Ухвала суду № 92693566, 06.11.2020, Соснівський районний суд м. Черкас

Справа № 712/10890/20

Провадження № 1-кс/712/5456/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 листопада 2020 року м. Черкаси

Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

слідчого судді ОСОБА_1

за участю секретаря ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

слідчого ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси винесене в кримінальному провадженні № 32020250000000035, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 29.10.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 клопотання про проведення обшуку,-

В С Т А Н О В И В:

Прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про проведення обшуку всіх приміщень, розташованих за адресою: АДРЕСА_1 , які відповідно до інформації з державного реєстру речових прав на нерухоме майно належать на праві приватної власності ІП «Агро-Вільд Україна», з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання та вилучення оригіналів документів ІП «Агро-Вільд Україна», в яких зафіксовано здійснення розрахунків з пайовиками по орендній платі за земельні ділянки (договори оренди земельних ділянок, додатки до них, договори емфітевзису та додатки до них, банківські виписки, платіжні доручення та чеки про перерахунок готівкових коштів та інші документи), а також чорнової бухгалтерії, що підтверджує розрахунки з пайовиками.

Клопотання мотивує тим, що слідчим управлінням Головного управління ДФС у Черкаській області проводиться досудове слідство у кримінальному провадженні №32020250000000035, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 29.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.212 КК України.

Згідно матеріалів кримінального провадження встановлено, що службові особи ІП «Агро-Вільд Україна» (код ЄДРПОУ 33353730, зареєстроване за адресою: Черкаська обл., м. Жашків, вул. Шевченка, буд. 48), маючи в оренді 3963 земельних ділянок загальною площею 9420, 22 га, у 2017 році частково виплачували їх власникам орендну плату на банківські картки, без відображення по бухгалтерському та податковому обліку підприємства, у зв`язку з чим приховали об`єкт оподаткування на податок з доходів фізичних осіб та ухилились від його сплати в сумі 3359 тис. грн., що є значним розміром

Так, будучи допитаною як свідок ОСОБА_5 повідомила, що в період з 2007 року по 2019 рік працювала на ІП «Агро-Вільд Україна» на посаді касира. В її обов`язки входило ведення обліку орендованих ІП «агро-Вільд Україна» земельних ділянок, а також виплата орендної плати. Нараховувалась та виплачувалась орендна плата в три етапи: перший етап це нарахування згідно договору, із розрахунку вартості, зазначеній в договорі, ця оплата здійснювалась з рахунку ІП «Агро-Вільд Україна» і офіційно проводилась по бухгалтерському обліку підприємства; другий етап оплата проводилась як нецільова благодійна допомога, у сумі, що не підлягає оподаткуванню, вона також здійснювалась із розрахункового рахунку підприємства; третій етап це грошові кошти, які не проходили за офіційним бухгалтерським обліком. Ці кошти надавав особисто власник ІП «Агро-Вільд Україна». Виплатами за всіма трьома етапами займалася ОСОБА_5 особисто. До протоколу допиту ОСОБА_5 додала копії документів по виплаті готівкових коштів за оренду земельних ділянок.

Фактично ІП «Агро-Вільд Україна знаходиться за адресою: Київська обл., Біло-Церківський р-н, с. Озерна, вул. Липки, буд. 2. За вказаною адресою ОСОБА_5 отримувала від власника вказаного підприємства ОСОБА_6 готівкові кошти для подальшого розрахунку з пайовиками. Також, за вказаною адресою зберігалися всі бухгалтерські документи ІП «Агро-Вільд Україна», документи щодо користування землею, а також чорнові записи, в яких були відображені відомості щодо всіх орендодавців (по кожному селу окремо).

Під час досудового розслідування кримінального провадження виникла необхідність у з`ясуванні всіх обставин здійснення розрахунків ІП «Агро-Вільд Україна» з пайовиками.

З метою забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, перешкоджання можливості знищення оригіналів документів ІП «Агро-Вільд Україна», в яких зафіксовано здійснення розрахунків з пайовиками по орендній платі за земельні ділянки (договори оренди земельних ділянок, додатки до них, договори емфітевзису та додатки до них, банківські виписки, платіжні доручення та чеки про перерахунок готівкових коштів та інші документи), а також чорнової бухгалтерії, що підтверджує розрахунки з пайовиками, по кримінальному провадженню виникла необхідність у проведенні обшуку в приміщеннях за адресою: Київська обл., Біло-Церківський р-н, с. Озерна, вул. Липки, буд. 2, які відповідно до інформації з державного реєстру речових прав на нерухоме майно належать на праві приватної власності ІП «Агро-Вільд Україна».

У матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що оригіналів документів ІП «Агро-Вільд Україна», в яких зафіксовано здійснення розрахунків з пайовиками по орендній платі за земельні ділянки (договори оренди земельних ділянок, додатки до них, договори емфітевзису та додатки до них, банківські виписки, платіжні доручення та чеки про перерахунок готівкових коштів та інші документи), а також чорнової бухгалтерії, що підтверджує розрахунки з пайовиками мають важливе значення для розслідування кримінального провадження, і знаходяться за вищевказаною адресою.

Обґрунтованість проведення слідчої дії у формі обшуку полягає в тому, що у випадку надіслання запиту в порядку ст. 93 КПК України чи звернення до суду з клопотанням про надання дозволу на проведення тимчасового доступу до речей та документів у порядку ст.ст. 160-163 КПК України, службовим особам ІП «Агро-Вільд Україна» стане відомо про обставини, які досліджуються під час досудового розслідування кримінального провадження, що в свою чергу надасть можливість приховати або знищити повністю чи частково документи (чорнові записи тощо), які неможливо отримати шляхом проведення будь-яких інших слідчих та процесуальних дій крім обшуку.

У ході обшуку планується відшукати оригінали документів ІП «Агро-Вільд Україна», в яких зафіксовано здійснення розрахунків із пайовиками по орендній платі за земельні ділянки (договори оренди земельних ділянок, додатки до них, договори емфітевзису та додатки до них, банківські виписки, платіжні доручення та чеки про перерахунок готівкових коштів та інші документи), а також чорнову бухгалтерію, що підтверджує розрахунки з пайовиками, які мають важливе значення для розслідування кримінального провадження.

В судовому засіданні прокурор та слідчий клопотання підтримали та просили задовольнити його в повному обсязі.

Слідчий суддя, заслухавши прокурора, слідчого, дослідивши матеріали клопотання, матеріали кримінального провадження, приходить до наступного.

Статтею 30Конституції України,передбачено,що недопускається проникненнядо житлачи доіншого володінняособи,проведення вних оглядучи обшукуінакше якза вмотивованимрішенням суду.

У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Відповідно до ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді.

Згідно зі ст. 223 КПК України, підставами для проведення слідчої дії є наявній достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Статтею 234 КПК України, передбачено, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого суду з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також місце встановлення розшукуваних осіб. У разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер ; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи, або осіб, яких планується відшукати.

Аналізуючи вищевказані норми чинного кримінально-процесуального законодавства, слідчий суддя приходить до висновку, що обшук - це слідча (розшукова) дія примусового характеру, яка полягає у цілеспрямованому обстеженні приміщень, будівель та ділянок місцевості, що перебувають у віданні обшукуваного, членів його родини або організації чи установи, з метою виявлення, фіксації та вилучення знарядь злочину, зброї, предметів і цінностей, здобутих злочинним шляхом, документів та інших об`єктів, що мають значення для кримінального провадження, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб і їх затримання.

Єдиною підставою для проведення цієї слідчої (розшукової) дії є винесена в порядку, встановленому КПК, ухвала слідчого судді, який може винести її лише на підставі звернення до нього процесуальної особи, що здійснює кримінальне провадження.Таке звернення має форму клопотання, яке готує слідчий, попередньо погоджуючи його з прокурором, чи прокурор, відобразивши в ньому обов`язково необхідні дані визначені ч. 3 ст. 234 КПК України.

Доводи клопотання повинні бути належним чином обґрунтовані і підтверджені доданими до нього оригіналами або копіями матеріалів кримінального провадження, а також витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань, що підтверджує факт подання клопотання в рамках конкретного провадження.

Обов`язок довести наявність достатніх для обшуку підстав покладається на слідчого, прокурора, який звернувся до слідчого судді з клопотанням. Ступінь обґрунтованості таких підстав визначається в кожному конкретному випадку.

Слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи, або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Відповідно до ч. 5ст. 236 КПК України, обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку.

В судовому засіданні встановлено, що слідчим управлінням Головного управління ДФС у Черкаській області проводиться досудове слідство у кримінальному провадженні №32020250000000035, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 29.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України - Умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов`язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних розмірах,, за фабулою: «Службові особи ІП «Агро-Вільд Україна» (код ЄДРПОУ 33353730), здійснюючи у 2017 році часткову виплату власниками орендованої землі орендної плати без відображення по бухгалтерському та податковому обліку підприємства, приховали об`єкт оподаткування на податок з доходів фізичних осіб за 2017 рік та ухилились від його сплати в сумі 3359 тис. грн.., що є значних розмірах.»

В клопотанні прокурор посилається на те, що з метою забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, перешкоджання можливості знищення оригіналів документів ІП «Агро-Вільд Україна», в яких зафіксовано здійснення розрахунків з пайовиками по орендній платі за земельні ділянки (договори оренди земельних ділянок, додатки до них, договори емфітевзису та додатки до них, банківські виписки, платіжні доручення та чеки про перерахунок готівкових коштів та інші документи), а також чорнової бухгалтерії, що підтверджує розрахунки з пайовиками, по кримінальному провадженню виникла необхідність у проведенні обшуку в приміщеннях за адресою: Київська обл., Біло-Церківський р-н, с. Озерна, вул. Липки, буд. 2, які відповідно до інформації з державного реєстру речових прав на нерухоме майно належать на праві приватної власності ІП «Агро-Вільд Україна».

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав власності на нерухоме майно № 230607208 від 02.11.2020 домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , на праві приватної власності належить ІП «Агро-Вільд Україна».

В даному випадку, слідчим не надано доказів виправданості такого втручання у права та свободи осіб, які є власниками домоволодіння за адресою: за адресою: АДРЕСА_1 , про обшук якого заявлене клопотання.

До матеріалів справи, в обґрунтування клопотання, прокурором надано протоколи допиту свідків, які слідчий суддя не бере до уваги, оскільки свідки були допитані слідчим СВ Жашківського ВП Уманського ВП ГУ НП в Черкаській області та прокурором Жашківського відділу Уманської місцевої прокуратури в кримінальному провадженні № 12019250130000569 від 29.12.2019, та ще до внесення відомостей до ЄРДР кримінального провадження № 32020250000000035, від 29.10.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.

Посилання прокурора та слідчого про те що кримінальне провадження № 32020250000000035 від 29.10.2020 виділено з кримінального провадження № 12019250130000569 від 29.12.2019 ніякими доказами не підтверджується.

Крім того, як вбачається з матеріалів клопотання, з моменту вчинення правопорушення (2017 рік) до звернення до суду з даним клопотанням, пройшов чималий період часу, що дає підстави стверджувати що документи, які б свідчили про обставини кримінального правопорушення знаходяться саме в домоволодінні, яке зазначено в даному клопотанні.

Також слідчим не доведено, що мета, задля якої заявлено клопотання, може бути досягнута шляхом проведення обшуку, та не доведено наявність достатніх підстав вважати, що відшукуванні речі знаходяться у вказаному в клопотанні приміщенні.

З матеріалів клопотання не вбачається, які підстави обумовлюють необхідність обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , мета відшукання та вилучення документів та речей, не обґрунтовано неможливість шляхом тимчасового доступу до речей та документів до установ, у яких перебувають відповідні документи, довести обставини для досягнення мети кримінального провадження.

Згідно узагальнення судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про надання дозволу на проведення обшуку житла чи іншого володіння особи - з метою належного виконання зазначеної вимоги слідчим суддям доцільно керуватись правовими позиціями ЄСПЛ. Так, ЄСПЛ у своєму рішенні від 7липня 2007 року у справі «Смирнов проти Росії» вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції.

Аналогічна позиція ЄСПЛ міститься в рішенні від 15 липня 2003 року у справі «Ернст та інші проти Бельгії», де вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Невиконання вимог про законність, обґрунтованість та вмотивованість рішення слідчого судді тягне за собою визнання обшуку незаконним, та розглядається Європейським судом з прав людини як порушення ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Враховуючи вищевикладене та з метою недопущення порушень ст. 8 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, клопотання слідчого про проведення обшуку по вищевказаному кримінальному провадженню, задоволенню не підлягає, оскільки внесено без передбачених діючим законодавством обґрунтувань.

За таких обставин, з огляду на обставини, якими клопотання обґрунтовується і докази, якими підтверджується, не є достатньою підставою для обмеження права на недоторканність житла, іншого володіння особи та повагу до приватного життя, оскільки не є вочевидь необхідним заходом допустимим у демократичному суспільстві, з огляду на засади пропорційності втручання у захищені законом права та свободи людини, а проведення обшуку в даному випадку не є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування.

Керуючись ст.ст. 234- 235, 369 372, 376 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

Клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 про проведення обшуку залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1