Рішення № 93218450, 12.11.2020, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 18/85/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.11.2020 справа № 908/1527/20

м.Запоріжжя Запорізької області

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” (71770, Запорізька область, Токмацький район, село Запоріжжя, вул. Центральна, буд. 15)

до відповідача-1 акціонерного товариства “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” (69035, м. Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7)

до відповідача-2 товариства з обмеженою відповідальністю “Запоріжгаз Збут” (69035, м.Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) (03057, м. Київ, вул. Смоленська, буд. 19)

про визнання протиправною бездіяльності та стягнення грошових коштів

господарський суд Запорізької області у складі судді Левкут В.В.

при секретарі судового засідання Непомнящій Н.П.

учасники справи:

від позивача: Коваль М.О., довіреність № б/н від 09.07.2020; Гедіков С.Л., довіреність № б/н від 01.03.2020

від відповідача-1: Бурдак О.В., довіреність № Др-200-1219 від 20.12.2019;

від відповідача-2: Жейнова А.І., довіреність № Др-21-0819 від 22.08.2019

від третьої особи: не з`явився

Товариство з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” 17.06.2020 звернулось до господарського суду Запорізької області з позовом про:

1. визнання протиправною бездіяльності акціонерного товариства “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” щодо невиконання рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) №8492/16/7-17 від 03.08.2017 про скасування нарахувань за актами-розрахунками від 30.04.2017 (за період з 25.04.2017 по 01.05.2017), від 12.05.2017 (за період з 01.04.2017 по 25.04.2017), від 16.05.2017 (за період з 01.05.2017 по 05.05.2017) та здійснення розрахунку необлікованого (дорахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 05.05.2017 товариству з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні періоди споживання природного газу;

2. стягнення з акціонерного товариства “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” на користь товариства з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” 93832,21 грн. безпідставно отриманих коштів, 7716,68 грн. 3% річних, 20613,24 грн. інфляційних втрат, всього 122162,13 грн.

3. стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю “Запоріжгаз Збут” на користь товариства з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” 1674562,25 грн. безпідставно отриманих коштів, 137714,60 грн. 3% річних, 367870,97 грн. інфляційних втрат, всього 2180147,82 грн.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.06.2020 справу № 908/1527/20 передано на розгляд судді Левкут В.В.

Ухвалою суду від 22.06.2020 відкрито загальне позовне провадження у справі №908/1527/20, присвоєно справі номер провадження 18/85/20, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), підготовче засідання призначено на 22.07.2020. Ухвалою від 22.07.2020 строк підготовчого провадження продовжувався на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 11.08.2020. Судом оголошувалась перерва у підготовчому засіданні до 06.10.2020; ухвалою суду від 06.10.2020 підготовче провадження закрито, розгляд справи по суті призначено на 10.11.2020; у судовому засіданні оголошувалась перерва до 12.11.2020.

У судовому засіданні 12.11.2020 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Представник позивача у судовому засіданні 12.11.2020 позов підтримав та надав суду письмові судові дебати. Також від представника позивача надійшла заява про намір подати докази витрат на правничу допомогу.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив наступне. Правовідносини з відповідачем-1 врегульовані типовим договором з розподілу природного газу з Оператором ГРМ, з відповідачем-2 - договором № 11410ZНАJАFР016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 01.01.2016. Позивачем встановлено вузол обліку природного газу (ВОГ) за місцезнаходженням своїх виробничих потужностей (птахозона реммолодняка батьківського стада Запорізька область, Токмацький район, с. Лугівка, вул.Польова, буд. 10А), одним із складових якого є лічильник газу ультразвуковий Курс-01 G400 з заводським № 10651. Враховуючи, що строки повірки лічильнику газу Курс-01 G400 з заводським № 10651 спливали 10.04.2017 позивачем переданий ТОВ «Промтеплотехсервіс» резервний лічильник газу ультразвуковий Курс-01 G400 - заводський № 5448 для здійснення робіт по повірці, для встановлення його на заміну лічильника - заводський № 10651, строки повірки якого закінчувалися. Позивачем 17.03.2017 направлений відповідачу-1 лист з проханням направити 28.03.2017 представника для зняття пломб з комерційного вузла обліку газу лічильник Курс-01 G400 заводський №10651 та здійснити пломбування змінних приладів обліку: лічильника Курс-400Б заводський № 5448. Акт про проведення повірки та передачу лічильника Курс-01 G400 заводський № 5448 підписаний 22.03.2017. 28 березня 2017 за участю представника відповідача-1 та представника позивача здійснене обстеження/контрольний огляд вузла обліку, під час якого були зняті пломби з лічильника зав. № 10651 та встановлений лічильник зав. № 5448 з відповідним пломбуванням. Згідно технічного паспорту лічильника зав. № 5448 повірка повинна проводитись один раз на два роки, згідно абз. 3 п. 2 глави 6 розділу X Кодексу, контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців, проте, відповідачем-1, в порушення наведених норм, без завчасного повідомлення (повідомлення направлене 16.05.2017) 25.04.2017 направлено представників з метою демонтажу лічильника зав. № 5448 для направлення його на позачергову перевірку, повірка та пломбування якого здійснена місяць назад. В протоколі від 25.04.2017 зазначено, що ЗВТ направлений на позачергову чи експертну повірку, вузол обліку демонтований, упакований в мішок та опломбований пломбами; розрахунок за спожитий газ на час позачергової повірки буде здійснений згідно Кодексу ГРМ; позачергова повірка буде здійснена 27.04.2017 о 10-30 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52 Сервісний центр по повірці. Позивач звертає увагу, що відповідач-1 був заздалегідь обізнаний про відсутність у позивача резервного повіреного лічильника. Порушення процедури повідомлення про позачергову державну повірку та раптове (без наявності підстав та спливу короткого проміжку часу після останньої повірки) призвели до відсутності у позивача можливості здійснити дії щодо забезпечення роботи додаткового резервного лічильника з державною повіркою для забезпечення облікового вимірювання об`єму спожитого природного газу. За результатами огляду 27.04.2017 лічильник зав. №5448 направлено на повірку в ДП «Запоріжжястандартметрологія», за висновками якої лічильник визнано непридатним, похибка перевищує допустиму межу. Враховуючи результати повірки відповідачем-1 складений Акт про порушення № 294 від 27.04.2020, яким встановлено порушення - непрацездатність комерційного вузла обліку газу, а саме, лічильника газу заводський №5448, та 05.05.2017 здійснено припинення та відключення газопостачання за заявою позивача. У зв`язку із споживанням позивачем в період з 25.04.2017 по 05.05.2017 природного газу без лічильника (необліковане споживання газу) останньому направлені наступні документи: згідно акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) природного газу від 30.04.2017 відповідачем-1 визначено обсяг використаного газу 85265 куб. м. за період з 25.04.2017 по 01.05.2017; згідно акта № ЗЗП00006032 приймання-передачі природного газу від 30.04.2017 відповідачем-2 визначено обсяг переданого газу 156,043 тис. куб. м. за квітень 2017 року; згідно акта №ЗП000005131 наданих послуг з розподілу природного газу від 30.04.2017 відповідачем-1 визначено обсяг прийнятого природного газу 156,043 тис. куб. м.; згідно акта приймання-передачі природного газу № ЗП 00012529 від 30.04.2017 відповідачем-1 обсяг спожитого газу визначено 156,043 тис. куб. м., в тому числі за показами ВОГ – 70720 куб. м. та за результатами перерахунку 85265 куб. м. Зазначені акти підписані позивачем із зауваженнями щодо невірного застосування методу розрахунку. За результатами проведеного 12.05.2017 засідання комісії з розгляду акта порушення № 294 від 27.04.2017 відповідачем-1 направлені позивачу: акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) природного газу від 12.05.2017, яким визначено обсяг використаного газу - 377045 куб. м. за період з 01.04.2017 по 25.04.2017, та рахунок на оплату № 000005403 від 12.05.2017 на суму 194645,71 грн.; акт розрахунок необлікованого (донарахованого) природного газу від 16.05.2017, яким визначено обсяг використаного газу 68730 куб. м. за період з 01.05.2017 по 05.05.2017, та рахунок на оплату № 000005422 від 16.05.217 на загальну суму 35481,18 грн. Позивачем 09.06.2017 направлено до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятор) листом вих. № 599 скаргу на дії відповідача-1 щодо складання акту порушення № 294 від 27.04.2017, протоколу комісії від 12.05.2017 щодо нарахування необлікованих обсягів природного газу та вимогою скасувати акти-розрахунки необлікованих (донарахованих) об`ємів природного газу, в тому числі акту від 12.05.2017. Як зазначає позивач, з урахуванням монопольного становища відповідачів і неможливості зупинити виробничий процес щодо утримання птиці, позивачем рахунки відповідача-1 та відповідача-2 сплачені. Також, не зважаючи на факт оскарження протиправності прийнятих рішень та здійснених розрахунків, відповідач-1 09.06.2017 пред`явив позивачу рахунок на оплату від 16.05.2017 з вимогою здійснити компенсацію вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 25.04.2017 р. у розмірі 2439111,62 грн. За результатами розгляду скарги Регулятором прийняте рішення № 8492/16/7-17 від 03.08.2017, яким встановлено що розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу здійснено з порушенням вимог Кодексу ГРМ, а тому відповідачу-1 необхідно привести свої дії у відповідність до вимог чинного законодавства та скасувати нарахування за актами-розрахунками від 30.04.2017 (за період з 25.04.2017 по 01.05.2017), від 12.05.2017 (за період з 01.04.2017 по 25.04.2017) від 16.05.2017 (за період з 01.05.2017 по 05.05.2017). Регулятором зазначено, що відповідачу-1 необхідно здійснити розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 05.05.2017 за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні періоди споживання природного газу. Як зазначає позивач, відповідачем-1, залишивши поза увагою прийняте Регулятором рішення щодо протиправності здійсненого розрахунку та невірного застосування методу розрахунку необлікованого природного газу, направлене позивачу повідомлення від 09.08.2017 вих. № 116 про припинення (обмеження) газопостачання у зв`язку з наявністю заборгованості у розмірі 2439111,62 грн. Згідно акта відключення відповідачем-1 18.08.2017 здійснено відключення об`єкта газопостачання позивача. З метою уникнення негативних наслідків позивачем грошові кошти в сумі 2439111,62 грн. перераховано на рахунок відповідача-1. Направлені на адресу відповідачів листи №№ 658, 659 від 30.08.2017 відносно скасування на підставі рішення Регулятора актів-розрахунків від 30.04.2017, від 12.05.2017, 16.05.2017 та вирішення питання щодо повернення надмірно сплачених коштів або зарахування їх в оплату наступних періодів, залишені без задоволення. За доводам позивача, майнові вимоги до відповідача-1 складаються з 116036,82 грн. (80555,64 грн. за актом № ЗП000005131 від 30.04.2017 та 35481,18 грн. за актом № ЗП 000006526 від 16.05.2017) за вирахуванням 22204,61 грн. вартості послуг за розподіл, визначених відповідно до висновків Регулятора, що становить 93832,21 грн. Прострочення відповідачем-1 виконання грошового зобов`язання, за твердженням позивача, є підставою для визначення йому відповідальності у вигляді 7716,68 грн. 3% річних та 20613,24 грн. інфляційних втрат. Майнові вимоги до відповідача-2 позивач пояснює сплатою останньому грошових коштів в сумі 2070833,65 грн. (акт № ЗЗП0006032 від 30.04.2017 на суму 1437624,16 грн., акт № ЗЗП00007294 від 31.05.2017 на суму 633209,49 грн.) за вирахуванням 396271,40 грн. вартості природного газу, визначених відповідно висновків Регулятора. За прострочення виконання грошового зобов`язання відповідачу-2 нараховані 137714,60 грн. 3% річних та 367870,97 грн. інфляційних втрат. Посилаючись на приписи статей 11, 15, 16, 509, 530, 625, 1212, 1213 ЦК України, ст.ст. 20, 147, 173, 193 ГК України, позивач просив позов задовольнити.

Відповідач-1 у відзиві на позов проти заявлених позовних вимог заперечив та вказав, що в обґрунтування своїх позовних вимог позивачем не наведено жодної норми права діючого законодавства, яку порушено відповідачем в правовідносинах із позивачем щодо розподілу природного газу. Перевірка здійснена у відповідно до вимог закону України «Про ринок природного газу» та Кодексу газорозподільних систем. Акт про порушення від 27.04.2017 № 294 розглянутий на засіданні комісії з розгляду актів про порушення 12.05.2017 в присутності представників споживача ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та прийнято рішення про задоволення акту про порушення, про що складено протокол засідання комісії від 12.05.2017. В подальшому, Оператором ГРМ було направлено на адресу позивача окремий рахунок на оплату вартості необлікованого об`єму природного газу, як того вимагає п. 12 гл. 5 р. XI Кодексу ГРМ. Щодо обраного позивачем способу захисту шляхом визнання протиправною бездіяльності, яка полягає у невиконанні листа НКРЕКП № 8492/16/7-17 від 03.08.2017, відповідач-1 зазначив, що вказаний лист не є рішення в розумінні закону про НКРЕКП. Просив в задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Відповідач-2 у відзиві на позов в спростування заявлених позовних вимог зазначив, що з урахуванням вимог діючого законодавства та умов договору № 11410ZНАJАFР016 від 01.01.2016, позивачу, який мав розбіжності в частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) газу за квітень та травень 2017 року, необхідно було у письмовій формі подати вмотивовану та обґрунтовану відмову від підписання акта приймання-передачі газу, та в подальшому, у разі недосягнення згоди, оскаржити в судовому порядку. Вважає позовні вимоги необґрунтованими та просить відмовити у їх задоволенні.

Представники відповідача-1 та відповідача-2 у судовому засіданні 12.11.2020 свої заперечення підтримали в повному обсязі.

Представник третьої особи у судове засідання не з`явився, про дату час та місце судового розгляду повідомлявся належним чином.

Від третьої особи до суду 20.07.2020 надійшли письмові пояснення по суті справи, в яких третя особа просила розглядати справу без участі її представника.

Також від НКРЕКП судом 05.08.2020 та 03.09.2020 отримані пояснення № 1495/15-20 від 30.07.2020 та № 1665/15-20 від 28.08.2020, в яких третя особа повідомила, що лист НКРЕКП від 30.08.2017 № 8492/16/7-17 не є рішенням НКРЕКП в розумінні Закону про НКРЕКП.

Позивач у наданій суду 02.09.2020 відповіді на відзив відповідача-1 проти доводів останнього щодо відсутності нормативного обґрунтування позовних вимог заперечив та вказав, що у позовній заяві містяться всі обґрунтування допущених відповідачем-1 порушень при здійсненні перевірки та безпідставності донарахування позивачу вартості спожитого газу у визначеному об`ємі. Щодо доводів відповідача-1 про неможливість застосування до спірних правовідносин ст.ст. 1212, 1213 ЦК України, позивач вказав, що в даному випадку наявні всі умови для виникнення зобов`язання з безпідставного набуття та збереження майна. У зв`язку з пред`явленням позивачем відповідачам листів-вимог №№ 658, 659 від 30.08.2017 про повернення безпідставно набутих коштів у останніх виникло зобов`язання щодо повернення грошових коштів у встановлений ст. 530 ЦК України строк.

У відповіді на відзив відповідача-2 позивач також відзначив, що після отримання спірних актів за квітень 2017 року позивачем був направлений на адресу відповідача-2 лист № 578 від 12.05.2017 щодо незгоди з методикою донарахування природного газу та намір вирішення питання у судовому порядку. У відповідь на цей лист відповідач-2 порекомендував звертатися до відповідача-1. В свою чергу, відповідач-1 відповіді на лист позивача № 577 від 12.05.2017 щодо незаконності здійснення перерахунку спожитого природного газу за період з 25.04.2017 по 01.05.2017 не надав. Також після отримання спірних актів за травень 2017 року позивачем направлений відповідачу-2 лист № 131 від 21.06.2017 з незгодою з методикою розрахунку, на який отримано відповідь з рекомендацією звертатися до відповідача-1. Отже, після отримання спірних актів за квітень та травень 2017 року позивачем надавалися заперечення і акти підписані позивачем із відповідними зауваженнями. Відносно заперечень відповідача-2, що лист НКРЕКП не є рішенням Регулятора, а носить лише інформаційний характер, позивач заперечив та вказав, що прийняте за результатами розгляду скарги позивача рішення, оформлене листом № 8492/16/7-17 від 03.08.2020 в повній мірі відповідає положенням Закону України «Про Національну комісію, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», тому є обов`язковим для виконання.

Щодо строку розгляду справи суд зазначає наступне.

Законом України № 540-IХ від 30.03.2020 “Про внесення змін до деяких законодавчих актів, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-2019)” доповнено розділ Х “Прикінцеві положення” ГПК України пунктом 4, відповідно до якого під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки розгляду справи по суті продовжуються на строк дії такого карантину.

Постановою Кабінету Міністрів України від 02.04.2020 №255 “Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 №211” з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом COVID-19 (далі - COVID-19), установлено з 12 березня до 24 квітня 2020 року на всій території України карантин, дія якого неодноразово продовжувалася (востаннє по 31.12.2020) та наразі не припинена.

З урахуванням викладеного, процесуальні строки є продовженими на час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-2019).

З 17.07.2020 набрав чинності Закон України від 18.06.2020 № 731-IX “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо перебігу процесуальних строків під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)”, яким внесено зміни до пункту 4 розділу X "Прикінцеві положення" ГПК України, відповідно до якого під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), суд за заявою учасників справи та осіб, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки (у разі наявності у них права на вчинення відповідних процесуальних дій, передбачених цим Кодексом), поновлює процесуальні строки, встановлені нормами цього Кодексу, якщо визнає причини їх пропуску поважними і такими, що зумовлені обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином. Суд може поновити відповідний строк як до, так і після його закінчення. Суд за заявою особи продовжує процесуальний строк, встановлений судом, якщо неможливість вчинення відповідної процесуальної дії у визначений строк зумовлена обмеженнями, впровадженими у зв`язку з карантином".

За період дії карантину та протягом 20-денного строку з дня набрання чинності Законом України №731-ІХ звернень щодо необхідності реалізації своїх прав від учасників справи не надходило.

Оскільки карантинні заходи в Україні не скасовані, з метою недопущення безпідставного затягування строку розгляду справи, враховуючи те, що сторонам надана можливість подати свої процесуальні заяви, навести доводи та заперечення суду з урахуванням строку дії карантину, суд дійшов висновку про прийняття рішення у справі у судовому засіданні 12.11.2020 за наявними в ній матеріалами, яких достатньо для вирішення спору по суту.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників позивача та відповідачів-1, 2, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариством з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький”, Запорізька область, Токмацький район, с. Запоріжжя (споживач, позивач) та Акціонерним товариством “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” (Оператор ГРМ, відповідач-1) 19.01.2016 укладений типовий договір з розподілу природного газу (надалі – Договір розподілу).

Відповідно до п. 1.1 Договору розподілу, цей Типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єкта споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

Пунктом 1.3 Договору розподілу визначено, що цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє споживачу інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРУ. та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Відповідно до пунктів 2.1 та 2.2 Договору розподілу за цим договором Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором. Обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.

За визначенням пунктів 6.1 – 6.3 Договору розподілу оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов`язковим для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення. Розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.

Згідно із п. 8.1 Договору розподілу за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України.

Товариством з обмеженою відповідальністю “Племптахокомбінат “Запорізький” (споживач, позивач) та Акціонерним товариством “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз Збут” (постачальник, відповідач-2) 01.01.2016 укладений договір №11410ZНАJАFР016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів (надалі – Договір).

Відповідно до п. 1.1 Договору постачальник зобов`язується передати у власність споживачу природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.

Згідно із пункту 2.3 Договору обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (пункт 4.1 договору), що підлягає оплаті відповідачем, визначається на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві - приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Відповідачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем.

Пунктом 2.9.2 Договору передбачено, що на підставі отриманих від споживача даних та/або даних Оператора ГРМ постачальник протягом трьох робочих днів готує два примірники акта приймання - передачі природного газу за розрахунковий період, підписаних уповноваженим представником постачальника.

Відповідно до п. 2.9.3 Договору споживач протягом двох днів з дати отримання акта приймання - передачі газу зобов`язується повернути постачальнику один примірник оригіналу акта приймання - передачі газу, підписаний уповноваженим представником споживача та скріплений печаткою споживача, або надати в письмовій формі мотивовану та обґрунтовану відмову від підписання акта приймання - передачі газу.

Згідно з умовами Договору позивачем встановлено вузол обліку природного газу (надалі - ВОГ) за місцезнаходженням своїх виробничих потужностей (птахозона реммолодняка батьківського стада) - Запорізька область, Токмацький район, с. Лугівка, вул.Польова, буд. 10А, одним із складових якого є лічильник газу ультразвуковий КУРС-01 G400 з заводським № 10651.

Враховуючи, що строки повірки лічильнику газу Курс-01 G400 з заводським № 10651 спливали 10.04.2017 позивачем переданий ТОВ «Промтеплотехсервіс» резервний лічильник газу ультразвуковий Курс-01 6400 - заводський № 5448 для здійснення робіт по повірці, для встановлення його на заміну лічильника - заводський № 10651, строки повірки якого закінчувалися.

Позивачем 17.03.2017 наданий відповідачу-1 лист з проханням направити 28.03.2017 представника для зняття пломб з комерційного вузла обліку газу лічильник Курск-400Б заводський №10651 та здійснити пломбування змінних приладів обліку: лічильника Курск-400Б заводський № 5448.

Акт про проведення повірки та передачу лічильника Курс-01 G400 заводський №5448 підписаний 22.03.2017.

За участю представника відповідача-1 та представника позивача 28.03.2017 здійснене обстеження/контрольний огляд вузла обліку, під час якого були зняті пломби з лічильника зав. № 10651 та встановлений лічильник зав. № 5448 з відповідним пломбуванням.

Актом від 28.03.2017 № 100001 засвідчений факт заміни та пломбування ВОГ з лічильником заводський № 5448, що посвідчено підписом представника відповідача-1 та представника позивача.

Представники відповідача-1 25.04.2017 з`явилися для огляду ВОГ (лічильника заводський № 5448) за адресою: Токмацький район, с. Лугівка вул. Польова, 10-А.

Також, 25.04.2017 представниками відповідача-1 складений протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку № 400020, в якому зазначено (мовою оригіналу): “согласно письма исх. № Zр-СЛ-5888-0417 від 11.04.2017 был произведен выезд на предприятие для снятия счетчика для проведения внеочередной гос. поверки. Узел учета демонтирован, упакован в мешок и опломбирован пломбами 055175226 в 12:20. Расчет за потребленный газ на время внеочередной гос. поверки будет произведен согласно Кодекса ГРС. Внеочередная поверка будет произведена по адресу: г. Запорожье, ул. Южное шоссе, 52 Сервисный центр по поверке в 10:30 27.04.2017”.

За результатами огляду 27.04.2017 лічильник заводський № 5448 було направлено на повірку до Державного підприємства “Запоріжжястандартметрологія”, за результатами якої метрологічна служба прийшла до висновків, що лічильник є непридатним, похибка перевищує допустиму межу.

Враховуючи результати повірки відповідачем-1 складений Акт про порушення № 294 від 27.04.2017, яким встановлено наступне порушення - непрацездатність комерційного вузла обліку газу, а саме, лічильника газу “Курс-01Б” заводський № 5448.

На заводі ТОВ “НКФ “Курс” 05.05.2017 також проведено позачергову повірку лічильника зав. № 5448, яка проводилась за участю представників позивача та відповідача-1, за результатами якої складено протокол повірки лічильника газу Курс-01 та зроблено висновок про непридатність лічильника заводський номер № 5448.

За заявою позивача відповідач-1 здійснив припинення та відключення газопостачання, про що складений акт від 05.05.2017.

В період з 25.04.2017 по 05.05.2017 позивачем здійснювалося споживання газу без лічильника.

Позивачем 11.05.2017, до моменту розгляду комісією акту порушення № 294, отримані наступні первинні документи для розрахунків в межах договірних відносин: Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) природного газу від 30.04.2017, яким було визначено обсяг використаного газу - 85 265 м3 за період з 25.04.2017 по 01.05.2017 (від відповідача-1); Акт №ЗЗП00006032 приймання-передачі природного газу до договору на постачання природного газу від 30.04.2017 за квітень 2017 року (від відповідача-2); Акт № ЗП000005131 наданих послуг з розподілу природного газу від 30.04.2017 за квітень 2017 в обсязі 156,043 тис.м3 (від відповідача-1); Акт приймання-передачі природного газу № ЗП00012529 від 30.04.2017, з якого вбачається споживання за квітень 2017 природного газу у розмірі 156,043 тис.м3 в тому числі за показами ВОГ – 70,720 тис.м3 та за результатами перерахунку – 85,265 тис.м3 (від відповідача-1).

Зазначені акти приймання-передачі в частині обсягів газу за період з 25.04.2017 по 01.05.2017 у кількості 85,265 тис.м3 підписані позивачем із зауваженнями щодо невірного застосування методу розрахунку.

Засідання комісії з розгляду акту порушення № 294 від 27.04.2017 відбулось 12.05.2017 за місцем знаходження відповідача-1.

На підставі Протоколу комісії з розгляду акту про порушення, позивачу надіслані поштою та отримані 17.05.2017:

- Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) природного газу від 12.05.2017, яким визначено обсяг використаного газу - 377 045 м3 за період з 01.04.2017 по 25.04.2017 та рахунок на оплату № 000005403 від 12.05.2017 на суму 194645,71 грн. за розподіл природного газу за квітень 2017 у кількості 377 045 м3 (від відповідача-1);

- Акт розрахунок необлікованого (донарахованого) природного газу від 16.05.2017, яким було визначено обсяг використаного газу – 68 730 м3 за період з 01.05.2017 по 05.05.2017, та рахунок на оплату № 000005422 від 16.05.2017 на загальну суму 35481,18 грн. на оплату послуг за розподіл природного газу за травень 2017 у кількості 68,7 тис. куб. м. (від відповідача-1).

Зауваження щодо невірного визначення обсягу необлікованого (донарахованого) природного газу в вищезазначених актах-розрахунках позивачем викладені в листах від 23.05.2017 №№ 587 та 586 в частині безпідставного застосування методу номінального розрахунку (як для споживачів, які здійснювали несанкціоноване споживання).

Також позивачем від відповідача-2 отриманий Акт № ЗЗП00007294 приймання-передачі природного газу до договору на постачання природного газу від 31.05.2017 за травень 2017 року на суму 711759,53 грн.

Як зазначає позивач, з урахуванням монопольного становища відповідачів і неможливості зупинити виробничий процес щодо утримання птиці, позивачем рахунки відповідача-1 та відповідача-2 сплачені.

Позивачем 09.06.2017 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятору) направлено скаргу-звернення вих. №599 на дії відповідача-1 щодо складання акту порушення № 294 від 27.04.2017, протоколу комісії від 12.05.2017 щодо нарахування необлікованих обсягів природного газу та вимогою скасувати акти-розрахунки необлікованих (донарахованих) об`ємів природного газу, в тому числі акту від 12.05.2017.

Відповідачем-1 09.06.2017 пред`явлено позивачу рахунок на оплату від 16.05.2017 з вимогою здійснити йому компенсацію вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 25.04.2017 у розмірі 2 439 111,62 грн.

За результатами розгляду скарги Регулятором було надано відповідь № 8492/16/7-17 від 03.08.2017, в якій зазначено про необхідність відповідачу-1 привести свої дії у відповідність до вимог чинного законодавства.

Відповідачем-1 09.08.2017 надіслано позивачу повідомлення вих. № 116 про припинення (обмеження) газопостачання у зв`язку з наявністю заборгованості.

Позивачем 16.08.2017 на адресу відповідача-1 направлений лист № 649 від 16.08.2017, в якому відповідачу-1 надані пояснення щодо необґрунтованості дій відносно відключення від газопостачання у зв`язку з відсутністю первинних документів та відсутності заборгованості.

Відповідачем-1 18.08.2017 здійснене відключення об`єкта газопостачання позивача, про що складено Акт на відключення об`єкту газопостачання від 18.08.2017.

З метою уникнення негативних наслідків позивачем грошові кошти в сумі 2439111,62 грн. 22.08.2017 перераховано на рахунок відповідача-1.

Листами №№ 657, 658 від 30.08.2017 позивач звернувся до відповідача-1 та відповідача-2 з вимогою відносно скасування на підставі рішення Регулятора актів-розрахунків від 30.04.2017, від 12.05.2017, 16.05.2017 та вирішення питання щодо повернення надмірно сплачених коштів або зарахування їх в оплату наступних періодів.

За твердженням позивача, направлені на адресу відповідачів листи-вимоги залишені без відповіді та задоволення, що стало підставою для звернення позивача до суду за захистом своїх порушених прав та інтересів.

Проаналізувавши норми чинного законодавства, оцінивши докази, суд визнав позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню з наступних підстав.

З 01.10.2015 року правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу визначає Закон України “Про ринок природного газу” (надалі – Закон).

Пунктами 7, 45 ч. 1 ст. 1 Закону визначено, що газотранспортна система - технологічний комплекс, до якого входить окремий магістральний газопровід з усіма об`єктами і спорудами, пов`язаними з ним єдиним технологічним процесом, або кілька таких газопроводів, якими здійснюється транспортування природного газу від точки (точок) входу до точки (точок) виходу. Транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 32 Закону транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Типовий договір транспортування природного газу затверджується Регулятором. Оператор газотранспортної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів транспортування природного газу із замовниками.

Пунктами 19, 32 ч. 1 ст. 1 Закону визначено, що оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників). Регулятор - національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно із п. 9 ч. 1 ст. 1 Закону замовник - фізична або юридична особа, яка на підставі договору замовляє надання однієї чи кількох із таких послуг: приєднання до газотранспортної або газорозподільної системи; транспортування природного газу; розподіл природного газу; зберігання (закачування, відбір) природного газу; послуги установки LNG.

Регламентом функціонування газотранспортної системи України є Кодекс газотранспортної системи, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) № 2493 від 30.09.2015, який визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України (п. 2 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).

Згідно із п. 3 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності, а також операторів торгових платформ.

Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи передбачено, що доступ суб`єктів ринку природного газу до газотранспортної системи здійснюється на принципах, зокрема: надання оператором газотранспортної системи послуг доступу та приєднання виключно на договірних засадах.

Відповідно до п. 4 глави 3 розділу І Кодексу газотранспортної системи експлуатацію газотранспортної системи здійснює виключно оператор газотранспортної системи.

Згідно із абзацом 36 п. 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги).

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону України “Про ринок природного газу” оператор газотранспортної системи є юридичною особою, яка не є складовою вертикально інтегрованої організації і здійснює свою господарську діяльність незалежно від діяльності з видобутку, розподілу, постачання природного газу, діяльності оптових продавців. Оператор газотранспортної системи не може провадити діяльність з видобутку, розподілу або постачання природного газу.

Отже, нормами чинного законодавства визначено, що транспортування природного газу може здійснюватись лише в межах газотранспортної системи, на підставі договору, укладеного з оператором газотранспортної системи.

Відповідно до положень п. 1 глави 6 розділу X Кодексу власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно з положеннями п. 1 глави 9 розділу X Кодексу суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

Відповідно до положень п. 2 глави 9 розділу X Кодексу перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Споживач (суміжний, суб`єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб`єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Згідно з положеннями пункту 6 глави 9 розділу X Кодексу за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).

Якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом XI цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому, в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. При цьому витрати, пов`язані з позачерговою чи експертною повіркою, компенсуються власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ). Крім того, власник впродовж двомісячного строку здійснює заходи щодо приведення комерційного ВОГ (ЗВТ) в точці вимірювання у відповідність до вимог розділу X цього Кодексу.

Відповідно до положень п. 7 глави 9 розділу X Кодексу у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак порушень наведених у цьому пункті представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення.

Крім того, відповідно до положень п. 3 глави 2 розділу XI Кодексу до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як “не з вини споживача”), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать зокрема робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно з положеннями п. 1 глави 11 розділу X Кодексу якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) ініційована позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових, сторони мають виходити з вимог цієї глави.

Отже, під час проведення позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ, як за ініціативи Оператора ГРМ так і за ініціативи споживача, сторони мають діяти у відповідності до вимог глави 11 розділу X Кодексу.

Відповідно до п. 4 глави 11 розділу X Кодексу після зняття ЗВТ в присутності сторін ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та за бажанням пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: найменування та адресу спеціально уповноваженого органу, де буде проводитись позачергова або експертна повірка ЗВТ; сторону, яка відповідає за доставку ЗВТ до спеціально уповноваженого органу.

Згідно із п. 5 глави 11 розділу X Кодексу позачергова або експертна повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем (суміжним суб`єктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача (суміжного суб`єкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач.

Разом з тим, відповідно до положень глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживачі); який має право внести до акту про порушення свої зауваження та заперечення.

При цьому представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акту про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відповідно до пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованного споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Згідно з підпунктом 1 п. 4 глави 4 розділу XI Кодексу у разі виявлення Оператором ГРМ несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу, або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Обставини справи свідчать, що під час повторного огляду вже встановленого лічильника заводський № 5448 виникла спірна ситуація щодо такої перевірки та подальшого нарахування вартості спожитого газу та оплати послуг за розподіл газу за спірними актами.

Посилаючись на наявність підстав для стягнення з відповідача-1 та відповідача-2 безпідставно отриманих коштів згідно із ст.ст. 1212, 1213 Цивільного кодексу України позивач зазначає, що набуття відповідачем коштів за рахунок позивача відбулося за відсутності правової підстави для такого набуття, нарахування відбулося з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем, вчинення відповідачами дій, які не передбачені вказаним Кодексом та за умови доведеності незаконності застосування до позивача приписів розділу ХІ гл. 4 п. 4 п.п 1 Кодексу газорозподільних систем, як нормативного обґрунтування нарахування позивачу необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу, і, як наслідок, незаконність усіх актів розрахунків та рахунків складених на підставі протоколу від 12.05.2017.

Відповідно до ст. 1212 Цивільного кодексу України, особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Положення цієї глави застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.

Положення цієї глави застосовуються також до вимог про: 1) повернення виконаного за недійсним правочином; 2) витребування майна власником із чужого незаконного володіння; 3) повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні; 4) відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Аналіз цієї норми права дає підстави для висновку, що цей вид позадоговірних зобов`язань породжують такі юридичні факти: 1) набуття особою майна або його збереження за рахунок іншої особи; 2) відсутність для цього правових підстав або якщо такі відпали.

Загальна умова ч. 1 ст. 1212 Цивільного кодексу України звужує застосування інституту безпідставного збагачення у зобов`язальних (договірних) відносинах, або отримане однією зі сторін у зобов`язанні підлягає поверненню іншій стороні на підставі ст. 1212 Цивільного кодексу України тільки за наявності ознаки безпідставності такого виконання.

Під вiдсутнiстю правової підстави розуміється такий перехід майна від однієї особи до іншої, який або не ґрунтується на прямій вказiвцi закону, або суперечить меті правовiдношення i його юридичному змісту. Тобто набувач збагатився за рахунок потерпілого поза підставою, передбаченою законом, іншими правовими актами чи правочином.

Предметом регулювання інституту безпідставного отримання чи збереження майна є відносини, які виникають у зв`язку з безпідставним отриманням чи збереженням майна i які не врегульовані спеціальними інститутами цивільного права.

За змістом ч. 1 ст. 1212 Цивільного кодексу України безпідставно набутим майном є майно, набуте особою або збережене нею у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави, зокрема, внаслідок тих чи інших юридичних фактів, правомірних дій, які прямо передбачені ч. 2 ст. 11 ЦК України. Тобто, відсутність правової підстави означає, що набувач збагатився за рахунок потерпілого поза підставою, передбаченою законом, іншими правовими актами чи правочином.

Таким чином, для виникнення зобов`язання, передбаченого ст. 1212 Цивільного кодексу України, важливим є сам факт безпідставного набуття або збереження, а не конкретна підстава, за якою це відбулося.

До подій, за результатами яких можуть виникнути зобов`язання передбачені ст. 1212 Цивільного кодексу України, відноситься, зокрема, перерахування грошових коштів іншій особі, з якою платник не знаходиться в договірних зобов`язаннях.

Відповідно до ст. 1213 Цивільного кодексу України, набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі.

Враховуючи встановлені судом обставини, перерахування позивачем коштів у сумі 116036,82 грн. на користь відповідача-1 та у сумі 2 070 833,65 грн. на користь відповідача-2 (як зазначено у позові) здійснювались на підставі підписаних сторонами Актів приймання-передачі (позивачем із зауваженнями) та згідно відповідних рахунків за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.

Спірні акти-приймання передачі природного газу та наданих послуг з розподілу природного газу, рахунки на оплату, складені на підставі акта про порушення від 27.04.2017 № 294 щодо споживача ТОВ “Племптахокомбінат “Запорізький”. Статус споживача ТОВ “Племптахокомбінат “Запорізький” отримало внаслідок приєднання до газорозподільної системи Запорізької області, що знаходиться в користуванні та обслуговуванні оператора газорозподільної системи Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації “Запоріжгаз”, та укладення з відповідачем-1 типового договору з розподілу природного газу.

Матеріалами справи підтверджується, що в межах цього Типового договору, за наслідками позачергової повірки лічильнику заводський № 5448 його визнано непридатним до застосування, похибка перевищує допустиму межу. Вказаний лічильник перевірявся двічі на предмет його придатності до застосування: 27.04.2017 ДП “Запоріжжястандартметрологія” та 05.05.2017 ТОВ “НКФ “Курс” встановлена його непридатність.

Позивач, не погоджуючись з порядком проведення позачергової повірки лічильника та нарахувань за спожитий природний газ, звернувся до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) з листом-скаргою від 09.06.2017 № 599.

У відповіді Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) від 03.08.2017 № 8492/16/7-17 зазначено, що враховуючи висновки позачергової повірки, відповідно до яких лічильник газу визнано непридатним до застосування, ПАТ “Запоріжгаз” необхідно здійснити розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 05.05.2017 за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні періоди споживання природного газу. Додатково Регулятор зазначив, що згідно з частиною першою статті 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. У випадку недосягнення згоди щодо визначення об`єму та/або обсягу розподіленого природного газу ПАТ “Запоріжгаз”, ви маєте можливість звернутися до суду для вирішення спірних питань, що виникли між товариством та ПАТ “Запоріжгаз”. При цьому, відповідно до положень абзацу другого пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за недолікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

За доводами позивача, вказаний лист НКРЕКП є рішенням Регулятора по скарзі позивача, яким дії відповідача-1 визнано такими, що вчинені з порушенням вимог законодавства, і яке є обов`язкове до виконання акціонерним товариством “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз”.

Відповідно до Закону України “Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг” від 22.09.2016 № 1540 (в редакції станом на час спірних правовідносин), Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно ст. 21 вказаного Закону України, Регулятор розглядає скарги споживачів щодо порушення їхніх прав та інтересів суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, а також вирішує спори, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, з питань:

1) доступу/приєднання до електричних, теплових та газових мереж, нафто- та продуктопроводів, мереж централізованого водопостачання і водовідведення;

2) дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов;

3) якості товарів і послуг, що надаються споживачам у сферах енергетики та комунальних послуг;

4) інших питань, розгляд яких віднесено законом до компетенції Регулятора.

Регулятор розглядає скарги споживачів відповідно до Закону України "Про звернення громадян". Вирішення спорів, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, здійснюється у порядку, затвердженому Регулятором.

Згідно з ч. 5 ст. 21 Закону України від 22.09.2016 № 1540 (в редакції, діючій на час спірних правовідносин), за результатами розгляду скарги, вирішення спорів Регулятор приймає рішення про:

1) припинення порушення суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідній сфері;

2) припинення порушення суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, ліцензійних умов;

3) накладення штрафу на суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у встановленому порядку;

4) припинення розгляду звернення заявника.

Рішення Регулятора надається суб`єкту господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, шляхом надсилання або вручення під розписку.

Відповідно до ст. 58 Закону України “Про ринок природного газу” від 09.04.2015 № 329 (в редакції, діючій на час спірних правовідносин), Регулятор забезпечує розгляд скарг на дії суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) і вирішення спорів між суб`єктами ринку природного газу в порядку, що затверджується Регулятором.

Відповідно до порядку розгляду скарг та вирішення спорів Регулятор протягом визначеного строку приймає рішення, обов`язкові для виконання суб`єктами ринку природного газу, яких воно стосується.

Такі рішення підлягають розміщенню на веб-сайті Регулятора, крім тих частин рішення, що містять конфіденційну інформацію. Обсяг конфіденційної інформації, що не підлягає розголошенню, визначається Регулятором на підставі клопотання зацікавлених осіб.

Лист НКРЕКП від 03.08.2017 № 8492/16/7-17 містить посилання нате, що ПАТ “Запоріжгаз” необхідно здійснити розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 05.05.2017 за середньодобовими (для неповної доби за середньогодинними) значеннями за попередні три аналогічні періоди споживання природного газу. Однак, лист не містить вимоги щодо припинення порушення ПАТ “Запоріжгаз”, що провадить діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідній сфері. Крім того, доказів опублікування листа від 03.08.2017 №8492/16/7-17 на веб-сайті Регулятора сторонами не надано.

За наведених вимог законодавства, суд визнає, що лист від 03.08.2017 № 8492/16/7-17 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, не підпадає під ознаки рішення, яке приймається Регулятором за результатами розгляду скарг.

Крім того, з метою повного та всебічного встановлення обставин справи, судом ухвалою від 22.07.2020 запропоновано НКРЕКП надати письмові пояснення з викладенням своєї позиції щодо визначення позивачем листа (відповіді на скаргу) НКРЕКП від 03.08.2017 № 8492/16/7-17 саме як рішення, яке обов`язку до виконання суб`єктами ринку природного газу.

Згідно наданих НКРЕКП суду письмових пояснень № 1495/15-20 від 30.07.2020 та №1665/15-20 від 28.08.2020 повідомлено, що листи НКРЕКП не є нормативно-правовими актами і не можуть встановлювати нові правові норми, а мають лише інформаційний, рекомендаційний, роз`яснювальний характер, отже, лист НКРЕКП від 30.08.2017 №8492/16/7-17 не є рішенням НКРЕКП в розумінні Закону про НКРЕКП.

Таким чином у задоволенні позовних вимог щодо визнання протиправною бездіяльності акціонерного товариства “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” щодо невиконання рішення Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) №8492/16/7-17 від 03.08.2017 суд відмовляє.

Також суд визнав необхідним відзначити, що за спірною ситуацією щодо розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 01.04.2017 по 05.05.2017 та оскарження дій Оператора ГРМ позивач не звертався. Тоді як, відповідно до положень абзацу другого пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Отже, без оскарження та визнання недійсним рішення, оформленого протоколом від 12.05.2017, щодо нарахування необлікованих обсягів природного газу проведеного на підставі акту про порушення № 294 від 27.04.2017, твердження позивача про неправомірність набуття відповідачем-1 та відповідачем-2 коштів є безпідставними. Тому в цій частині в позові також відмовляється.

З огляду на необґрунтованість позовних вимог щодо стягнення безпідставно отриманих коштів, відсутні також підстави для задоволення позовних вимог про стягнення з відповідачів компенсаційних санкцій на підставі ст. 625 ЦК України - 3% річних та інфляційних втрат.

Відповідно до ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на не вчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину не вчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів (ст. 74 ГПК України).

Позивачем не доведено наявності обставин, які є підставою для застосування до спірних правовідносин положень статей 1212, 1213 Цивільного кодексу України та визнання сплачених позивачем грошових коштів такими, що набувались відповідачем-1 та відповідвачем-2 безпідставно, а тому вимоги позивача про їх стягнення є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

З урахуванням викладених і досліджених обставин у їх сукупності, судом відхиляються аргументи позивача та відмовляється у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 46, 74, 76-80, 129, 233, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. В позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Відповідно до п. 17.5 Перехідних положень ГПК України, до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повне рішення оформлено і підписано у відповідності до вимог ст.ст. 240, 241 ГПК України 30.11.2020.

Суддя В.В. Левкут