Ухвала суду № 93701073, 21.12.2020, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під`їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

________________

УХВАЛА

"21" грудня 2020 р.Справа № 922/1978/16 вх. № 1978/16

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Новікової Н.А.

при секретарі судового засідання Цвірі Д.М.

розглянувши матеріали справи

за заявою ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Актінія" (62433, Харківська область, м. Люботин, вул. Шевченка, 98, код ЄДРПОУ 21188752)

про визнання банкрутом

за участю представників учасників справи:

ліквідатора – Чипиженко Є.В., свідоцтво №523 від 21.03.2013

представника ОСОБА_2 – Мазепа Г.Б., ордер серія АХ №1015744 від 24.11.2020

представника ОСОБА_3 – Лимар О.В., ордер серія АХ №1015423 від 05.11.2020

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 27.10.2016 товариство з обмеженою відповідальністю "Актінія" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Немашкалова В.М., якого зобов`язано в строк до 28.10.2017 виконати ліквідаційну процедуру, надати суду звіт про виконану роботу, всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.05.2019 задоволено скаргу кредиторів ТОВ "Актінія" на дії (бездіяльність) ліквідатора Немашкалова В.М. від 20.02.2019; припинено повноваження ліквідатора ТОВ “Актінія” Немашкалова В.М. та призначено ліквідатором ТОВ “Актінія” арбітражного керуючого Чипиженко Є.В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 18.10.2019 припинено процедуру ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Актінія". Затверджено надану суду Мирову угоду від 16.10.2019 року, укладену між кредиторами ТОВ "Актінія" в особі голови комітету кредиторів та боржником в особі ліквідатора ТОВ "Актінія" Чипиженко Є.В. Припинено дію мораторію, введеного судом ухвалою про порушення справи про банкрутство від 01.08.2016. Провадження у справі №922/1978/16 закрито.

Постановою Східного апеляційного господарського суду від 22.10.2020 ухвалу господарського суду Харківської області від 18.10.2019р. у справі №922/1978/16 скасовано. Справу направлено на розгляд до господарського суду Харківської області.

27 жовтня 2020 року до суду надійшла заява ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020), в якій арбітражний керуючий Чипиженко Є.В. від виконання обов`язків ліквідатора ТОВ "Актінія" у зв`язку з значною завантаженістю у інших справах про банкрутство.

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду №771/2020 від 11.11.2020 призначено повторний автоматизований розподіл справи №922/1978/16.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.11.2020 для розгляду справи №922/1978/16 було призначено суддю Новікову Н.А.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 13.11.2020 призначено справу та заяву ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020) до розгляду в судовому засіданні на "14" грудня 2020 р. о(об) 11:00. Зобов`язано ліквідатора надати до суду повний звіт та письмові докази на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури. Зобов`язано ліквідатора скликати засідання комітету кредиторів, на якому вирішити питання погодження кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "Актінія" та звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатора ТОВ "Актінія". Відповідні рішення та клопотання засідання комітету кредиторів надати до суду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.12.2020 перенесено судове засідання з розгляду справи та заяви ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020) з 14.12.2020 на "21" грудня 2020 р. о(об) 12:30.

17 грудня 2020 року до суду надійшло клопотання комітету кредиторів (вх. №29547 від 17.12.2020), в якому останній просить суд припинити повноваження ліквідатора ТОВ "Актінія" Чипиженка Є.В. та призначити ліквідатором арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича (свідоцтво №980 від 23.05.2013). Клопотання обґрунтоване прийняттям відповідного рішення на засіданні комітету кредиторів 10.12.2020.

Того ж дня, ліквідатором надано до суду проміжний звіт з додатками.

21 грудня 2020 року на електронну адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Косиневського М.А. на участь у справі №922/1978/16 про банкрутство ТОВ "Актінія" (вх.5263 від 21.12.2020).

Ліквідатор в судовому засіданні підтримав свою заяву про звільнення, звітував про вжиті заходи в межах ліквідаційної процедури, повідомив, що Проненком С.В. до цього часу не передано ліквідатору документації, печаток та товарно-матеріальних цінностей ТОВ "Актінія". Також зазначив, що не згоден з зауваженнями представників засновників, які викладені ними у протоколі засідання комітету кредиторів.

Представник Крамаренко А.О. в судовому засіданні зазначив, що був присутній на засіданні комітету кредиторів ТОВ "Актінія" разом з представником Осадчої Н.А., ними у протоколі засідання комітету кредиторів було висловлено свою думку щодо роботи ліквідатора, вважає передчасним відсторонення арбітражного керуючого Чипиженка Є.В., оскільки йому необхідно передати документи та зобов`язати ліквідатора виконати обов`язки, які він повинен здійснити по реалізації постанови Східного апеляційного господарського суду щодо змін в реєстрі та інше, а тому пропонує відкласти вирішення заяви ліквідатора про відсторонення до вжиття арбітражним керуючим відповідних заходів.

Представник Осадчої Н.А. в судовому засіданні зазначила, що в протоколі комітету кредиторів було зазначено, на яку неповноту дій під час виконання своїх обов`язків звертає увагу, вважає недоцільним саме на даний час, коли не повернуті печатка та активи банкрута, не припинено керівництво ТОВ "Актінія", яку визнано банкрутом, вважає, що безперервність виконання таких дій одним ліквідатором, який брав участь у справі та у підписанні мирової угоди, а тому казати про передачу повноважень іншому ліквідатору, який не розуміє специфіки обставин цієї справи, якому знадобиться великий обсяг часу для вивчення інформації, а тому вважає, що на даний час передчасно схвалювати проміжний звіт ліквідатора та більш доцільно розглядати справу з цим ліквідатором. Також зазначила, що не зрозумілим є, у зв`язку з чим завантаженість ліквідатора, якою обґрунтовує арбітражний керуючий свою заяву.

Суд, дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши заяву ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020), клопотання комітету кредиторів (вх. №29547 від 17.12.2020) та заяву арбітражного керуючого Косиневського М.А. на участь у справі (вх. №5263), зазначає наступне.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що ліквідатор - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.05.2019 призначено ліквідатором ТОВ “Актінія” арбітражного керуючого Чипиженко Є.В.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Аналіз змісту положень абз. 3, 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора за його заявою, а також у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Такі заява арбітражного керуючого та клопотання комітету кредиторів є окремими підставами для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Відповідно до ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Згідно з п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів (ч. 9 ст. 48).

Відповідно до ч.11 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, 17 грудня 2020 року було проведено засідання комітету кредиторів ТОВ "Актінія", на якому були присутні представник члена комітету кредиторів з правом голосу ОСОБА_4 – Нурієв С.К., який діє на підставі довіреності від 08.12.2020, та без права голосу ліквідатор ТОВ "Актінія" арбітражний керуючий Чипиженко Є.В., представник ОСОБА_2 – Мазепа Г.Б., який діє на підставі договору про надання професійної правничої допомоги від 01.09.2020 та представник ОСОБА_3 – Лимар О.В., яка діє на підставі договору про надання професійної правничої допомоги від 01.09.2020.

Всього присутні члени комітету кредиторів, які в сукупності володіють 108 голосами.

На вказаному засіданні, окрім іншого, було прийнято рішення більшістю голосів (108 голосів "за") звернутися до господарського суду Харківської області із клопотанням про припинення повноважень ліквідатора Чипиженко Є.В. та про призначення ліквідатором ТОВ "Актінія" арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича (свідоцтво №980 від 23.05.2013).

На думку суду, рішення комітету кредиторів, що викладене та оформлене протоколом зборів комітету кредиторів №б/н від 10.12.2020, не суперечать встановленому законом порядку та умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Щодо тверджень представників Крамаренко А.О. та Осадчої Н.А. стосовно передчасності заміни ліквідатора оскільки ним не виконано покладені на нього обов`язки, суд зазначає, що положеннями абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства не визначено обов`язку для комітету кредиторів обґрунтовувати чи мотивувати таке клопотання, а навпаки - вказано про право комітету кредиторів в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. Отже, дослідженню підлягає лише волевиявлення комітету кредиторів.

Комітет кредиторів є представницьким органом всіх кредиторів, позиція яких відображається в прийнятих комітетом кредиторів рішеннях.

Зі змісту абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства вбачається, що у даному випадку якість та повнота виконання обов`язків ліквідатора арбітражним керуючим не розглядається, адже в абз. 3 ч. 4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства не зазначено жодних додаткових умов для відсторонення ліквідатора, окрім як наявність клопотання комітету кредиторів.

Мотивування відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень, згідно з приписами абз.2 ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, є необхідним лише у разі, якщо відсторонення здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою суду.

Крім того, суд зазначає, що відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора за його заявою. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого також не встановлено.

Враховуючи вищевикладене, з огляду на те, що Кодексом України з процедур банкрутства надано право арбітражному керуючому та комітету кредиторів на подання відповідної заяви та клопотання на будь-якій стадії судової процедури, суд вважає можливим задовольнити заяву ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020). та клопотання комітету кредиторів (вх. №29547 від 17.12.2020), відсторонити арбітражного керуючого Чипиженко Є.В. від виконання повноважень ліквідатора у справі №922/1978/16 про банкрутство ТОВ "Актінія".

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Згідно з ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства до призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у частині 3 цієї статті (осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим).

21 грудня 2020 року від рекомендованого комітетом кредиторів арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича надійшла заява на участь у справі №922/1978/16 про банкрутство ТОВ "Актінія".

Розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича на призначення ліквідатором банкрута, суд вважає можливим призначити його ліквідатором ТОВ "Актінія", виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Кодексу України з процедур банкрутства право на здійснення діяльності арбітражного керуючого надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Кодексом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Згідно з ч. 1 ст. 11 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражним керуючим може бути громадянин України, який має вищу юридичну або економічну освіту другого (магістерського) рівня, загальний стаж роботи за фахом не менше трьох років або не менше одного року після отримання відповідної вищої освіти на керівних посадах, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими особами у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом; 4) які мають конфлікт інтересів; 5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; 6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку, що кандидатура арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, ним подано відповідну заяву з додатками зі згодою на участь у справі, з якої вбачається, що арбітражний керуючий Косиневський М.А. володіє спеціальними знаннями арбітражного управління, має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №980 від 23.05.2013, що видається в установленому законодавством порядку, не належить до осіб, зазначених у частині 3 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, має Договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами (страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого) № 27073 від 20.02.2020, який набув чинності.

З урахуванням вищевикладених обставин, зважаючи на рішення комітету кредиторів, суд дійшов висновку про можливість призначення ліквідатором "Актінія" у справі №922/1978/16 арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича.

Враховуючи заміну ліквідатора та незавершеність ліквідаційної процедури, суд вважає необхідним відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 28, 48, 58-67, Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 232-235, 240 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву ліквідатора про звільнення (вх. №25033 від 27.10.2020). та клопотання комітету кредиторів (вх. №29547 від 17.12.2020).

Відсторонити арбітражного керуючого Чипиженка Є.В. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Актінія" у справі №922/1978/16.

Призначити ліквідатором ТОВ "Актінія" у справі №922/1978/16 арбітражного керуючого Косиневського Максима Анатолійовича (свідоцтво № 980 від 23.05.2013, поштова адреса: 61003, м. Харків, пров. Подільський, 5 офіс 311).

Зобов`язати арбітражного керуючого Чипиженка Є.В. у 5-денний термін передати ліквідатору ТОВ "Актінія" арбітражному керуючому Косиневському М.А. за актом приймання-передачі всі документи, пов`язані з проведенням процедур банкрутства ТОВ "Актінія".

Зобов`язати ліквідатора продовжити здійснювати ліквідаційну процедуру відповідно до постанови господарського суду Харківської області від 27.10.2016р.

Відкласти розгляд справи на "18" січня 2021 р. о 12:30 год.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Харківської області за адресою: м. Харків, пл. Свободи 5, Держпром 8-й під`їзд, зал №104-105 .

Зобов`язати ліквідатора надати до суду належним чином оформлений звіт ліквідатора та письмові докази на підтвердження проведення всіх належних дій по виконанню ліквідаційної процедури.

Ухвалу направити ліквідатору, кредиторам, банкруту, арбітражному керуючому Чипиженку Є.В., державному реєстратору, Крамаренку А.О., Осадчій Н.А., Проненку С.В., Коваленко С.І.

Ухвала набирає законної сили 21 грудня 2020 року та може бути оскаржена в строки та порядку, передбаченому статтями 254 - 257 ГПК України з врахуванням п. 4 Прикінцевих положень ГПК України та п.17.5 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст ухвали складено та підписано 22.12.2020.

Суддя Новікова Н.А.