Ухвала суду № 93915143, 21.12.2020, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

УХВАЛА

Іменем України

21.12.2020 Справа №607/22255/20 Провадження № 1-кс/607/9209/2020

м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання заступника начальника відділу РКП слідчого управління Головного управління ДФС у Тернопільській області майора податкової міліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Теропільської обласної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на обшук у кримінальному провадженні № 4202021180000025 від 30 січня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 112 КК України,

ВСТАНОВИВ:

21 грудня 2020 року слідчий СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду з клопотанням про надання дозволу на обшук у кримінальному провадженні № 4202021180000025 від 30 січня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 112 КК України.

Клопотання обґрунтоване тим, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у вказаному вище кримінальному провадженні. Слідчий зазначає, що досудовим розслідуванням встановлено, що протягом 2019 року та по даний час на території Тернопільської області здійснюється незаконна оптова та роздрібна торгівля паливних LPG-талонів і смарт-карток відомих брендів (АВІАС, ОККО, WOG, SHELL та БРСМ). Реалізація паливних талонів та смарт-карток здійснюється дрібним оптом та у роздріб за готівкові кошти у місцях великих скупчень людей (ринки, автовокзали) за ціною із знижкою 3 грн 50 коп. - 4 грн за 1 літр пального, в залежності від бренду та марки пального. У м. Тернополі дану діяльність створили три особи, які на постійній основі здійснюють оптову та роздрібну торгівлю паливними талонами, а двоє із них використовують спеціалізоване програмне забезпечення, що дає змогу поповнювати смарт-картки (WOG та ОККО) на різний об`єм та вид палива. Приблизний обсяг реалізації палива становить понад 200 тонн на місяць, що у грошовому еквіваленті дорівнює понад 6000000 грн без сплати будь-яких податків, зборів та інших обов`язкових платежів до державного бюджету України. Зазначена діяльність даних осіб спрямована на ухилення від сплати податків, що впродовж 2019 року могла становити понад 10000000 грн, та отримання прибутків, які в подальшому використовуються для особистого збагачення.

Також в ході досудового розслідування встановлено, що поставку паливних талонів марки SHELL у м. Тернополі здійснює ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка згідно з ІТС «Податковий блок» не зареєстрована фізичною особою-підприємцем.

Згідно з інформацією, отриманою від управління протидії економічним правопорушенням ГУ ДФС у Тернопільській області, речі та документи, що стосуються діяльності та фінансових операцій щодо придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO) та які мають доказове значення у кримінальному провадженні, можуть знаходитись в автомобілі марки «SKODA OCTAVIA», державний номерний знак НОМЕР_1 , так як ОСОБА_5 використовує даний транспортний засіб для незаконної реалізації паливно-мастильних матеріалів, а саме: транспортує паливні LPG-талони і смарт-картки до клієнтів, реалізовує з автомобіля дану продукцію та в подальшому здійснює перевезення готівкових коштів.

Відповідно до даних з Єдиного державного реєстру МВС України легковий автомобіль марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , 2019 року випуску, кузов № НОМЕР_2 , з 13 березня 2019 року зареєстрований за ТОВ «Перша лізингова компанія» (код ЄДРПОУ 30436756, м. Київ, район Подільський, вул. Іллінська, 8).

Слідчий вказує, що під час обшуку планується відшукати речі та документи, що стосуються діяльності та фінансових операцій щодо придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO) за період з 01 січня 2019 року по даний час, комп`ютерну техніку та засоби зв`язку, що використовуються в злочинній діяльності, чорнові записи, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження. Також зазначає, що відповідно до п. 8 ч. 3 ст. 234 КПК України наявні ризики знищення та/або приховування доказів та неможливість отримати їх внаслідок проведення інших слідчих дій, так як з метою уникнення відповідальності особа, у якої знаходяться речі та предмети, відмовиться надати доступ до них в добровільному порядку, а тому проведення обшуку є найбільш ефективною та дієвою слідчою дією у вказаному кримінальному провадженні.

За таких підстав слідчий просить надати дозвіл на обшук автомобіля марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , 2019 року випуску, кузов № НОМЕР_2 , який зареєстрований за ТОВ «Перша лізингова компанія» і яким користується ОСОБА_5 з метою виявлення, відшукання та вилучення зазначених вище речей та документів.

У судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав з підстав, викладених у ньому, та просив клопотання задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши зміст клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя доходить висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Статтею 30 Конституції України та статтею 13 КПК України гарантовано недоторканність житла чи іншого володіння особи. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно з положеннями ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті, тобто лише у невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину.

Частини 1, 2 ст. 234 КПК України визначають, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

За змістом ч. 5 ст. 234 КПК України для отримання дозволу на обшук прокурор, слідчий мають довести наявність достатніх підстав вважати, що 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Як вбачається з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань у кримінальному провадженні № 4202021180000025 від 30 січня 2020 року, слідчим управлінням ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування за фактом незаконної реалізації на території Тернопільської області паливних LPG-талонів і смарт-карток відомих брендів (АВІАС, ОККО, WOG, SHELL та БРСМ) без сплати податків, зборів та інших обов`язкових платежів до державного бюджету України в особливо великих розмірах.

Слідчим доведено, що до вчинення вказаного кримінального правопорушення причетна ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка користується автомобілем марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , 2019 року випуску, кузов № НОМЕР_2 . Вказані обставини підтверджуються, зокрема протоколом про наслідки здійснення негласної (слідчої) розшукової дії від 12 жовтня 2020 року, яким зафіксовано зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж за номером НОМЕР_3 , який використовує ОСОБА_5 . Так, у даному протоколі містяться письмові записи телефонних розмов ОСОБА_5 з іншими абонентами, в яких ОСОБА_5 обговорює питання щодо продажу паливних талонів та смарт-карток на пальне в особливо великих розмірах. При цьому відповідно до ІТС «Податковий блок» ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_4 ) не зареєстрована фізичною особою-підприємцем.

Також згідно з інформацією, наданою Регіональним сервісним центром ГСЦ МВС в Тернопільській області (філія ГСЦ МВС) (вих. № 31/19-2304 від 07 грудня 2020 року), транспортний засіб марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , 2019 року випуску, кузов № НОМЕР_2 з 13 березня 2019 року зареєстрований за ТОВ «Перша лізингова компанія» (код ЄДРПОУ 30436756, м. Київ, район Подільський, вул. Іллінська, 8).

Разом з тим, як вбачається з досліджених у судовому засіданні протоколів про наслідки здійснення негласної (слідчої) розшукової дії та фототаблиць до даних протоколів, володільцем та користувачем вказаного автомобіля є саме ОСОБА_5 . Так, у даних протоколах зазначено, що 26 серпня 2020 року, вийшовши з будинку за місцем свого проживання з малолітнім сином, ОСОБА_5 власним ключем відчинила автомобіль марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , і в подальшому використовувала його для власного переміщення по м. Тернополю. Аналогічні обставини мали місце і 08 вересня 2020 року.

З урахуванням викладеного слідчий суддя доходить висновку, що слідчим належним чином обґрунтовано та доведено, що речі та документи, що стосуються діяльності та фінансових операцій щодо придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO), мають значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні № 4202021180000025 від 30 січня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 112 КК України, а відомості, які у них містяться, можуть бути доказами під час судового розгляду. Так само встановлені обставини дають підстави слідчому судді вважати, що відшукувані речі та документи можуть знаходитись у зазначеному вище транспортному засобі, володільцем якого є ОСОБА_5 . При цьому, враховуючи мету обшуку, зважаючи на ризики втрати, приховування чи знищення вказаних речей та документів, обшук є найбільш доцільним та ефективним способом їх відшукання і заходом, пропорційним втручанню в особисте життя ОСОБА_5 .

Разом з тим відповідно до ч. 2 ст. 235 КПК ухвала про дозвіл на обшук повинна містити відомості про речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук. З цього приводу Європейський суд з прав людини у справі «Смірнов проти Росії» (рішення від 07 червня 2007 року) вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей, та зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції. Таким чином слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Всупереч нормам національного законодавства та практиці Європейського суду з прав людини клопотання слідчого в частині надання дозволу на проведення обшуку з метою виявлення, відшукання та вилучення «речей та інших носіїв інформації, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження № 4202021180000025» не відповідає вимогам п. 7 ч. 3 ст. 234 КПК України, так як не містить відомостей про індивідуальні або родові ознаки речей, документів, які планується відшукати, а відтак в цій частині задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 234, 235, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання заступника начальника відділу РКП слідчого управління Головного управління ДФС у Тернопільській області майора податкової міліції ОСОБА_3 про надання дозволу на обшук у кримінальному провадженні № 4202021180000025 від 30 січня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 112 КК України, задовольнити частково.

Надати дозвіл заступнику начальника відділу розслідування кримінальних проваджень СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_6 , начальнику відділу розслідування кримінальних проваджень СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_7 , старшому слідчому з ОВС КМВ СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_8 , старшому слідчому з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_9 , старшому слідчому з ОВС КМВ СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_10 , старшому слідчому з ОВС КМВ СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_11 , старшому слідчому з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_12 , старшому слідчому з ОВС КМВ СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_13 , слідчому з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_14 на обшук автомобіля марки «SKODA OCTAVIA А7», державний номерний знак НОМЕР_1 , кузов № НОМЕР_2 , який зареєстрований за ТОВ «Перша лізингова компанія» (код ЄДРПОУ 30436756, м. Київ, район Подільський, вул. Іллінська, 8), та який знаходиться у фактичному володінні ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою виявлення, відшукання та вилучення речей та документів, що стосуються діяльності та фінансових операцій щодо придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO), за період з 01 січня 2019 року до 21 грудня 2020 року, а саме:

- первинних і зведених фінансово-господарських, бухгалтерських та звітних документів, договорів (угод) і контрактів з додатками, журналів реєстрації договорів, податкових та видаткових накладних; рахунків-фактур; актів-прийому передачі; товарно-транспортних накладних (подорожніх, шляхових листів); виписок банку; квитанцій до прибуткових касових ордерів; доручень на отримання матеріальних цінностей, товарів (послуг); журналів реєстрації доручень (довіреностей); документів, які підтверджують якість (безпечність), походження товарів (сертифікатів відповідності, якісних посвідчень тощо), які засвідчують факт придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO);

- відомостей (інформації) в електронному вигляді, в тому числі електронного листування (переписки по електронній пошті), що стосуються діяльності та фінансових операцій щодо придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO), з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, серверів, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/HDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо), в тому числі спеціального програмного забезпечення), а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи логічного захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи;

- носіїв неофіційної інформації (записів, обліків і реєстрів), що стосуються придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO), неправомірних дій осіб, направлених на порушення податкового та іншого законодавства;

- чорнових записів та документів, які засвідчують факт ведення обліку, придбання та реалізації підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO) (журнали, щоденники, зошити, записники, блокноти, аркуші паперу тощо);

- банківських (платіжних) карток, карток-ключів, карток для виплат;

- мобільних телефонів (за допомогою яких відправлялись повідомлення про придбання та реалізацію підакцизних товарів (продукції мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO));

- паливних карток та паливних талонів мереж автозаправних комплексів АВІАС, ОККО, WOG, SHELL, БРСМ, MOTTO;

- чекових книжок, квитанцій, заяв про видачу та переказ готівкових коштів; документів, речей та предметів, які свідчать про обсяги виручки від реалізації товарно-матеріальних цінностей, їх передачу, транспортування, оприбуткування (отримання) і використання, експрес-накладних.

В іншій частині клопотання відмовити.

Встановити строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1