Рішення № 92256230, 15.10.2020, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

РІШЕННЯ

Іменем України

15 жовтня 2020 року Справа № 923/333/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В., за участю секретаря судових засідань Бурдюг Т.М., розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за первісним позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (м. Херсон),

до відповідача за первісним позовом: Комунального некомерційного підприємства "Каховська районна лікарня Каховської районної ради" (м. Каховка Херсонської області),

про стягнення 573 248 грн. 30 коп.,

та за зустрічним позовом: Комунального некомерційного підприємства "Каховська районна лікарня Каховської районної ради" (м. Каховка Херсонської області),

до відповідача за зустрічним позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (м. Херсон),

про визнання недійсним акту,

за участю представників:

позивача за первісним позовом - Шорстов О.Ю., представник,

відповідача за первісним позовом - Макаров В.В., адвокат.

Позивач за первісним позовом 07.04.2020 року звернувся до Господарського суду Херсонської області з позовною заявою у якій просить стягнути з відповідача вартість недоблікованої електричної енергії у розмірі 573 248 грн. 30 коп.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.04.2020 року справу розподілено судді Гридасову Ю.В.

Ухвалою суду від 08.04.20 прийнято первісну позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі, призначено підготовче засідання за правилами загального позовного провадження, з викликом сторін на 05.05.20 о 14:00.

Відповідач за первісним позовом 07.07.20 звернувся до господарського суду Херсонської області із зустрічною позовною заявою у якій просить: поновити процесуальний строк на пред`явлення зустрічного позову; визнати недійсним Акт про порушення №132539 від 01.10.2019 p., складений АТ «Херсонобленерго» в особі структурного підрозділу «Каховські РЕМ».

Ухвалою від 08.07.20 поновлено процесуальний строк для пред`явлення зустрічного позову, прийнято зустрічну позовну заяву до спільного розгляду з первісним позовом.

Розгляд справи у підготовчому засіданні відкладався протокольними ухвалами з 05.05.20 до 14.30 23.06.20, з 07.07.20 до 14.00 21.07.20, з 21.07.20 до 14.00 18.08.20.

У підготовчому судовому засіданні оголошувалась перерва з 23.06.20 по 14.30 07.07.20.

Ухвалами у справі, які занесені до протоколу підготовчого судового засідання 05.05.20, 07.07.20, 21.07.20, 18.08.20 продовжувався строк підготовчого провадження до 15.10.20.

Ухвалою у справі, яка занесена до протоколу підготовчого судового засідання 18.08.20, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті у судовому засіданні 15.10.20 о 10.00.

У судовому засіданні 15.10.20 проголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі.

Позивач за первісним позовом у заявах по суті справи посилається на наступні обставини:

01.10.2019 року працівниками АТ «Херсонобленерго» на об`єкті Відповідача - Хірургічний корпус, за адресою м. Каховка, вул. Першотравнева, 34, було проведено перевірку дотримання ПРРЕЕ за результатами якої було складено Акт про порушення ПРРЕЕ № 132539, в якому зазначено наступне порушення ПРРЕЕ: «відсутні пломби АТ "Херсонобленерго", а саме виявлено відсутність пломби № С31355459 та пломби № С31355460, що були встановлені на дверях, що закривало доступу до дооблікових струмоведучих частин та ввідного комутаційного апарату. Навантаження фаза А - 15А, фаза В-15А, фаза С-17А. Електроенергія споживається, приладом обліку електроенергії не враховувалась та не спланувалась у повному обсязі. Споживач з приводу відсутності пломби до Каховських РЕМ АТ "Херсонобленерго " не звертався. Акт складено згідно п. 8.2.4. та 8.2.5. ПРРЕЕ»;

як стверджує Позивач, вказаний Акт про порушення складався за участю представника Відповідача - енергетика Шешені В.П. і керівника КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ» Мазур О.Б. і був підписаний з їх боку;

енергетик Шешеня В.П. в акті письмово пояснив наступне: «На момент перевірки були виявлені відсутність пломб. Зняті з невідомих мною причин попереднім відповідальним за електрогосподарство», після складання акту, другий примірник акту був вручений Споживачу;

19.11.2019 р. на засіданні комісії з розгляду актів про порушення було розглянуто акт про порушення від 01.10.2019 р. № 132539 та прийнято рішення визначити обсяг необлікованої електричної енергії за п. 8.4.10 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312 на загальну суму 573248,30 грн.;

як зазначає Позивач, на вказане засіданні комісії представник Відповідача не прибув, хоча був належним чином повідомлений про дату, час і місце проведення комісії;

споживачу поштою надіслано протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення від 19.11.2019 р. та рахунок № 29 на оплату недоврахованої електроенергії;

на момент подачі позову, рахунок на суму 573248,30 грн. Відповідачем не оплачено.

Представник Позивача за первісним позовом під час судового розгляду справи по суті (у вступному та заключному слові) підтримав вимоги, викладені у заявах по суті справи та заперечував проти аргументів Відповідача за первісним позовом, викладених останнім у заявах по суті справи.

Відповідач за первісним позовом у заявах по суті справи посилається на наступні обставини:

акт про порушення № 132539 від 01.10.2019 р. складений з порушенням ПРРЕЕ, а саме - директор лікарні у перевірці участі не брала, перед початком перевірки їй не було пред`явлено посвідчення представниками постачальника, вона не була поставлена до відома про входження представників постачальника до технічного приміщення лікарні, не була запрошена в момент огляду струмоприймачів;

енергетик Шешеня В.П. не мав повноважень представляти лікарню та не міг вчиняти будь-які дії, які б могли мати правові наслідки для лікарні;

отримання директором лікарні копії Акту про порушення, про що свідчить її підпис на Акті про порушення, на думку Відповідача, по своїй суті не може бути доказом визнання будь-яких фактів, які в цей акт внесені.

Представник Відповідача за первісним позовом під час судового розгляду справи по суті (у вступному та заключному слові) заперечував проти первісних позовних вимог та аргументів Позивача за первісним позовом, викладених останнім у заявах по суті справи.

Позивачем за первісним позовом під час судового розгляду справи подані наступні заяви (по суті справи та з процесуальних питань):

07.04.20 - первісний позов;

04.05.20 - клопотання про відкладення підготовчого засідання;

21.07.20 - відповідь на відзив на первісний позов;

21.07.20 - відзив на зустрічний позов.

Відповідачем за первісним позовом під час судового розгляду справи подані наступні заяви (по суті справи та з процесуальних питань):

27.04.20 - клопотання про ознайомлення з матеріалами справи;

05.05.20 - клопотання про відкладення розгляду справи;

07.07.20 - відзив на первісний позов;

07.07.20 - зустрічний позов;

03.08.20 - відповідь на відзив на зустрічний позов;

03.08.20 - заперечення.

Заслухавши вступне та заключне слово представників учасників справи, з`ясувавши обставини на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, дослідивши у судовому засіданні докази, якими вони обґрунтовуються, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

30.08.2004 р. між публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго», правонаступником та новим найменуванням якого є акціонерне товариство «Херсонобленерго» (надалі за текстом рішення - Позивач, оператор системи розподілу (ОСР), АТ «Херсонобленерго») та Каховською центральною районною лікарнею, правонаступником та новим найменуванням якого є Комунальне некомерційне підприємство «Каховська центральна районна лікарня Каховської районної ради» (надалі за текстом рішення - Відповідач, Споживач, КНП «Каховська ЦРЛ») укладено договір про постачання електричної енергії № 29 (надалі за текстом рішення - Договір).

Пунктом 2.1. Договору сторони погодили під час виконання умов договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України.

Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» (далі - Закон), який набрав чинності 11 червня 2017 року, суб`єкти господарювання, які одночасно проводили діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, повинні протягом 18 місяців з дня набрання чинності зазначеним Законом (тобто, до 11 грудня 2018 року) здійснити юридичне відокремлення діяльності з розподілу електричної енергії від інших видів діяльності вертикально інтегрованого суб`єкта господарювання (обленерго), у тому числі шляхом створення електропостачальника. Ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом підлягають анулюванню.

НКРЕКП видало нові ліцензій на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідним суб`єктам господарювання. Відповідні рішення НКРЕКП передбачають:

1) видачу ліцензії на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідному суб`єкту господарювання, яка набирає чинності з 1 січня 2019 року;

2) анулювання ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом відповідного суб`єкта господарювання з 1 січня 2019 року.

На виконання чинного законодавства АТ «Херсонобленерго», як оператор системи розподілу, з 01.01.2019 р. надає виключно послуги з розподілу електричної енергії (згідно Постанови від 20.11.2018 № 1469 «Про видачу АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом».

Нова модель системи договірних відносин на роздрібному ринку електричної енергії та порядок укладання договорів визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 (надалі за тексом рішення - ПРРЕЕ) з одночасною втратою чинності ПКЕЕ.

Правилами роздрібного ринку електричної енергії регулюються взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними Правилами роздрібного ринку електричної енергії.

Відповідно до ПРРЕЕ для забезпечення споживання електричної енергії споживач укладає договори: 1) про надання послуг з розподілу електричної енергії споживачу із оператором системи розподілу; 2) про постачання електричної енергії споживачу із обраним електропостачальником або про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (для побутових або малих не побутових споживачів).

Відповідно п. п. 2.1.4. п. 2.1. ПРРЕЕ Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою договору, що є додатком 3 до цих Правил.

Пунктом 1.2. Типового договору передбачено, що умови Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 312 (далі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів.

Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

З 1 січня 2019 року договірні відносини між Позивачем і Відповідачем щодо постачання електричної енергії припинили дію, і з цієї же дати з відповідачем укладений договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Оператором системи розподілу на головній сторінці свого веб-сайту, розміщено редакцію договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Отже, на даний час між Відповідачем і Позивачем укладений договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (надалі за текстом рішення - Договір).

Відповідно до умов п. 8.6 Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.

01.10.2019 року працівниками АТ "Херсонобленерго" на об`єкті Відповідача - Хірургічний корпус за адресою м. Каховка, вул. Першотравнева, 34 було проведено перевірку дотримання ПРРЕЕ за результатами якої було складено Акт про порушення ПРРЕЕ № 132539, в якому зазначено наступне порушення ПРРЕЕ: "відсутні пломби АТ "Херсонобленерго", а саме виявлено відсутність пломби № С31355459 та пломби № С31355460, що були встановлені на дверях, що закривало доступу до дооблікових струмоведучих частин та ввідного комутаційного апарату. Навантаження фаза А - 15А, фаза В-15А, фаза С-17А. Електроенергія споживається, приладом обліку електроенергії не враховувалась та не спланувалась у повному обсязі. Споживач з приводу відсутності пломби до Каховських РЕМ АТ "Херсонобленерго " не звертався. Акт складено згідно п. 8.2.4. та 8.2.5. ПРРЕЕ".

Представник Позивача за первісним позовом під час судового розгляду справи, у зв`язку із заявленням Відповідачем за первісним позовом клопотання про витребування доказів, пояснив, що відеозапис про який зазначено у вказаному вище акті у Позивача за первісним позовом відсутній.

Вказаний Акт про порушення складався за участю представника відповідача - енергетика Шешені В.П. і керівника КНП "КАХОВСЬКА ЦРЛ" Мазур О.Б. і був підписаний з їх боку. Енергетик Шешеня В.П. в акті письмово пояснив наступне, цитуємо: "На момент перевірки були виявлені відсутність пломб. Зняті з невідомих мною причин попереднім відповідальним за електрогосподарство".

Після складання акту, другий примірник акту був вручений споживачу.

Пломби № С31355459, № С31355460, були встановлені на дверях шаф і закривали доступ до дооблікових струмоведучих частин, ввідного комутаційного апарату та трансформаторів струму. що у свою чергу унеможливлювало здійснювати безоблікове споживання електроенергії. Факт встановлення зазначених пломб підтверджується актом про опломбування № 179509 від 29.11.2016 р., який був підписаний представником АТ "Херсонобленерго" і представником споживача - заступником з ТП Верзуном Олександром Сергійовичем (копія довіреності надається). Відповідно до цього акту, відповідач прийняв на відповідальне зберігання всі пломби, встановлені на перелічених в акті засобах обліку та обладнанні, зобов`язався нести повну відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії, розміщених в щиті обліку та пломб, індикаторів впливу магнітного (електричного) полів, в тому числі пломби № С31355459, № С31355460.

З акту про розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток 6.3 до Договору про постачання електричної енергії ) вбачається, що щит трансформаторів струму в якому виявлено відсутність пломб знаходиться в зоні балансової належності та експлуатаційної відповідальності Відповідача.

Відповідальність за збереження та цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування та акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін покладається на власника (користувача) електроустановок.

Аналогічно правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 03.10.2018 року у справі N 904/599/18 та від 04.12.2018 року у справі N 911/3682/17.

Відсутність пломби є самостійним видом порушення та не потребує додаткового встановлення факту вчинення споживачем дій стосовно втручання в роботу приладу обліку, цей факт підтверджується самим фактом відсутності пломби. Отже, винесення на вирішення експертизи питання про встановлення факту втручання в мережу та використання електричної енергії споживачем поза лічильником є не доцільним і нормами чинного законодавства не передбачена (п. 8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 16.12.2015 № 3 «Про узагальнення судової практики вирішення спорів, які виникають у сфері надання послуг з електропостачання»), схожа за змістом правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 15.05.2018р. у справі № 923/826/17.

Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

19.11.2019 р. на засіданні комісії було розглянуто акт про порушення від 01.10.2019 р. № 132539 та прийнято рішення визначити обсяг недоврахованої електричної енергії за п. 8.4.10 Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312 на загальну суму 573248,30 грн.

На вказане засіданні комісії представник відповідача не прибув, хоча був належним чином повідомлений про дату, час і місце проведення комісії.

Споживачу поштою надіслано протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення від 19.11.2019 р. та рахунок № 29 на оплату недоврахованої електроенергії.

Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

На момент звернення Позивача із зазначеним вище первісним позовом, рахунок на суму 573248,30 грн Відповідачем не оплачено.

Судом не приймаються до уваги аргументи Відповідача за первісним позовом про те, що Акт про порушення № 132539 від 01.10.2019 р. складений з порушенням ПРРЕЕ, а саме - без участі уповноваженого представника КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ», за наступних обставин.

Відповідно до змісту Акту про порушення від 01.10.2019 р. № 132539 цей акт був складений у присутності представника КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ» - енергетика Шешені В.П. і керівника КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ» Мазур О.Б. і був підписаний з їх боку. Енергетик Шешеня В.П. в акті письмово пояснив наступне: «На момент перевірки були виявлені відсутність пломб. Зняті з невідомих мною причин попереднім відповідальним за електрогосподарство». Після складання акту, другий примірник акту був вручений споживачу. Таким чином, акт про порушення ПРРЕЕ № 132539 від 01.10.2019 р. був складений з дотриманням вимог ПРРЕЕ. Представники споживача виявлений факт відсутності пломб не заперечували.

У відповідності до ч. 1 ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Факт проведення перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» на об`єкті КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ» у присутності уповноважених представників КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ» підтверджується актом про порушення, який власноруч підписаний з їх боку. Зазначений факт не може спростовуватись іншим засобом доказування - заявою свідка (керівника КНП «КАХОВСЬКА ЦРЛ»).

Судом також, з урахуванням приписів ч. 1 ст. 77 ГПК України, не приймаються до уваги аргументи Відповідача за первісним позовом про те, що у порушення ПРРЕЕ, перед початком перевірки представники АТ «Херсонобленерго» не пред`явили службові посвідчення, оскільки відповідно до змісту Акту про порушення від 01.10.2019 р. № 132539 перевірка проводилась Начальником Каховських РЕМ Наконечним О.П. посвідчення №3491, заступником начальника Каховських РЕМ Матецьким А.Є. посвідчення №2989, інженером 2 категорії Ясковцем В.В. Посвідчення №3531.

Щодо зустрічних позовних вимог про визнання недійсним Акту про порушення № 132539 від 01.10.2019 p. такий спосіб захисту порушеного права не передбачено чинним законодавством, оскільки відповідно до частини другої статті 20 ГК України, яка кореспондується з положенням статті 16 Цивільного кодексу України, права та законні інтереси суб`єктів господарювання та споживачів захищаються, зокрема, шляхом визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб`єктів господарювання або споживачів.

Тобто, за змістом вказаної норми, господарські суди розглядають на загальних підставах справи у спорах про визнання недійсними актів, прийнятих іншими органами, які відповідно до закону чи установчих документів мають обов`язковий характер для учасників правовідносин, що виникають чи припиняються з прийняттям такого акту.

При цьому акт про порушення не є актом у розумінні статті 20 ГК України, оскільки лише фіксує виявлені порушення і, відповідно до пп 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, є підставою для визначення обсягу недооблікованої електричної енергії та суми завданих споживачем збитків комісією енергопостачальника.

Таким чином, позовна вимога про визнання недійсним акта про порушення не відповідає встановленим способам захисту прав, що виключає підстави для задоволення зустрічного позову.

За вказаних обставин, аргументи, наведені Позивачем за первісним позовом, щодо наявності підстав для задоволення первісного позову та відсутності підстав для задоволення зустрічного позову приймаються судом, оскільки відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

Натомість, аргументи, наведені Відповідачем за первісним позовом, щодо відсутності підстав для задоволення первісного позову та наявності підстав для задоволення зустрічного позову, не приймаються судом, оскільки не відповідають фактичним обставинам справи, умовам укладеного сторонами Договору та вимогам законодавства.

Відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Підпунктом 8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ передбачено, що Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідно до пункту 1.4. Кодексу комерційного обліку електричної енергії (ККО) (у редакції, що була дійсною на момент виявлення порушення) у цьому Кодексі терміни вживаються в таких значеннях, зокрема:

п. 14) вузол електричної енергії (вузол. ВОЕ - сукупність обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою за встановленою схемою з метою забезпечення вимірювання та електричної енергії в заданій точці вимірювання. Типовий ВОЕ складається з лічильника електричної енергії, трансформатора струму, трансформатора напруги, засобів захисту (автоматичні вимикачі або запобіжники), вторинних кіл струму і напруги та інших допоміжних засобів (тестового блока, перетворювачів імпульсів, блоків живлення тощо); характеристики складових ВОЕ мають бути достатніми для вимірювання електричної енергії з заданою періодичністю та похибкою;

п. 23) засоби вимірювальної техніки (ЗВТ) - засоби вимірювань, вимірювальні системи та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності;

п. 37) лічильник електричної енергії (лічильник) - засіб вимірювальної техніки, який реалізує процедуру вимірювання та реєстрації кількості електричної енергії та, опціонально, величини електричної потужності, параметрів якості електричної енергії та безперервності її розподілу, інших фізичних параметрів електричної енергії в точці вимірювання.

Відповідно до пункту 7.4. Розділу 7 глави 6 «Улаштування вузлів» Кодексу комерційного обліку електричної енергії (ККО) (у редакції, що була дійсною на момент виявлення порушення), ЗВТ має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО. Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу, важелі і кнопки управління комунікаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах. двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місцях що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми.

Відповідно п. 7.5. ККО підготовка місць для опломбування здійснюється ВТКО та стороною, на території (у приміщенні) якої встановлені ЗВТ згідно з переліком, наданим ППКО. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

Пунктом 8.2.4. ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Відповідно до пп 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, крім іншого, - у разі виявлення таких порушень пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

Абзацом 5 п. 8.4.4. ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2 - 4_пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Відповідно до підпункту 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Облік бланків актів про порушення ведеться оператором системи у пронумерованому, прошнурованому та скріпленому печаткою журналі.

Акти про порушення та документи, що підтверджують факт їх отримання споживачем, повинні зберігатися оператором системи протягом трьох років з дня оформлення акта про порушення.

Відповідно до частини першої статті 275 ГК України за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергія) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Законом України «Про ринок електричної енергії» визначаються правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулюються відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціювання ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно ч. 2 ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціювання ринку електричної енергії, пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України господарські зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України. Аналогічний припис містить ст. 526 Цивільного кодексу України.

Відповідно до положень частин 1 та 3 ст. 74, 76 - 79 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З`ясувавши викладені обставини, дослідивши у судовому засіданні подані докази, оцінивши аргументи учасників справи, суд дійшов висновку, що права позивача за первісним позовом, за захистом яких він звернувся до господарського суду були порушені відповідачем за первісним позовом, тому заявлені позивачем за первісним позовом вимоги підлягають задоволенню повністю, а зустрічні позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи викладені обставини судові витрати покладаються на відповідача за первісним позовом у повному обсязі.

З урахуванням викладених обставин та норм права, керуючись ст. 233, 236 - 238, 240, 241, 256, 257, підпунктами 17.1, 17.5. підпункту 17, пункту 1 розділу ХІ «Перехідні положення» Господарського процесуального кодексу України,

ВИРІШИВ:

1. Первісний позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з Комунального некомерційного підприємства "Каховська районна лікарня Каховської районної ради" (адреса місцезнаходження: 74800, Херсонська область, місто Каховка, вулиця першотравнева, будинок № 34; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 02004025) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (адреса місцезнаходження: 73003, місто Херсон, вулиця Пестеля, будинок № 5; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 05396638) 573248грн.30коп. вартості недооблікованої електричної енергії, 8598грн.72коп. витрат по сплаті судового збору. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

3. У задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційні скарги на рішення суду подаються учасниками справи протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення, через місцевий суд, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності новою редакцією Господарського процесуального кодексу України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Дата складання повного рішення 19 жовтня 2020 р.

Суддя Ю.В. Гридасов