання природного газу населенню. При цьому внесені працівником первинні дані виправленню не підлягають. Внесення корективів можливе лише шляхом створення нових даних (нового запису). Споживач безпосередньо не має змоги вносити чи корегувати будь-які дані.

Корегування даних, внесених до комп`ютерної програми «Gasolina» можливе лише шляхом створення нового запису і лише в поточному періоді.

Комп`ютерна програма «Gasolina» не передбачає автоматичного звіряння даних газопостачального підприємства з даними споживачів, вказаних у квитанціях. На основі зазначених даних можливо проводити звіряння взаєморозрахунків шляхом візуального співставлення інформації, вказаної на паперових носіях, з інформацією, вказаною у базі даних. Процес проведення такого звіряння та фіксація його результату знаходяться в компетенції суб`єкту господарювання, що здійснює постачання природного газу населенню.

- згідно укладеного між ПАТ «Дніпрогаз» (далі - довіритель) та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» (далі - повірений) договору доручення №16477/01/201695 від 03.08.2015 (з урахуванням додаткової угоди №1 від 04.08.2015, №2 від 30.12.2015) повірений зобов`язується від імені та за рахунок довірителя провести діяльність щодо збору грошових коштів зі споживачів природного газу - боржників довірителя, які заборгували плату за поставлений довірителем природний газ по 30.06.2015 у зв`язку з анулюванням з 01.07.2015 ліцензії довірителя на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу.

За цим договором споживачами природного газу-боржниками довірителя є фізичні особи, яким довірителем надавалась послуга з постачання природного газу до 30.06.2015 і заборгованість яких не погашена. Дії, вчинені повіреним на виконання цього договору, створюють, змінюють, припиняють цивільні права та обов`язки довірителя.

Підпунктами 2.1.1, 2.1.5 пункту 2.1 договору на довірителя покладений обов`язок забезпечити повіреного інформацією для виконання даного договору - передати відомості щодо заборгованості споживачів в електронному вигляді; зарахувати грошові кошти, отримані повіреним на виконання даного договору в рахунок оплати газу споживачів відповідно до інформації по кожному прийнятому від споживача платежу у вигляді файлів-реєстрів, які будуть надані повіреним.

Підпунктом 3.2.1 пункту 3.2 договору повіреному надано право запитувати у довірителя документи, необхідні для виконання доручення.

Розділом 6 договору визначений розмір щомісячної винагороди повіреного.

Відповідно до пункту 10.1 договору (в редакції додаткової угоди №2 від 30.12.2015) цей договір діє до 31.12.2016.

Згідно листа АТ «Дніпрогаз» №4910021-ЛВ-6437-0919 від 06.09.2019 товариство отримало від ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» за договором доручення грошові кошти в розмірі 140045832грн.12коп. за боргами фізичних осіб, яким надавалась послуга з постачання природного газу до 30.06.2015.

- у зв`язку з розглядом заяви споживача ОСОБА_4 протягом 08.12.2017 - 14.12.2017 фахівцями Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України проводилась позапланова перевірка ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», за результатами якої складений акт позапланової перевірки №09/01-20/06-17 від 20.12.2017.

- згідно з отриманими в ході перевірки поясненнями фахівця ПАТ «Дніпрогаз» (протокол від 12.12.2017) у разі внесення споживачами платежів після 10-го числа наступного місяця, вказані споживачем у квитанції показники лічильника сприймались ним як зняті на дату оплати. Визначення обсягів спожитого газу проводилось шляхом розрахунку об`ємів. Аналогічний алгоритм застосовувався до всіх споживачів, які здійснили оплату після 10-го числа наступного місяця.

- в листі-відповіді ПАТ «Дніпрогаз» №Дд.0072-ЛВ-13430-1217 від 29.12.2017 наведена кількість споживачів (абонентів), які проводили оплату у 2015 році за спожитий природний газ за показниками лічильника газу після 10-го числа наступного місяця: січень - 88155осіб, лютий - 73033особи, березень - 89161особа, квітень - 64532особи, травень - 78547осіб.

- ПАТ «Дніпрогаз» здійснений перерахунок заборгованості за послуги з газопостачання споживачу ОСОБА_3 28.12.2016, споживачам ОСОБА_1 , ОСОБА_2 - 22.11.2018 (лист №Дд.007.2-ЛВ-18583-12 від 03.12.2018). Інформація щодо врегулювання спірних питань зі споживачем ОСОБА_4 у Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України відсутня.

- в листі-відповіді ПАТ «Дніпрогаз» №4910021-ЛВ-6437-0919 від 06.09.2019 було вказано про відсутність у товариства фізичної можливості одночасно зняти контрольні показники в усіх побутових споживачів, забезпечених вузлами обліку.

У разі ненадходження до 10-го числа місяця наступного за розрахунковим інформації щодо показників лічильників станом на перше число розрахункового місяця, з метою складання балансу надходження та розподілу газу за звітний місяць, ПАТ «Дніпрогаз» розраховувало прогнозовані показники споживання для цієї категорії споживачів, з урахуванням внесених постановою Кабінету Міністрів України №74 від 02.03.2015 змін до Правил надання населенню послуг з газопостачання, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №2246 від 09.12.1999.

ПАТ «Дніпрогаз» не видавались розпорядчі документи відносно зміни з 01.04.2015 алгоритму визначення обсягів спожитого побутовими споживачами природного газу.

Розрахункові документи за період квітень - червень 2015 в частині нарахувань за спожитий споживачами природний газ та рахунки, які надсилались ПАТ «Дніпрогаз» побутовим споживачам до 01.07.2015, виготовлялись в одному примірнику. Тому ці документи відсутні у ПАТ «Дніпрогаз» у паперовому або електронному вигляді.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» №3659-XII від 26.11.1993 (із змінами та доповненнями) Антимонопольний комітет України є державним органом із спеціальним статусом, метою діяльності якого є забезпечення державного захисту конкуренції у підприємницькій діяльності та у сфері державних закупівель.

Згідно з приписами статті 3 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» №3659-XII від 26.11.1993 (із змінами та доповненнями) основним завданням Антимонопольного комітету України є участь у формуванні та реалізації конкурентної політики, зокрема, в частині здійснення державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції на засадах рівності суб`єктів господарювання перед законом та пріоритету прав споживачів, запобігання, виявлення і припинення порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

Пунктом 11 частини першої статті 7 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» №3659-XII від 26.11.1993 (із змінами та доповненнями) визначено, що у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України має повноваження проводити дослідження ринку, визначати межі товарного ринку, а також становище, в тому числі монопольне (домінуюче), суб`єктів господарювання на цьому ринку та приймати відповідні рішення (розпорядження).

Статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) встановлено, що економічна конкуренція (конкуренція) - це змагання між суб`єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб`єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб`єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб`єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку; монополізація - досягнення суб`єктом господарювання монопольного (домінуючого) становища на ринку товару, підтримання або посилення цього становища.

Згідно з частиною першою статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) суб`єкт господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару, якщо: на цьому ринку у нього немає жодного конкурента; не зазнає значної конкуренції внаслідок обмеженості можливостей доступу інших суб`єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, наявності бар`єрів для доступу на ринок інших суб`єктів господарювання, наявності пільг чи інших обставин.

Пунктами 1 та 2 рішенням адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 у справі №18/06-03-1/16 визнано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» та АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» суб`єктами господарювання, які протягом періодів 01.07.2015 - 31.12.2015 та 01.01.2015 - 01.07.2015 займали монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного газу побутовим споживачам у визначених рішенням територіальних межах.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» не заперечує та не оспорює цей факт. АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» (з огляду на зміст позовних вимог) не погоджується з ним, але не надає доказів на його спростування.

Відносини між газопостачальними підприємствами, газорозподільними підприємствами та фізичними особами (населенням) - споживачами газу регулювались Правилами надання населенню послуг з газопостачання, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України №2246 від 09.12.1999 (із змінами та доповненнями) (далі - Правила №2246) Вказані Правила втратили чинність 16.07.2016.

З 27.11.2015 набрали чинності Правила постачання природного газу, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №2496 від 30.09.2015 (Зареєстрований: Мін`юст України, 06.11.2015 за №1382/27827). Вказані Правила регулюють відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи/газотранспортної системи (далі - Правила №2496).

Таким чином протягом періоду 01.01.2015 - 01.07.2015 визначення фактичних обсягів газу, спожитого побутовими споживачами, повинно було проводитись у відповідності до Правил №2246.

Відповідно до пункту 10 Правил №2246 розрахунок населення за надані послуги з газопостачання починаючи з 1 квітня 2015р. здійснюється за роздрібними цінами на природний газ, що використовується для потреб населення, диференційованими залежно від місячного обсягу та видів споживання, що встановлені НКРЕКП, за показаннями лічильників газу, а у разі їх відсутності - за нормами споживання природного газу (крім випадків, передбачених абзацом другим пункту 161 цих Правил).

Якщо у споживача, який використовує природний газ комплексно (для опалення, приготування їжі та/або підігріву води), на дату контрольного зняття показань лічильника газу контрольні показання лічильника газу менші, ніж зазначені споживачем у платіжному документі за попередній місяць в опалювальний період, то ці контрольні показання вважаються фактичними показаннями лічильника природного газу станом на 1 число місяця, в якому провадиться контрольне зняття. Переплата, яка утворилась, залишається на особовому рахунку споживача виключно в грошовому еквіваленті і зараховується в рахунок майбутніх платежів. Про наявність такої переплати газопостачальне підприємство письмово повідомляє споживача протягом 10 робочих днів.

Згідно з пунктом 17 Правил №2246 розрахунковим періодом для визначення розміру оплати послуг з газопостачання є календарний місяць. Плата за надані протягом розрахункового періоду послуги з газопостачання вноситься не пізніше 10 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено інший строк.

Зняття показань лічильників газу проводиться споживачем щомісяця станом на 1 число місяця, що настає за розрахунковим та зазначаються споживачем у платіжних документах. Газопостачальне та газорозподільне підприємства мають право контролювати правильність зняття показань та оформлення споживачем платіжних документів

Таким чином, визначення обсягів спожитого побутовими споживачами природного газу, помешкання яких обладнані приладами обліку, відповідно до законодавства у газовій сфері, яке діяло у той період, не передбачало визначення обсягів споживання у інший спосіб, аніж за показниками цих приладів, крім визначених випадків.

Зазначені у платіжних документах показники газових лічильників повинні були сприйматись, як такі, що зняті на 1-е число місяця наступного за розрахунковим, у разі це встановлення, в ході контролю, газопостачальним/газорозподільним підприємством їх викривлення. У разі встановлення газопостачальним підприємством викривлення показників лічильника, ним проводиться перерахунок, і якщо утворилась переплата після такого перерахунку, про це споживачу повідомляють письмово.

Територіальним відділенням Антимонопольного комітету України було встановлено що у АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» відсутні контрольні показання лічильників газу за березень-квітень 2015 споживачів ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) на 1 число місяця, наступного за розрахунковим, а наявні контрольні показання не доводять факту заниження або викривлення споживачами ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) показань лічильників газу, які були вказані ними у і своїх квитанціях.

Оскільки облік природного газу споживачам проводився за показниками лічильників газу АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» могло проводити нарахування за послуги з газопостачання лише за показаннями їх лічильників газу, які вказані у квитанціях або, у разі наявності, контрольних показань, з урахуванням вимог пункту 10 Правил №2246.

Визначення об`єму спожитого газу в розрахунковому місяці, шляхом розрахунку на підставі контрольних показань лічильника газу, знятих не на перше число місяця, на яке посилається АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», не було передбачено Правилами №2246.

Згідно листа Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №8590/16.3217-16 від 22.08.2016 визначення обсягу спожитого природного газу та оплата коштів за нього мала здійснюватися згідно з фактичними показами лічильника газу. При цьому, у разі, якщо газопостачальним/ газорозподільним підприємством не було проконтрольовано правильність знятих споживачем показань лічильника газу, то розрахунок за використаний природний газ має здійснюватись на основі показів лічильника газу, вказаних споживачем у платіжних документах.

Згідно з матеріалами справи, після отримання платіжних документів, у яких були вказані фактичні показники лічильників при проведенні взаєморозрахунків зі споживачами ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» не було проведено коригувань з урахуванням показників лічильника газу, зазначених у платіжних документах. Про виникнення переплат споживачі ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) письмово не повідомлялись.

Зауваження АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» щодо викривлення побутовими споживачами показників лічильників газу у квитанціях (абоненти ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ), у разі документального підтвердження цих фактів, можуть свідчити про правомірність його дій у цих випадках.

АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» не доведено, що після отримання від інших побутових споживачів інформації про фактичні показники лічильників газу на 1-е число, які були зазначені в платіжних документах, та за відсутності підстав, визначених Правилами №2246, ним у цей період проводились коригування. Крім того, товариством не надано до територіального відділення за цей період письмових повідомлень побутових споживачів про виникнення у них переплат.

У АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» були відсутні підстави у разі несвоєчасної оплати споживачами отриманих послуг, враховувати обсяги газоспоживання, що отримані в попередньому місяці, за тарифами, що діють на час оплати.

Здійснення споживачам ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) перерахунку свідчить про наявність підстав та можливостей для його проведення.

Порядок проведення нарахувань за фактично спожиті послуги газопостачання, застосовуваний позивачем 2 у період зміни тарифів у 2015 році не відповідав встановленим законодавством вимогам.

За приписами пункту 2 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) зловживання монопольним (домінуючим) становищем є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.

Частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) встановлено, що зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб`єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Слід зазначити, що частина 1 статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) містить кваліфікуючі ознаки зловживання монопольним (домінуючим) становищем стосовно необмеженого кола випадків такого зловживання, а частина 2 цієї ж статті - перелік деяких з числа відповідних випадків, причому цей перелік не є вичерпним. Тому відсутність у згаданому переліку вказівки про ті чи інші дії (бездіяльність) суб`єкта господарювання не є перешкодою для кваліфікації таких дій (бездіяльності) за ознаками частини першої даної статті.

Подібна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 05.03.2020 у справі №910/2921/19 та від 11.06.2019 у справі №915/523/18.

Стаття 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) не містить положень стосовно мінімальної кількості фактів (подій), яка вважалася б достатньою для кваліфікації дій суб`єктів господарювання за ознаками зловживання монопольним (домінуючим) становищем. Тому одноразове відповідне порушення, належним чином встановлене і доведене, може бути підставою для здійснення такої кваліфікації.

Дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» щодо визначення фактичних об`ємів газу, у період зміни тарифів у 2015 році, використаних побутовими споживачами, які використовують лічильники газу для обліку природного газу, не у відповідності до законодавства у газовій сфері, яке діяло у той період, були б неможливі за умов існування значної конкуренції на ринку та призвели до ущемлення інтересів споживачів.

Пунктом 5 оспорюваного рішення визнано бездіяльність ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо незапровадження проведення звіряння та проведення перерахунків за період до 01.07.2015 побутовим споживачам, помешкання яких обладнані приладами обліку, на ліцензованій території «Дніпрогаз», порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом другим статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції у вигляді бездіяльності суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвела до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Як зазначалось раніше, ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» визнано суб`єктом господарювання, який у період 01.07.2015 - 31.12.2015 займав монопольне (домінуюче) становище на ринку постачання природного газу побутовим споживачам в територіальних межах міста Дніпро та Дніпропетровської область, с.Темирівка Гуляйпольського району Запорізької області та с. Радянські Кобиляцького району Полтавської області.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» узгодило з АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» абонентську базу, яка включає перелік споживачів, їх адреси (місцезнаходження, місце проживання), обсяг споживання, вузли комерційного обліку природного газу, їх тип і клас точності.

При цьому, згідно з пунктом 2.1 розділу ІІ Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №9 від 12.01.2015 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 16.03.2015 за №289/26734) (чинних з 03.04.2015 до 25.03.2017) (далі - Ліцензійні умови) обсяг споживання природного газу, зазначений в абонентській базі, повинен бути не менш як у розрізі 12 попередніх місяців.

Відповідно до підпункту 8 пункту 3.2 Ліцензійних умов передбачений обов`язок ліцензіата забезпечити на запит споживача надання інформації щодо обсягів природного газу, спожитого в минулому та поточному роках.

За договором доручення №16477/01/201695 від 03.08.2015 ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» отримало право, виконуючи доручення АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» зі збору грошових коштів зі споживачів природного газу, отримувати від позивача 2 документи, необхідні для виконання договору доручення.

В листі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №95/16/9-17 від 06.01.2017 зазначено, що з урахуванням положень Правил постачання природного газу, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №2496 від 30.09.2015 (Зареєстрований: Мін`юст України, 06.11.2015 за №1382/27827), Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою НКРЕКП №2500 від 30.09.2015, та особливостей перехідного періоду, пов`язаного з відокремленням функцій з постачання та розподілу природного газу, зміною постачальника та закриття рахунків зі спеціальним режимом використання для врахування коштів за спожитий природний газ попередніх постачальників, що унеможливлює отримання останніми оплати від споживачів за послуги з постачання природного газу, надані до 01.07.2015, з метою забезпечення проведення взаєморозрахунків між учасниками ринку природного газу і його належного функціонування законодавчо передбачено можливість взаємодії та співпраці постачальників, побутових споживачів та Операторів ГРМ. Акт звірки може бути підписаний між споживачем, АТ «Дніпрогаз» та ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» станом на 01.07.2015, у якому має бути здійснена звірка обсягів поставленого природного газу.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» мало можливість та повноваження спільно з АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» та споживачами ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) провести звіряння з підписанням відповідного акту у трьохсторонньому порядку.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» уникало від вчинення спільних з АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» дій для проведення звіряння за період до 01.07.2015 фактично використаних обсягів природного газу побутовими споживачами, помешкання яких обладнані приладами обліку, що призвело до ущемлення прав цих споживачів.

Така поведінка ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» стала можливою завдяки монопольному (домінуючому) становищу на ринку.

Пунктом 7 оспорюваного рішення дії ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо запровадження такого порядку проведення звіряння, та такої форми акту звіряння, за даними якої побутові споживачі не можуть самостійно перевірити їх об`єктивність та звернутися з відповідною претензією щодо нарахувань за спожитий природний газ, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом другим статті 50 та частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді дій суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» на підтвердження проведення звіряння та здійснення перерахунку споживачам за послуги з газопостачання за період березень-квітень 2015 до територіального відділення було надано роздруківки «Фінансового стану».

Відповідно до діючого законодавства у сфері газопостачання, звіряння завершується підписанням відповідного акту.

Чинним законодавством не передбачена офіційна форма акту звіряння взаєморозрахунків контрагентів. Акт звіряння взаєморозрахунків є документом, що відображає розрахунки контрагентів за певний термін.

Звіряння фактично використаних обсягів природного газу необхідне для врегулювання спірних відносин, які виникли внаслідок незгоди однієї сторони з іншою щодо оплати фактично спожитих обсягів природного газу.

В даному випадку звіряння фактично використаних обсягів природного газу, це зіставлення даних ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» та побутових споживачів, яка міститься у їх квитанціях. Тому акт повинен відображати таке зіставлення.

З огляду на підстави звернення побутових споживачів до територіального відділення, акт мав складатись між ТОВ «Дніпропетровськгаз збут», АТ «Дніпрогаз» та споживачами ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) для підтвердження факту звіряння фактично використаних обсягів природного газу на певну дату, зокрема кінець розрахункового місяця, коли функції постачальника виконувались АТ «Дніпрогаз».

ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» зазначає, що форма акта звіряння чинним законодавством не встановлена. Тому в своїй діяльності товариство для реалізації свого права на проведення звіряння фактично використаних обсягів природного газу використовує форму акту «Фінансовий стан». Ця форма дозволяє зафіксувати результати звіряння та об`єктивно відображає відомості про фактично спожитий природний газ та кінцеве сальдо станом на дату проведення такого звіряння. А споживач не позбавлений можливості запропонувати власну форму акта, додати власні розрахунки та заперечення до запропонованого ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» акта.

За висновками розробника абонентської бази ТОВ «Ліана» неможливо провести звіряння без візуального співставлення даних бази та платіжних документів споживача і без фіксації такого звіряння у паперовому вигляді.

Документ «Фінансовий стан» за своїм змістом є довідкою та не передбачає його підписання сторонами. Фактично цей документ є роздруківкою даних абонента з абонентської бази.

Встановлений ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» порядок проведення звіряння та самостійно запроваджена та застосована товариством форма акту звіряння («Фінансовий звіт») не відображає процес співставлення даних. Це ускладнює споживачу проведення оцінки об`єктивності такого звіряння.

Так згідно протоколу від 03.04.2017 споживачем ОСОБА_2 надані пояснення про відсутність чіткого розуміння з огляду на зміст акту з назвою «фінансовий стан» чи були прийняті постачальником (АТ «Дніпрогаз») до уваги показання лічильника, зазначені в квитанціях. Аналогічний порядок та форми акту звіряння застосовано ТОВ «Дніпропетровськгаз Збут» при проведення звіряння із побутовими споживачами ОСОБА_1 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

При цьому з іншими категоріями споживачів ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» використовує іншу форму акту звіряння розрахунків, яка передбачає відображення інформації обох сторін щодо обсягів товарів послуг), інформацію щодо цін (тарифів), які діяли на період звіряння. Тобто, запровадження Дніпропетровськгаз збут» такого порядку проведення звіряння з побутовими споживачами роздруківка інформації з власної абонентської бази), та такої форми акту звіряння, не є притаманними в діяльності інших суб`єктів господарювання.

В умовах конкуренції ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» не змогло б у такий спосіб визначати порядок взаємовідносин з контрагентами, оскільки споживачі могли б збирати інших надавачів послуг. Тому такі дії були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

Пунктами 9, 10 оспорюваного рішення зобов`язано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» усунути наслідки порушення, зазначене в пункті 5 резолютивної частини рішення, шляхом проведення спільно з АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз», перерахунку побутовим споживачам, яким розраховувались прогнозовані обсяги спожитого газу, та які з 01.01.2015 до 01.07.2015 щомісячно вносили платежі за спожиті послуги газопостачання та зазначали показання лічильника газу у квитанціях та/або у разі відсутності контрольних показань, які доводять заниження/завищення показань лічильника газу у вказаний у квитанціях період.

Зобов`язано ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» надати інформацію про результати проведеного перерахунку протягом 2 місяців з дня отримання рішення; зобов`язано ТОВ «Дніпропетровську збут» протягом 2 місяців з дня отримання цього рішення припинити порушення, зазначене в пункті 7 резолютивної частини, шляхом розробки порядку проведення звіряння з побутовими споживачами та запровадження форми акту звіряння з побутовими споживачами, яка б відображала співставлення даних як постачальника, так і побутового споживача, і за даними якої споживач зможе самостійно перевірити їх об`єктивність та за необхідності звернутись з відповідною претензією щодо нарахувань за спожитий приходний газ.

Відповідно до ч. 1 статті 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) за результатами розгляду справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції органи Антимонопольного комітету України приймають рішення, в тому числі про:

визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції;

припинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції;

зобов`язання органу влади, органу місцевого самоврядування, органу адміністративно-господарського управління та контролю скасувати або змінити прийняте ним рішення чи розірвати угоди, визнані антиконкурентними діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю;

визнання суб`єкта господарювання таким, що займає монопольне (домінуюче) становище на ринку;

примусовий поділ суб`єкта господарювання, що займає монопольне (домінуюче) становище на ринку;

накладення штрафу;

блокування цінних паперів;

усунення наслідків порушень законодавства про захист економічної конкуренції, зокрема усунення чи пом`якшення негативного впливу узгоджених дій, концентрації суб`єктів господарювання на конкуренцію;

скасування дозволу на узгоджені дії у разі вчинення дій, заборонених згідно із статтею 19 цього Закону.

В даному випадку відповідач прийняв рішення, спрямоване на припинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції та усунення наслідків порушень законодавства про захист економічної конкуренції. Тому твердження позивачів щодо невідповідності пункті 9, 10 оспорюваного рішення положенням статті 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) є помилковими.

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» просить визнати недійсним та скасувати в повному обсязі рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16, посилаючись, у тому числі, на безпідставне залучення товариства в якості співвідповідача.

Предметом розгляду справи №18/06-03-1/16 були дії ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» щодо проведення звіряння фактично використаних обсягів природного газу споживачам ( ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ) з наданням акту, за даними якого споживач не може самостійно перевірити їх об`єктивність.

Оскільки у період виникнення заборгованості функції газопостачального підприємства виконувало АТ «Дніпрогаз» воно було залучено територіальним відділенням до участі у справі в якості співвідповідача.

Відповідно до частини третьої статті 46 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) лише за умови виконання рекомендацій у разі, якщо порушення не призвело до суттєвого обмеження чи спотворення конкуренції, не завдало значних збитків окремим особам чи суспільству та вжито заходів для усунення наслідків порушення, провадження у справі про порушення законодавства про захист економічної конкуренції не розпочинається.

Прийняття адміністративною колегією територіального відділення розпорядження №18/01-15/06-16р від 08.04.2016, і проведення перерахунків споживачам 1, 2 лише 22.11.2018 спростовує твердження АТ «Дніпрогаз», що справа була розпочата попри фактичне виконання рекомендацій №90/01-16/06-15, від 18.12.2015.

За приписами статті 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду.

Разом з тим, пункти 1, 5, 6, 7, 8, 10 оспорюваного рішення стосуються лише прав та обов`язків ТОВ «Дніпропетровськгаз збут». Позивачем 2 не доведено порушення спірним рішенням в цій частині прав та обов`язків Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз». Відсутність порушеного права є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог в цій частині.

Зауваження Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» щодо необґрунтованості розмірів накладеного штрафу (68000грн.) суд відхиляє з огляду на таке.

У визначенні такого розміру відповідач діяв в межах наданих йому повноважень та без порушення положень чинного законодавства України, що відповідно до згаданих приписів статті 59 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) виключає можливість визнання недійсним оспорюваного рішення, у тому числі й з огляду на дефініції "пропорційності", "недискримінаційності", "розумності", застосування яких за чинним законодавством належить до виключної компетенції органів Антимонопольного комітету України, а не суду.

Стосовно зауважень відповідача про сплату позивачем 2 суми судового збору в меншому розмірі, ніж передбачено чинним законодавством, за подання позову про визнання недійсним та скасування рішення, суд зазначає наступне.

Згідно з частиною третьою статті 6 Закону України «Про судовий збір» у разі коли в позовній заяві об`єднано дві і більше вимог немайнового характеру, судовий збір сплачується за кожну вимогу немайнового характеру.

Разом з тим, вимога про визнання протиправними акта, дії чи бездіяльності як передумова для застосування інших способів захисту порушеного права (скасувати або визнати нечинним рішення чи окремі його положення, зобов`язати прийняти рішення, вчинити дії або утриматися від їх вчинення тощо) як наслідків протиправності акта, дії чи бездіяльності є однією вимогою.

Аналогічні правові позиції викладені в постановах Верховного Суду від 18.02.2020 у справі №320/3053/19, від 05.06.2020 у справі №280/5161/19, від 12.11.2019 у справі №640/21330/18.

Враховуючи викладене, суд відхиляє твердження відповідача про сплату позивачем 2 судового збору в неналежному розмірі.

За приписами частини першої статті 59 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Комітету є: неповне з`ясування обставин, які мають значення для справи; недоведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Оскільки позивачами не доведено належними доказами наявність визначених частиною першою статті 59 Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями) підстав для визнання недійсним та скасування повністю або частково рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу», суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» та Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз».

Розподіл судових витрат позивачів зі сплати судового збору здійснюється відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України. У зв`язку з відмовою в задоволенні позовних вимог, витрати зі сплати судового збору покладаються на позивачів.

Керуючись положеннями Закону України «Про захист економічної конкуренції» №2210-III від 11.01.2011 (із змінами та доповненнями), Закону України «Про Антимонопольний комітет України» №3659-XII від 26.11.1993 (із змінами та доповненнями), Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №2496 від 30.09.2015 (Зареєстрований: Мін`юст України, 06.11.2015 за №1382/27827), Правил надання населенню послуг з газопостачання, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №2246 від 09.12.1999 (із змінами та доповненнями), Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №9 від 12.01.2015 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 16.03.2015 за №289/26734), статтями 2, 46, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» м. Дніпро до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпропро визнання недійсними та скасування пунктів 5, 6, 7, 8, 9, 10 рішення адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 12.06.2020 №54/15-р/к - відмовити.

В задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпрогаз» м. Дніпро до Південно-східного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України м. Дніпро про визнання недійсним та скасування рішення Адміністративної колегії Дніпропетровського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №54/15-р/к від 12.06.2020 по справі №18/06-03-1/16 «Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу» - відмовити.

В судовому засіданні 24.12.2020 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст складений 04.01.2021.

Суддя Р.Г. Новікова