Рішення № 93109547, 23.11.2020, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 Д О Д А Т К О В Е С У Д О В Е Р І Ш Е Н Н Я

23 листопада 2020 року м. Київ № 807/758/17

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі: судді Арсірія Р.О., розглянувши у порядку письмового провадження клопотання позивача про ухвалення додаткового судового рішення у справі

за позовомОСОБА_1 до Західного регіонального управління Державної прикордонної служби Адміністрації Державної прикордонної служби України провизнання протиправними дій, зобов`язати вчинити діїсуд прийняв до уваги таке:

Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.03.2020, залишеного без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 08.07.2020 адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано наказ Голови Державної прикордонної служби України від 23.05.2017 №285-аг в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та оголошення йому дисциплінарного стягнення "звільнення з військової служби за службовою невідповідністю". Визнано протиправним та скасовано наказ Голови Державної прикордонної служби України від 16.06.2017 №603-ос в частині звільнення підполковника ОСОБА_1 з військової служби та параграф 2 наказу начальника Західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України від 04.07.2017 року про виключення із списку особового складу Західного регіонального управління (І категорії) підполковника ОСОБА_1 . Поновлено ОСОБА_1 на військовій службі на посаді начальника оперативно - розшукового відділу (з місцем дислокації Дякове) оперативно - розшукового управління західного регіонального управління західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України з 04.07.2017 року. Стягнуто з Адміністрації Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу, а саме з 04.07.2017 року по день поновлення на службі. В іншій частині адміністративного позову відмовлено.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 09.09.2020 у задоволенні заяви позивача про ухвалення додаткового судового рішення у справі відмовлено.

Не погоджуючись із винесеним рішенням, позивач звернувся до суду із апеляційною скаргою, в якій просив скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким заяву про ухвалення додаткового судового рішення задовольнити.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 28.10.2020 апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково. Ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 09 вересня 2020 року скасовано, а справу направлено до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Вирішуючи подану заяву про ухвалення додаткового судового рішення, з урахуванням вказівок викладених в постанові Шостого апеляційного адміністративного суду від 28.10.2020 суд виходить з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 252 КАС України суд, що ухвалив судове рішення, може за заявою учасника справи чи з власної ініціативи ухвалити додаткове рішення, якщо:

1) щодо однієї із позовних вимог, з приводу якої досліджувалися докази, чи одного з клопотань не ухвалено рішення;

2) суд, вирішивши питання про право, не визначив способу виконання судового рішення;

3) судом не вирішено питання про судові витрати.

Заяву про ухвалення додаткового судового рішення може бути подано до закінчення строку на виконання судового рішення.

Аналіз наведеної норми свідчить про те, що у випадку, коли суд при ухваленні судового рішення по суті спору з певних причин вирішив питання про право, не визначивши при цьому способу виконання судового рішення, повинен вирішити таке питання шляхом ухвалення додаткового судового рішення в порядку ст. 252 КАС України. Заяву про винесення додаткового судового рішення може бути подано до закінчення строку виконання судового рішення.

Відповідно до пунктів 298, 299 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України" у разі незаконного звільнення військовослужбовця з військової служби поновлення його на попередній або рівній посаді здійснюється за наказом посадової особи, якій надано право звільнення з військової служби відповідної категорії військовослужбовців, або за наказом посадової особи вищого рівня. Наказ видається на підставі рішення суду, що набрало законної сили, акта прокурорського реагування чи виданого за підсумками службового розслідування наказу старшого начальника, якими визнано незаконність звільнення військовослужбовця.

У разі незаконного звільнення з військової служби військовослужбовця, який проходив військову службу за контрактом, він підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій ніж попередня, посаді з дня прийняття рішення про поновлення на військовій службі. У разі поновлення військовослужбовця на військовій службі начальник органу Держприкордонслужби, який прийняв рішення про таке поновлення, одночасно вирішує в установленому законодавством порядку питання щодо виплати йому грошового забезпечення та видачі матеріального забезпечення за час вимушеного прогулу, які він недоотримав внаслідок незаконного звільнення. Зазначений період зараховується військовослужбовцю до вислуги років (як у календарному, так і пільговому обчисленні) та до строку вислуги у військовому званні.

Розрахунок суми заробітної плати за час вимушеного прогулу здійснюється на підставі Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (чинної на час звільнення позивача).

Відповідно до положень п. 1.5 Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України розмір грошового забезпечення, що належить військовослужбовцю не за повний місяць, а за декілька днів, визначається, виходячи з кількості календарних днів у цьому місяці.

Отже, розрахунок середнього грошового забезпечення за період вимушеного прогулу повинен здійснюватися шляхом ділення суми грошового забезпечення за повний останній місяць роботи на кількість календарних днів у цьому місяці та множенні отриманої суми на кількість календарних днів за період вимушеного прогулу.

Відповідно до абзацу 4 резолютивної частини рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.03.2020 вирішено стягнути з Адміністрації Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу, а саме з 04.07.2017 року по день поновлення на службі.

Довідкою-розрахунком наданим під час апеляційного розгляду відповідачем 2 від 20.10.2020 №11/248 підтверджується, що середньоденне грошове утримання позивача за останньою посадою становить 415,01 грн. (т. 2 а.с. 191) Отже, сума середнього грошового утримання за час вимушеного прогулу позивача з 04.07.2017 по день поновлення на службі становить 1020 к.д.

Згідно наданої копії наказу Голови Державної прикордонної служби України від 30.03.2020 №299-ОС, ОСОБА_1 (П-003275) поновлено на посаді начальника оперативно - розшукового відділу (за місцем дислокації н.п. Дяково) оперативно - розшукового управління Західного регіонального управління з 04.07.2017 (т.2 а.с. 161).

Отже, сума середнього заробітку за даний період із моменту звільнення до моменту поновлення на службі, яка підлягає виплаті позивачу становить 1030 (к.д. вимушеного прогулу)* 415,01 грн (середньоденне грошове забезпечення) = 427460,3 гривень, без утримання прибуткового податку з громадян та інших обов`язкових платежів.

Також, варто зазначити, що разом з заявою про ухвалення додаткового судового рішення, позивачем надано розрахунок грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, здійснений, як свідчить з підпису та відбитку печатки, Військовою частиною 2142 (ідентифікаційний код 14321676) (т.2 а.с. 148-150).

Щодо вказаного доказу доказу, суд зазначає наступне.

Так, згаданий розрахунок позивачем надано без додержання порядку встановленого ч. 9 статті 79 Кодексу адміністративного судочинства України, а саме не надано доказів надання/надсилання вказаного розрахунку всім учасникам справи.

Згідно вимог вказаної статті суд не бере до уваги докази у разі відсутності підтвердження надання/надіслання їх всім учасникам справи, крім випадків якщо такі докази є у відповідного учасника справи або обсяг доказів є надмірним, або вони подані в електронній формі, або є публічно доступними. Жодних з підстав які звільняють позивача від обов`язку направлення/надання вказаного доказу матеріали справи не містять та відповідно позивачем не надано.

Разом з тим, суд вважає за необхідне для забезпечення права позивача, надати оцінку вказаного доказу розрахунку суми грошового забезпечення підготовленого Військовою частиною 2142 (ідентифікаційний код 14321676) (т.2 а.с. 148-150).

Так, відповідно до змісту наданого розрахунку, останній підготовлений з урахуванням виплат, які були виключені із грошового забезпечення перед звільненням позивача з військової служби за наявності дисциплінарного стягнення.

Також, як слідує з заяви про ухвалення додаткового судового рішення позивач зазначає, що вказані дисциплінарні стягнення скасовані судом, відтак розрахунок суми грошового забезпечення за час вимушеного прогулу має здійснюватися саме на підставі зазначеного розрахунку. Проте, суд не може погодитися з вказаними доводами позивача, враховуючи, що процедура нарахування грошового забезпечення предметом позову не була. Позовні вимоги з цього приводу не заявлялися, що виключає можливість розгляду цього питання під час ухвалення додаткового судового рішення у даній справі.

Питання про нарахування грошового забезпечення у період вимушеного прогулу з врахуванням скасування у судовому порядку дисциплінарних стягнень, можуть бути предметом окремого позову, враховуючи самостійний предмет та підставу такої вимоги у зв`язку з чим, позивач не позбавлений права звернутися до суду з позовом.

Враховуючи викладене в сукупності, суд дійшов висновку про часткове задоволення заяви про ухвалення додаткового судового рішення та стягнення з Адміністрації Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 суми грошового забезпечення за час вимушеного прогулу в розмірі 427460,3 гривень, (чотириста двадцять сім тисяч чотириста шістдесят грн 30 коп) без утримання прибуткового податку з громадян та інших обов`язкових платежів.

Керуючись статтями 241-246, 250, 252, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

Заяву ОСОБА_1 про ухвалення додаткового судового рішення задовольнити частково.

Стягнути з Адміністрації Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 суму грошового забезпечення за час вимушеного прогулу в розмірі 427460,3 гривень, (чотириста двадцять сім тисяч чотириста шістдесят грн 30 коп) без утримання прибуткового податку з громадян та інших обов`язкових платежів.

В іншій частині заяви - відмовити.

ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН: НОМЕР_1 )

Адміністрація Державної прикордонної служби України (01601, м. Київ, вул. Володимирська, 26, код ЄДРПОУ: 00034039)

Західне регіональне управління державної прикордонної служби України (79017, м. Львів, вул. Мечникова, 16 а, код ЄДРПОУ: 14321647)

Відповідно до ч. 5 ст. 252 КАС України додаткове рішення або ухвала про відмову у прийнятті додаткового рішення можуть бути оскаржені.

Суддя Р.О. Арсірій