Ухвала суду № 93365548, 04.12.2020, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 У Х В А Л А

04 грудня 2020 року м. Київ № 640/11581/20

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Погрібніченка І.М. розглянувши без виклику учасників справи заяву представника Офісу Генерального прокурора про розгляд справи за правилами загального позовного провадження

за позовомОСОБА_1 до 1. Донецької обласної прокуратури, 2. Першої кадрової комісії Офісу Генерального прокурора третя особа про Офіс Генерального прокурора визнання протиправним та скасування рішення, наказу, поновлення на роботі, стягнення середньомісячної заробітної плати,

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду міста Києва звернувся ОСОБА_1 (далі - позивач) з позовом до Прокуратури Донецької області (далі - відповідач 1), Першої кадрової комісії Офісу Генерального прокурора (далі - відповідач 2), в якому просить:

визнати протиправним та скасувати рішення першої кадрової комісії № 252 Офісу Генерального прокурора про неуспішне проходження заступником начальника відділу нагляду за додержанням законів Службою безпеки України та Державною прикордонною службою України прокуратури Донецької області ОСОБА_1 атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички;

визнати протиправним та скасувати наказ прокурора Донецької області № 395-к від 04.05.2020 про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника начальника відділу нагляду за додержанням законів Службою безпеки України та Державною прикордонною службою України прокуратури Донецької області та органів прокуратури;

поновити ОСОБА_1 в органах прокуратури з 05.05.2020 року;

поновити ОСОБА_1 в органах прокуратури на посаді заступника начальника відділу нагляду за додержанням законів Службою безпеки України та Державною прикордонною службою України прокуратури Донецької області з 05.05.2020 року;

стягнути з прокуратури Донецької області (87500, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Університетська, 6 ідентифікаційний код юридичної особи: 25707002) на користь ОСОБА_1 середній заробіток за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 05.05.2020 року і до моменту фактичного поновлення на роботі.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 10 червня 2020 року відкрито провадження у справі, розгляд справи призначено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін та проведення судового засідання за наявними у справі матеріалами.

Під час розгляду даної справи до участі в її розгляді залучено Офіс Генерального прокурора в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Ухвалою суду від 03.12.2020 року замінено назву відповідача прокуратури Донецької області на - Донецька обласна прокуратура.

Позивачем подано до суду клопотання про витребування від ТОВ «Сайметрікс-Україна» належним чином засвідчених копій документів, а саме:

перелік 60 питань, з яких: 30 - вербальний інтелект та 30 - абстрактно- логічний інтелект, які ОСОБА_1 вирішував 04.03.2020 при складанні іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, зазначивши наступне: всі 60 питань (30 - на вербальний інтелект, 30 - на абстрактно-логічний інтелект), варіанти відповідей до кожного питання, обраний ОСОБА_1 варіант відповіді до кожного питання, оцінка кожної відповіді по кожному питанню та критерії оцінки кожної відповіді;

інформацію про час зберігання відомостей щодо результатів проходження прокурорами регіональних прокуратур іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (другий етап тестування);

інформацію щодо теперішнього місця зберігання результатів тестування (якщо інформація не збереглася у тому числі в електронному вигляді, зазначити причину);

інформацію із зазначенням чи усувалися ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» технічні проблеми з комп`ютерним обладнанням/програмою, повідомити коли та яким чином ТОВ отримало інформацію щодо технічних проблем під час атестації, яким чином було вирішено проблему, дата виникнення технічної проблеми, з наданням копій підтверджуючих документів/листів;

інформацію, в якій повідомити чи фіксувалися на протязі з 2 по 5 березня 2020 року технічні проблеми з комп`ютерною технікою під час проходження тестування прокурорами регіональних прокуратур, якщо фіксувалися, зазначити дату, етап тестування, суть проблеми та яким чином вирішено, кількість поданих прокурорами заяв (окремо за кожним етапом тестування та датою) та яким чином вирішені недоліки; зазначити організацію/орган, який здійснював технічну підтримку під час проведення атестації прокурорів регіональних прокуратур (надати листування щодо можливих технічних проблем під час атестації);

інформацію, в якій повідомити о котрій годині 04 березня 2020 року ОСОБА_1 розпочав та закінчив перший та другий етапи тестування (окремо кожен);

інформацію про замовника (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ) програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS », яким проводився іспит на загальні здібності та навички прокурорів;

інформація про суб`єкта господарювання (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ), яким здійснювалася розробка програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS », на підставі якого правового документу (договору, угоди);

копію листа ТОВ "САЙМЕТРІКС-УКРАЇНА" від 02.03.2020р. за вих. №20320-1, в якому міститься вибачення товариства за серйозні технічні проблеми, що виникли під час тестування;

інформацію про розробників, а саме фізичних осіб, які приймали безпосередню участь у створенні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS »;

інформацію про укладання ТОВ «Сайметрікс-Україна» на час укладення договору (угоди) та передання програмного продукту до Міжнародної Організації Права Розвитку чи Офісу Генерального прокурора у Державному реєстрі виробників та розповсюджувачів програмного забезпечення;

інформацію про наявність у договорі на замовлення вказаного програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » або його додатках, технічного регламенту вказаного продукту, якщо так, надати належним чином засвідчену його копію;

інформацію про здійснення перевірки відповідності вказаного технічного регламенту загальному технічному регламенту, затвердженому відповідною постановою КМУ, якщо так, то який суб`єкт господарювання здійснював таку перевірку, надати належним чином засвідчену копію документу про результати перевірки;

інформацію про перебування ТОВ «Сайметрікс-Україна» у державному Реєстрі призначених органів з оцінки відповідності (ООВ) вимогам технічних регламентів;

інформацію про здійснення тестування та сертифікації програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS», якщо так, хто здійснював тестування та сертифікацію, у який спосіб, надати належним чином засвідчену копію вказаного сертифікату та документу складеного за результатами тестування;

інформацію про отримання наукового висновку про адаптацію автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » до тестування загальних здібностей та навичок прокурорів, якщо так надати належним чином завірену копію такого наукового висновку;

договору з Міжнародною Організацією Права Розвитку про використання програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » для тестування прокурорів та копію акту приймання- передачі зазначеного автоматизованого інструменту Міжнародній Організації Права Розвитку чи Офісу Генерального прокурора;

інформацію про осіб, які забезпечували безпосередню роботу програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS», вказавши повні реквізити адміністратора, наявність дозвільних документів на здійснення цієї діяльності та на якій комп`ютерній техніці - зазначивши документи (сертифікат відповідності та інші), що є підставою використовувати саме цю комп`ютерну техніку;

інформацію про збій роботи програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » 02.03.2020 року під час тестування прокурорів регіонального рівня, а також інформацію стосовно того чи проводилось тестування вказаного програмного продукту (забезпечення) на стійкість роботи, сумісність з операційною системою, можливість відновлення даних після збою та застосування повторної процедури оцінки відповідності вказаного програмного продукту заявленим властивостям відповідним органом;

інформацію стосовно того, яким чином визначався прохідний бал для успішного складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності і навички під час і атестації прокурорів регіональних прокуратур - 93, затверджений наказом Генерального прокурора України № 105 від 21.02.2020, вказавши, за наявності, яких саме фахівці та з якої галузі знань було визначено саме такий прохідний бал, додавши копії відповідних висновків;

документу, яким від ТОВ «Сайметрікс- Україна» до Міжнародної організації права розвитку (ІДЛО) надавалась інформація щодо середнього балу тестування на загальні здібності та навички, зразків (прикладів) тестових питань (завдань), правил і процедури складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, на підставі якої встановлено прохідний бал для успішного складання іспиту - 93 бали;

наукового висновку про адаптацію тесту на загальні здібності та навички для використання при атестації прокурорів;

інформацію про те, з якою метою необхідно було заповнювати анкету перед проходженням тесту на загальні здібності, в якій зазначався логін, вік, і стать, освіта, сфера діяльності та яким нормативним документом це визначено;

інформацію про те, чи є ТОВ «Сайметрікс-Україна» спеціально уповноваженою державною установою (організацією) для проведення зовнішнього незалежного оцінювання прокурорів із застосуванням автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS» у розумінні вимог ст. 47 Закону» України «Про освіту»;

інформацію про ліцензування в Україні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS» та надати відповідний документ;

свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи - ТОВ «Сайметрікс-Україна» (ЄДРПОУ - 42323083).

Необхідність витребування судом вказаних документів у ТОВ «Сайметрікс-Україна» обґрунтовано тим, що вказане товариство є розпорядником інформації щодо правовідносин, пов`язаних з проведенням іспиту прокурорів.

Поряд з цим, позивач зазначає, що під час проведення такого тестування у роботі ноутбука (комп`ютера), який знаходився в його використанні, відбулися технічні несправності та збої в роботі системи, що призвело до заниження набрання прохідного балу

19 вересня 2020 року, з метою витребування доказів на підтвердження фактів викладених у моїй позовній заяві та подання їх до суду підготовлено і направлено запит до ТОВ «Сайметрікс-Україна», яке з 2 по 6 березня 2020 року за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 40-6, за допомогою автоматичного інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS» на замовлення Міжнародної організації Права Розвитку проводило іспити прокурорів у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички за допомогою комп`ютерної техніки, відповідно Порядку проходження прокурорами атестації, затвердженого наказом Генерального прокурора від 03.10.2019 № 221. Втім, відповідь на адвокатський запит у встановлений Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» строк надана не була, а тому з метою повного та всебічного з`ясування обставин справи, і на підтвердження доводів позовної заяви просив витребувати у ТОВ «Сайметрікс-Україна» зазначені вище документи.

Дослідивши матеріали справи, суд робить наступні висновки по суті заявленого клопотання.

Статтею 72 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) визначено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до частин 1, 4 статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Частиною 3 статті 77 КАС України визначено, що докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 80 КАС України визначено, що учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом.

Перелік вимог до клопотання про витребування доказів законодавець визначив у нормах частини 2 статті 80 КАС України. Зокрема, у клопотанні про витребування доказів повинно бути зазначено:1) який доказ витребовується; 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, що подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів, та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу.

Частинами 8 статті 80 КАС України також визначено, що у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Беручи до уваги викладене, з метою повного та всебічного з`ясування обставин справи, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання позивача та витребувати від ТОВ «Сайметрікс-Україна» належним чином засвідчені копії документів, зазначених в такому клопотанні.

Керуючись статтями 72, 77, 80, 248 Кодексу адміністративного судочинства України, -

У Х В А Л И В:

1. Клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів задовольнити повністю.

2. Витребувати від Товариства з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» (04050, м. Київ, вул. Юрія Іллєнка, будинок 12, код ЄДРПОУ 42323083), належним чином засвідченні копії документів, а саме:

перелік 60 питань, з яких: 30 - вербальний інтелект та 30 - абстрактно- логічний інтелект, які ОСОБА_1 вирішував 04.03.2020 при складанні іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, зазначивши наступне: всі 60 питань (30 - на вербальний інтелект, 30 - на абстрактно-логічний інтелект), варіанти відповідей до кожного питання, обраний ОСОБА_1 варіант відповіді до кожного питання, оцінка кожної відповіді по кожному питанню та критерії оцінки кожної відповіді;

інформацію про час зберігання відомостей щодо результатів проходження прокурорами регіональних прокуратур іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки (другий етап тестування);

інформацію щодо теперішнього місця зберігання результатів тестування (якщо інформація не збереглася у тому числі в електронному вигляді, зазначити причину);

інформацію із зазначенням чи усувалися ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» технічні проблеми з комп`ютерним обладнанням/програмою, повідомити коли та яким чином ТОВ отримало інформацію щодо технічних проблем під час атестації, яким чином було вирішено проблему, дата виникнення технічної проблеми, з наданням копій підтверджуючих документів/листів;

інформацію, в якій повідомити чи фіксувалися на протязі з 2 по 5 березня 2020 року технічні проблеми з комп`ютерною технікою під час проходження тестування прокурорами регіональних прокуратур, якщо фіксувалися, зазначити дату, етап тестування, суть проблеми та яким чином вирішено, кількість поданих прокурорами заяв (окремо за кожним етапом тестування та датою) та яким чином вирішені недоліки; зазначити організацію/орган, який здійснював технічну підтримку під час проведення атестації прокурорів регіональних прокуратур (надати листування щодо можливих технічних проблем під час атестації);

інформацію, в якій повідомити о котрій годині 04 березня 2020 року ОСОБА_1 розпочав та закінчив перший та другий етапи тестування (окремо кожен);

інформацію про замовника (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ) програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS », яким проводився іспит на загальні здібності та навички прокурорів;

інформація про суб`єкта господарювання (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ), яким здійснювалася розробка програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS », на підставі якого правового документу (договору, угоди);

листа ТОВ "САЙМЕТРІКС-УКРАЇНА" від 02.03.2020р. за вих. №20320-1, в якому міститься вибачення товариства за серйозні технічні проблеми, що виникли під час тестування;

інформацію про розробників, а саме фізичних осіб, які приймали безпосередню участь у створенні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS »;

інформацію про укладання ТОВ «Сайметрікс-Україна» на час укладення договору (угоди) та передання програмного продукту до Міжнародної Організації Права Розвитку чи Офісу Генерального прокурора у Державному реєстрі виробників та розповсюджувачів програмного забезпечення;

інформацію про наявність у договорі на замовлення вказаного програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » або його додатках, технічного регламенту вказаного продукту, якщо так, надати належним чином засвідчену його копію;

інформацію про здійснення перевірки відповідності вказаного технічного регламенту загальному технічному регламенту, затвердженому відповідною постановою КМУ, якщо так, то який суб`єкт господарювання здійснював таку перевірку, надати належним чином засвідчену копію документу про результати перевірки;

інформацію про перебування ТОВ «Сайметрікс-Україна» у державному Реєстрі призначених органів з оцінки відповідності (ООВ) вимогам технічних регламентів;

інформацію про здійснення тестування та сертифікації програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS», якщо так, хто здійснював тестування та сертифікацію, у який спосіб, надати належним чином засвідчену копію вказаного сертифікату та документу складеного за результатами тестування;

інформацію про отримання наукового висновку про адаптацію автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » до тестування загальних здібностей та навичок прокурорів, якщо так надати належним чином завірену копію такого наукового висновку;

договору з Міжнародною Організацією Права Розвитку про використання програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » для тестування прокурорів та копію акту приймання- передачі зазначеного автоматизованого інструменту Міжнародній Організації Права Розвитку чи Офісу Генерального прокурора;

інформацію про осіб, які забезпечували безпосередню роботу програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS», вказавши повні реквізити адміністратора, наявність дозвільних документів на здійснення цієї діяльності та на якій комп`ютерній техніці - зазначивши документи (сертифікат відповідності та інші), що є підставою використовувати саме цю комп`ютерну техніку;

інформацію про збій роботи програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « PSYMETRICS » 02.03.2020 року під час тестування прокурорів регіонального рівня, а також інформацію стосовно того чи проводилось тестування вказаного програмного продукту (забезпечення) на стійкість роботи, сумісність з операційною системою, можливість відновлення даних після збою та застосування повторної процедури оцінки відповідності вказаного програмного продукту заявленим властивостям відповідним органом;

інформацію стосовно того, яким чином визначався прохідний бал для успішного складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності і навички під час і атестації прокурорів регіональних прокуратур - 93, затверджений наказом Генерального прокурора України № 105 від 21.02.2020, вказавши, за наявності, яких саме фахівці та з якої галузі знань було визначено саме такий прохідний бал, додавши копії відповідних висновків;

документу, яким від ТОВ «Сайметрікс- Україна» до Міжнародної організації права розвитку (ІДЛО) надавалась інформація щодо середнього балу тестування на загальні здібності та навички, зразків (прикладів) тестових питань (завдань), правил і процедури складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп`ютерної техніки, на підставі якої встановлено прохідний бал для успішного складання іспиту - 93 бали;

наукового висновку про адаптацію тесту на загальні здібності та навички для використання при атестації прокурорів;

інформацію про те, з якою метою необхідно було заповнювати анкету перед проходженням тесту на загальні здібності, в якій зазначався логін, вік, і стать, освіта, сфера діяльності та яким нормативним документом це визначено;

інформацію про те, чи є ТОВ «Сайметрікс-Україна» спеціально уповноваженою державною установою (організацією) для проведення зовнішнього незалежного оцінювання прокурорів із застосуванням автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS» у розумінні вимог ст. 47 Закону» України «Про освіту»;

інформацію про ліцензування в Україні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «PSYMETRICS» та надати відповідний документ;

свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи - ТОВ «Сайметрікс-Україна» (ЄДРПОУ - 42323083).

3. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» надати до суду витребувані документи у десятиденний термін з моменту отримання даної ухвали суду.

4. Ухвалу для виконання надіслати до Товариства з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» та позивачу для відома.

Ухвала згідно зі статтею 256 Кодексу адміністративного судочинства України набирає законної сили негайно після її проголошення, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Ухвала, постановлена судом поза межами судового засідання або в судовому засіданні у разі неявки всіх учасників справи, під час розгляду справи в письмовому провадженні, набирає законної сили з моменту її підписання суддею (суддями).

Суддя І.М. Погрібніченко