Рішення № 92157451, 12.10.2020, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

12 жовтня 2020 року Справа № 280/2377/20 м.ЗапоріжжяЗапорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Лазаренка М.С., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ІПН НОМЕР_1 ) до Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради (72312, м. Мелітополь, вул. Михайла Грушевського, буд. 5; код ЄДРПОУ 02140811), третя особа, які не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ), про визнання протиправним паспорта прив`язки та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернулась до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради (далі - відповідач), третя особа ОСОБА_2 , в якому з урахуванням уточнених позовних вимог, просить суд:

- скасувати Рішення технічної комісії Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради по розміщенню тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, викладене у Протоколі №6 від 17.07.2019 р., про погодження ОСОБА_2 оформлення документів для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд, по АДРЕСА_3 ;

- визнати протиправним Паспорт Прив`язки для будівництва стаціонарної тимчасової споруди реєстраційний №30, виданий 02.08.2019 р. (строком дії до 02.08.2020 р.) Начальником Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради, на підставі Рішення комісії від 17.07.2019 р., який надає дозвіл забудовнику ОСОБА_2 , на розміщення 2-х тимчасових споруд ПП ТС 067.18, за адресою АДРЕСА_3 , з моменту його видачі - 02.08.2019 р.

В обґрунтування позову зазначає, що позивач з 06 листопада 2003 р. є власником житлової квартири АДРЕСА_4 , яка знаходиться на 1-му поверсі зазначеного будинку, з окремим виходом на бік Кіровського ринку, розташованого по АДРЕСА_3 України. З того часу була побудована Крамниця «Маріенн», з додержанням всіх необхідних норм та вимог діючого законодавства, по торгівлі якісного жіночого одягу та взуття. В 2009 р. позивачем ОСОБА_1 укладений з Виконавчим комітетом Мелітопольської міської ради Договір оренди прилеглої земельної ділянки до Крамниці «Маріенн», яка необхідна для обслуговування прилеглої території, загальна площа складає 0.01 га, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, розташована за адресою АДРЕСА_3 . Цільове призначення: для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, благоустрій. З правом продовження Договору оренди, та який постійно пролонговувався весь період, з відповідною державною реєстрацією в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, та в Державному земельному кадастрі. За використання вказаної земельної ділянки сплачує необхідну орендну плату до державного бюджету Мелітопольського виконавчого комітету Мелітопольської міської ради. 12.03.2020 р., позивачем з метою пролонгації договірних відносин з Виконавчим комітетом, щодо використання цієї земельної ділянки, укладений Договір про встановлення строкового земельного сервітуту, з Мелітопольської міською радою, в особі секретаря ради ОСОБА_3 , кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, розташованої за адресою АДРЕСА_3 , який зареєстрований в Державному реєстрі іншого речового права під №36066415. Сторонами Договору строкового земельного сервітуту, є Власник земельної дідянки – Мелітопольська міська рада, та фізична особа ОСОБА_1 – Сервітуарій. Пунктом 4.3 змісту Договору передбачено право Сервітуарія: вимагати усунення перешкод, які виникають у користуванні земельною ділянкою. 20 березня 2020 р., невідомі будівельники на зазначеній земельній ділянці, на яку позивач має речове право – право постійного користування, розпочали підготовчі будівельні роботи по спорудженю стаціонарних споруд. Підставою для описаних подій є Паспорт Прив`язки для будівництва стаціонарної тимчасової споруди реєстраційний АДРЕСА_5 , виданий 02.08.2019 р.. Начальником Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради 02.08.2019 р. (строком дії до 02.08.2020 р.), на підставі Рішення комісії по розміщенню тимчасових споруд від 17.07.2019 р., та який надає дозвіл забудовнику ОСОБА_2 , на розміщення 2-х тимчасових споруд ПП ТС 067.18, на земельній ділянці площею 100 м.2, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123. Позивач зазначає про незаконність прийнятого рішення виконавчим комітетом та про недійсність паспорту прив`язки на момент видачі, мотивуючи відсутністю будь якого права на землю у забудовника ОСОБА_2 , що є грубим порушенням норм «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України» №244 від 21.10.2011 р., зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 р. (далі Порядок №244).

Відповідач, будучи належним чином повідомленим про дати та час судових засідань, до залу засідань не з`являвся, відзив на позовні вимоги до суду не надходив.

Третя сторона ОСОБА_2 , будучи належним чином повідомленою про дати, час та місце судових засідань, до залу засідань не з`являлася, направила до суду заперечення на первісні позовні вимоги позивача , щодо визнання протиправним та скасування паспорту прив`язки, мотивуючі невірністю обрання шляху захисту своїх конституційних прав позивачем.

Ухвалою суду від 13 квітня 2020 року відкрито загальне позовне провадження у справі № 280/2377/20, призначено підготовче засідання на 13 травня 2020 року та витребувано від відповідача належним чином засвідчені копії документів.

Протокольною ухвалою суду від 13 травня 2020 року підготовче судове засідання відкладено до 02 липня 2020 року

Ухвалою суду від 02 липня 2020 року відкладено підготовче засідання, та оголошено перерву до 16 вересня 2020 року.

Ухвалою суду від 16 вересня 2020 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду на 07.10.2020.

07 жовтня 2020 року представником позивача подано до суду заяву про розгляд справи в порядку письмового провадження.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Згідно запису про інше речове право №33256659 Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права, позивач є орендарем земельної ділянки загальною площею 0.01 га, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, розташованою за адресою АДРЕСА_3 , на підставі договору оренди за №040926200119 від 03.03.2009 р. з власником земельної ділянки Мелітопольською міською радою Запорізької області, , додаткової угоди від 24.06.2011 р., строком дії на 2 роки, з правом пролонгації. Цільове призначення: для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови, благоустрій. З вказаного терміну земельна ділянка знаходилась в користувані позивача і є прилеглою територією до крамниці « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яка належить позивачу ОСОБА_1 , та розташована на 1-му поверсі зазначеного будинку, та не спростовується сторонами по справі.

12.03.2020 р., позивачем укладений Договір про встановлення строкового земельного сервітуту, з Мелітопольської міською радою, в особі секретаря ради Романова Романа Вікторовича, на земельну ділянку загальною площею 100 м.2, (0.01 га), кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, розташована за адресою АДРЕСА_3 , строком дії до 31.12.2023 р., який зареєстрований в Державному реєстрі іншого речового права під №36066415, приватним нотаріусом Мелітопольського міського нотаріального округу Запорізької області. Сторонами Договору строкового земельного сервітуту, є Власник земельної дідянки – Мелітопольська міська рада, та позивач фізична особа ОСОБА_1 – Сервітуарій. Змістом пункту 4.3 Договору передбачені право Сервітуарія: вимагати усунення перешкод, які виникають у користуванні земельною ділянкою.

20.03.2020 р. невідомі будівельники на зазначеній земельній ділянці, на яку позивач має речове право – право постійного користування, розпочали підготовчі будівельні роботи по спорудженю стаціонарних споруд, що підтверджується долученими матеріалами фототаблиці. Що стало підставою для звернення позивача до правоохоронних органів Мелітопольського відділу національної поліції з заявою про порушене право.

03.04.2020 р. в приміщені Мелітопольського ВНП, представником ОСОБА_2 надано Паспорт Прив`язки для будівництва стаціонарної тимчасової споруди реєстраційний № НОМЕР_2 , виданий Начальником Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради 02.08.2019 р. (строком дії до 02.08.2020 р.), на підставі Рішення комісії по розміщенню тимчасових споруд від 17.07.2019 р., та який надає дозвіл забудовнику ОСОБА_2 , на розміщення 2-х тимчасових споруд ПП ТС 067.18, на земельній ділянці площею 100 м.2, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, яка обтяжена речовим правом користування позивача.

На письмовий запит представника позивача, Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради своїм листом №12 від 27.05.2020 р., видано Рішення технічної комісії Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради по розміщенню тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, викладене у Протоколі №6 від 17.07.2019 р., про погодження ОСОБА_2 оформлення документів для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд, по АДРЕСА_3 , яке долучене до справи.

Дослідивши спірні правовідносини та надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращання мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

Територія - сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об`єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об`єктів, об`єктів промисловості, комунально-складських та інших об`єктів у межах населеного пункту.

Згідно з положеннями статті 2 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів передбачає:

1) розроблення і здійснення ефективних і комплексних заходів з утримання територій населених пунктів у належному стані, їх санітарного очищення, збереження об`єктів загального користування, а також природних ландшафтів, інших природних комплексів і об`єктів;

2) організацію належного утримання та раціонального використання територій, будівель, інженерних споруд та об`єктів рекреаційного, природоохоронного, оздоровчого, історико-культурного та іншого призначення;

3) створення умов для реалізації прав та виконання обов`язків суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів.

Статтею 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, згідно з яким - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі і отримання паспорта прив`язки тимчасових споруд, та умови анулювання дії паспорту прив`язки тимчасових споруд визначено Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, який є спеціальним нормативним актом, що регулює спірні правовідносини.

Відповідно до пунктів 1.3, 1.4 Порядку тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Комплексна схема розміщення ТС - це схема розміщення ТС на території населеного пункту або його частини.

Відповідно до пунктів 2.1 - 2.3 Порядку № 244 підставою для розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (надалі - ТС) є паспорт прив`язки ТС.

Паспорт прив`язки ТС - це комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Розділ 2-й Порядку регулює порядок отримання паспорта прив`язки ТС, а саме:

п. 2.1. підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

п. 2.2. замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

п. 2.3. до заяви додаються:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

п. 2.4. Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

п. 2.6. Для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає:

- схему розміщення ТС (додаток 1- обов`язково з документом на користування земельною ділянкою, Договір оренди, чи інші);

- ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1);

- схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України" ( 2807-15 );

- технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності),

отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних

мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

п. 2.7. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

п. 2.10. Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

п. 2.11. Паспорт прив`язки включає:

- схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території;

- ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС);

- технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж;

реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

п. 2.14. Паспорт прив`язки ТС не надається за умов:

- подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку;

- подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки з інших підстав не допускається.

п. 2.20. Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки.

п. 2.21. Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається.

п. 2.22. Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим.

п. 2.27. Дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов:

- недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні;

- невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки;

- надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

Судом звернуто увагу на обов`язковість у замовника паспорта прив`язки документа, який повинний свідчити право використання земельної ділянки, на якій планується розміщення тимчасових споруд, що обумовлено Порядком № 244. Відповідачем не доведений факт наявності допустимого доказу щодо законного використання земельної ділянки площею 100 м.2, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, яка обтяжена речовим правом користування саме позивача.

А тому компетентним органом мало бути відмовлено у прийняті спірного рішення технічної комісії Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради по розміщенню тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, викладене у Протоколі №6 від 17.07.2019 р., про погодження ОСОБА_2 оформлення документів для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд, з відповідною відмовою у видачі паспорта прив`язки на розміщення 2-х тимчасових споруд ПП ТС 067.18, на земельній ділянці площею 100 м.2, кадастровий номер 2310700000:02:005:0123, за адресою по АДРЕСА_3 , у відповідності з п.2.14 Порядку № 244.

Враховуючи викладене, прийняті відповідачем рішення та паспорт прив`язки ТС підлягають визнанню протиправними.

Обираючи спосіб захисту порушеного права позивача, суд виходить з наступного.

За положеннями частини 4 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" повноваженнями визначити правові підстави відмови у продовжені дії паспорту прив`язки ТС віднесено до компетенції центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Відтак, саме Управління містобудування та архітектури Мелітопольської міської ради в особі Виконавчого комітету має виключні повноваження на вирішення питання щодо видачі паспортів прив`язки ТС.

Поняття дискреційних повноважень наведене у Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R (80)2, яка прийнята Комітетом Міністрів 11 березня 1980 року на 316-й нараді, відповідно до якої під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Адміністративні суди, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень на відповідність закріпленим статтею 2 КАС України критеріям, не мають втручатися у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями.

Згідно з частиною 1 статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до положень ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Системно проаналізувавши приписи законодавства України, що були чинними на момент виникнення спірних правовідносин між сторонами, зважаючи на взаємний та достатній зв`язок доказів у їх сукупності, відсутність будь яких заперечень з боку відповідача на позовні вимоги, суд дійшов висновку, що позовна заява є обґрунтованою та підлягає повному задоволенню.

Відповідно до ст. 139 КАС України судові витрати в розмірі 841 грн. належить стягнути у повному обсязі за рахунок бюджетних асигнувань відповідача на користь позивача.

Керуючись ст.ст. 2, 5, 72, 77, 139, 241, 243-246, 255 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ІПН НОМЕР_1 ) до Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради (72312, м. Мелітополь, вул. Михайла Грушевського, буд. 5; код ЄДРПОУ 02140811), третя особа, які не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 ), про визнання протиправним паспорта прив`язки та скасування рішення,- задовольнити.

Скасувати Рішення технічної комісії Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради по розміщенню тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, викладене у Протоколі №6 від 17.07.2019 р., про погодження ОСОБА_2 оформлення документів для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд, по АДРЕСА_3 ;

Визнати протиправним Паспорт Прив`язки для будівництва стаціонарної тимчасової споруди реєстраційний №30, виданий 02.08.2019 р. (строком дії до 02.08.2020 р.) Начальником Управління містобудування та архітектури Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради, на підставі Рішення комісії від 17.07.2019 р., який надає дозвіл забудовнику ОСОБА_2 , на розміщення 2-х тимчасових споруд ПП ТС 067.18, за адресою АДРЕСА_3 , з моменту його видачі - 02.08.2019 р.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Виконавчого комітету Мелітопольської міської ради на користь ОСОБА_1 судовий збір в сумі 841.00 (вісімсот сорок одна) гривня.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його (її) проголошення, а якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення у повному обсязі складено та підписано 12.10.2020 року.

Суддя М.С. Лазаренко