Рішення № 92095016, 07.10.2020, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.10.2020м. ДніпроСправа № 904/2223/20

Господарський суд Дніпропетровської області у складі головуючого судді Мілєвої І.В. судді Ліпинського О.В., судді Васильєва О.Ю., за участю секретаря судового засідання Симбірьової К.В.

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", Дніпропетровська область, м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нанокабель", Дніпропетровська область, м. Кам`янське

про стягнення 631 802,84 грн.

Представники:

від позивача: Козятинський І.П. довіреність № 809 від 30.11.2019;

від відповідача: Літвінова Т.В. ордер ХС №153085 від 06.07.2020

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до господарського суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нанокабель" про стягнення 631 802,84 грн. вартості недоврахованої електроенергії.

Ухвалою суду від 30.04.2020 позовну заяву Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" залишено без руху.

14.05.2020 до господарського суду від позивача надійшов лист на виконання вимог ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 30.04.2020 про залишення позовної заяви без руху.

Ухвалою від 18.05.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначити підготовче засідання, яке відбудеться 10.06.2020.

Ухвалою від 10.06.2020 відкладено підготовче засідання на 08.07.2020.

06.07.2020 відповідач подав до суду клопотання про перенесення розгляду справи.

Ухвалою суду від 08.07.2020 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів до 17.08.2020 включно. Відкладено підготовче судове засідання на 03.08.2020.

03.08.2020 відповідач подав до суду відзив, в якому зазначив, що заяви про приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії ТОВ «Нанокабель» не оформлювало із позивачем та не підписувало, що спростовує аргументи позивача щодо припинення дії договору на постачання електричної енергії № 3460 від 11.05.2012. Факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою-організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом, відповідну експертизу щодо підтвердження чи спростування факту пошкодження пломб не провели. В подальшому дані з вузла обліку електроенергії було зчитано представниками АТ «ДТЕК «Дніпровські електромережі» та висновки були зафіксовані в Акті зовнішнього огляду від 26 листопада 2019 року, в якому зазначено, що свинцові пломби з відбитками тавра повірника і ТВК завода-виробника, що встановлені на корпусі лічильника не мають явних матеріально-фіксованих ознак порушення і/або підробки. З цього видно, що втручання в пломби лічильника., так само як і в лічильник виявлено не було. Згодом, у присутності представника ТОВ «Нанокабель» представником АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» пломби були запаковані в сейф-пакет №2169527 і разом з сейф-пакетом № 2435462 передані представнику Камянського РЕМ для відправлення на експертизу до експертної організації для встановлення факту втручання в вузол обліку електричної енергії, про що зазначено в акті зовнішнього огляду від 26.11.2019 № 29. Листом позивача від 11.12.2019 № 74767/1001 пломби № С4634563 та № 46345632 було направлено до Харківського науково-дослідницького інституту судових експертиз імені засл.проф. М.С. Бокаріуса. Але, на початку грудня 2019 року представник Кам`янського РЕМу в телефонному режимі повідомив представника ТОВ «Нанокабель» про те, що пакет з пломбами при транспортуванні було розірвано та просили з`явитися будь-якого представника ТОВ «Нанокабель» для опечатування нового сейф-пакету, в який переклали дані пломби. Представник ТОВ «Нанокабель» відмовився від даної процедури, адже розірвання сейф-пакету, а якому знаходилися пломби вже ніяк не може свідчити про те, що дані пломби знаходилися в непорушному стані. 11 березня 2020 року відбулось наступне засідання Кам`янського РЕМу у складі голови комісії - начальника Кам"янського РЕМ Шумейко М.Б. та членів комісії: начальника СТА Коломойця О.В. та провідного юрисконсульта Долгова О.О. Представникам ТОВ «Нанокабель» було усно повідомлено, що була проведена трасологічна експертиза пломб, яка нібито виявила втручання споживача у прилад обліку. На прохання ТОВ «Нанокабель» отримати висновки експертизи для ознайомлення та перенести засідання комісії у зв`язку з відсутністю можливості раніше ознайомитися з висновками експерта та надання пояснень з цього питання головою комісії було відмовлено. Вищевикладені дії представників Кам`янського РЕМ змусили споживача ТОВ «Нанокабель» звертатися зі скаргами до відповідних органів в тому, числі до НКРЕ України. На вказане звернення було отримано відповідь №5673/20/7-20 від 28.05.2020р, якою повністю підтверджено неправомірність дій позивача щодо зовнішнього огляду пломб, проведених 26.11.2019р., де вони мали доступ до пломб до моменту проведення експертизи спеціалізованою організацією, яка має право на проведення відповідної експертизи, які призвели до неможливості підтвердження факту, що пошкодження пломб здійснено саме споживачем. На підставі Акту про порушення № 119299 від 23.10.2019 комісією Камянського РЕМ по розгляду акту про порушення прийняте рішення, оформлене Протоколом № 21 від 11.03.2020, в якому вирішено провести ТОВ «Нанокабель» розрахунок недорахованої електричної енергії на суму 631 802,84 грн. за період з 30.08.2019 по 23.10.2019, виходячи з наступних показників: потужності 580 кВт, тривалості роботи обладнання 24 год. на добу, коефіцієнту використання 0,6. Але, зазначені у розрахунку кількості недорахованої електроенергії показники потужності не відповідають зазначеним у Договорі про постачання електричної енергії № 3460 від 11.05.2012. На підставі вищенаведеного, відповідач вважає, що є незаконними та не підлягають задоволенню позовні вимоги у повному обсязі.

03.08.2020 оголошено перерву у підготовчому судовому засіданні до 17.08.2020.

17.08.2020 позивач подав до суду відповідь на відзив на позовну заяву.

17.08.2020 позивач заявив усне клопотання про призначення колегіального розгляду справи.

Ухвалою від 17.08.2020 призначено колегіальний розгляд справи № 904/2223/20.

Розпорядженням заступника керівника апарату Господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2020 за № 999 щодо призначення повторного автоматизованого розподілу справи, призначено проведення повторного автоматизованого розподілу для визначення складу колегії суддів у справі 904/2223/20.

Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 17.08.2020 визначено склад колегії у складі трьох суддів: головуючий колегії, суддя Мілєва І.В., судді - Ліпинський О.В., Васильєв О.Ю..

Ухвалою від 19.08.2020 прийнято справу № 904/2223/20 до провадження в колегіальному складі. Постановлено призначити підготовче засідання на 07.09.2020.

01.09.2020 позивач подав до суду заперечення на відповідь на відзив.

07.09.2020 позивач подав до суду клопотання про призначення судової експертизи, в якому зазначив, що в матеріалах справи міститься акт зовнішнього огляду номерних пломб від 26.11.2019 № 29, яким встановлено пошкодження пломб АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» та зроблено фотофіксацію пошкоджених пломб із застосуванням спеціального оптичного приладу. З даних фотоматеріалів вбачається, що пломби при упакуванні в сейф-пакет були уже пошкодженими та містять ознаки втручання (розкриття). Вищезазначене свідчить про те, що пломби після вкладання в сейф-пакет не піддавалися впливу та не пошкоджувались навмисно позивачем для подальшого покладення відповідальності на відповідача. З огляду на зазначене та з урахуванням того, що під час зовнішнього огляду були зроблені якісні фотознімки при багатократному збільшені, явним стає факт, що якоря спірних пломб пошкоджені та пломби піддавалися розкриттю. Таким чином, АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» наполягає на призначені трасологічної експертизи на підставі зроблених фотознімків під час спільного зовнішнього огляду, що підтвердить втручання та пошкодження пломб відповідачем. Враховуючи викладене, позивач просить суд призначити у справі № 904/1656/20 судову експертизу, проведення якої доручити Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса Міністерства юстиції України. На вирішення експерта поставити наступне питання:

- чи є ідентичними пошкодження на пломбах № С46345631, С46345632, які зафіксовані на фотознімках зроблених під час спільного огляду пломб з представником споживача (акт зовнішнього огляду номерних пломб № 29 від 06.11.2019), пошкодженням, встановленим у висновку експертно-трасологічного дослідження № 27938/3168-3169 від 12.02.2020.

Ухвалою суду від 07.09.2020 у задоволенні клопотання Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" про призначення судової експертизи - відмовлено. Закрито підготовче провадження та призначено справу для судового розгляду по суті у судове засідання на 07.10.2020

У судове засідання на 07.10.2020 з`явились представники позивача та відповідача.

В порядку ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

11.05.2012 між Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія «Дніпрообленерго" (правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі") (постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Нанокабель" (споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії № 3460 (далі - договір).

Постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 372,0 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» та/або «Загальна схема електропостачання», які є невід`ємними частинами даного договору (розділ 1 договору).

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ) (п. 2.1. договору).

Споживач зобов`язується: забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п. 2.3.15. договору).

Споживач несе відповідальність за збереження і цілісність встановлених на його території (приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п. 4.2.4. договору).

Цей договір набирає чинності з 11.04.2012 і укладається на строк до 03.05.2015 (п. 9.8. договору).

Відповідно до п. 6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства. Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо. До укладення договору про надання послуг із забезпечення перетікань реактивної електричної енергії відповідно до Правил відносини між ОСР/ОСП та споживачем щодо розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії регулюються договорами про постачання електричної енергії та договорами про технічне забезпечення електропостачання споживача між основним споживачем та субспоживачем. В іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію.

Позивач зазначає, що договір про постачання електричної енергії від 11.05.2012 з першого січня 2019 року втратив чинність та набув чинність публічний договір (договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, що розміщений на офіційному веб-сайті АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі»).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 затверджено "Правила роздрібного ринку електричної енергії" (далі – Правила № 312 / ПРРЕЕ).

23.10.2019 представниками АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» було здійснено перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю "Нанокабель" щодо дотримання Правил роздрібного ринку електричної енергії за адресою: м. Кам`янське, вул. Широка, 26.

За результатами перевірки складено Акт про порушення № 119299 від 23.10.2019 (т.1 а.с. 8), яким встановлено, що споживач здійснив порушення п. 8.4.2. ПРРЕЕ, а саме: здійснив порушення цілісності пломб № С46345631, С46345632, які були встановлені на шафі обліку та вимірювальній колодці. Верхні зубці якоря пломб № С46345631, С46345632 не мають зачепу за стопори корпусів пломб.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018 затверджено "Правила роздрібного ринку електричної енергії" (далі – ПРРЕЕ).

Відповідно до пп. 11, 12 п. 5.1.1. ПРРЕЕ оператор системи має право: контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу (п. 8.2.4. ПРРЕЕ).

У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою (п. 8.2.5. ПРРЕЕ).

Акт про порушення № 119299 був складений за участю представників постачальника та споживача – головного енергетика Чуб Б.О., який підписав акт із запереченням: «пломби не пошкоджені, лічильник не пошкоджений, з претензіями не згоден, акт буде оскаржено». Відповідно до здійсненої представником відповідача відмітки, останній отримав екземпляр акту 23.10.2019.

23.10.2019 представникам позивача за участю представника споживача було складено акт про усунення порушення № 119299 (т.1 а.с. 10).

Відповідно до висновку експертного трасологічного дослідження від 12.02.2020 № 27938/3168-3169 (т.1 а.с. 17-31) на пломбах № № С46345631, С 46345632 є сліди зняття та повторного навішування.

Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну. Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи. Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв`язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

11.03.2020 комісією енергопостачальника за результатами розгляду акту про порушення № 119299 від 23.10.2019 було прийнято рішення, оформлене протоколом № 21 засідання комісії щодо розгляду акта про порушення № 119299 від 23.10.2019 (т.1 а.с. 32) про нарахування кількості недоврахованої електроенергії. Нарахування було здійснено відповідно до п. 8.4.2. ПРРЕЕ за формулою 4 ПРРЕЕ. Період нарахування з 30.08.2019 по 23.10.2019. За недораховану електричну енергію оплаті підлягає 631 802,84 грн.

Позивач здійснив розрахунок кількості недорахованої електроенергії (т.1 а.с. 11), відповідно до якого встановлено вартість недоврахованої електроенергії за період з 30.08.2019 по 23.10.2019 у сумі 631 802,84 грн.

Відповідно до протоколу № 21 від 11.03.2020 представник споживача на засідання комісії з`явився, з протоколом ознайомлений, копію протоколу отримав.

На оплату недоврахованої електроенергії по акту № 119299 від 23.10.2019 на суму 631 802,84 грн. позивачем виставлено рахунок № 250000065102 від 11.03.2020 (т.1 а.с. 33). Термін сплати вказаного рахунку – до 10.04.2020.

Позивач надав до суду опис вкладення та фіскальний чек (т.1 а.с. 34-35), відповідно до яких 13.03.2020 рахунок було направлено на адресу відповідача.

Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник (п. 2.3.4. ПРРЕЕ).

Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (пп. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ).

У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу (п. 8.2.4. ПРРЕЕ).

Позивач визначив обсяг та вартість недооблікованої активної електричної енергії за пунктом 8.4.2 по формулі 4 ПРРЕЕ.

Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки) (пп. 1 п. 8.4.2. ПРРЕЕ).

Господарський суд зазначає наступне.

26.11.2019 було складено Акт зовнішнього огляду номерних пломб № 29 (т. 2 а.с. 8), відповідно до якого на підставі витягу з протоколу від 22.11.2019 № 47 засідання комісії при виконавчий дирекції АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі» по розгляду спірних питань по актам про порушення ПРРЕЕ, начальник СРОПО ОСОБА_1 , технік СРОПО Коваленко Н.А., інженер СТА Кам`яского РЕМ ОСОБА_2 , в присутності довіреної особи Сергуніна С.В. ТОВ «Нанокабель» відповідно довіреності № 01 от 01.11.2019 відкрили сейф-пакет 2435462 і виконали огляд номерних пломб типу «Карат» №№ С46345631, С46345632. При візуальному огляді пломб виявлено: карат № С46345631 та № С46345632 механічні пошкодження на верхній частині тіла якоря та на шляпці якоря. Пломби типу «Карат» №№ С46345631, С46345632 запаковані в сейф-пакет 2169527 і разом з сейф-пакетом 2435462 передані представнику Кам`яского РЕМ. Підпис представника споживача на вищевказаному акті відсутній.

Відповідач зазначає, що листом позивача № 74767/1001 від 11.12.2019 пломби № С4634563 та № 46345632 було направлено до Харківського науково-дослідницького інституту судових експертиз імені засл.проф. М.С. Бокаріуса. Але, на початку грудня 2019 року представник Кам`янського РЕМу в телефонному режимі повідомив представника ТОВ «Нанокабель» про те, що пакет з пломбами при транспортуванні було розірвано та просив з`явитися будь-якого представника ТОВ «Нанокабель» для опечатування нового сейф-пакету, в який переклали дані пломби.

Відповідно до п. 8.4.4. ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Харківським науково-дослідного інститутом судових експертиз імені засл.проф. М.С. Бокаріуса було проведено експертне дослідження, за результатами якого було складено висновок експертного трасологічного дослідження № 27938/3168-3169 від 12.02.2020.

За результатами проведеного дослідження встановлено, що на сейф-пакеті № 2169527 в який і були упаковані пломби № С46345631 та № С46345632, має 9 (дев`ять) наскрізних пошкоджень неправильної геометричної форми, розмірами 4х2 мм до 15х40 мм (стор. 5 висновку) (т.1 а.с.21).

Дослідженням пошкоджень, що є на сейф-пакеті встановлено, що розміри чотирьох з них сумарні з розмірами пломб, наданих для дослідження, тобто пломби можливо дістати через окремі з отворів, що є на сейф-пакеті № 2169527 (т.1 а.с.22).

На поверхні пакету, у який додатково упаковані пломби, надані для дослідження, є пошкодження у вигляді утиків, цілісність пакету місцями порушено (стор. 6 висновку) (т.1 а.с.22).

Вид, форма та розташування слідів, що є на внутрішній поверхні сейф-пакету, свідчать, що вони могли утворитися при контактуванні сейф-пакету її кінцями фрагментів пломбу вального дроту, які зафіксовані у пломбах, як при витягуванні пломб з нього, так і при транспортуванні (стор.6-7 висновку) (т.1 а.с.22-23).

Встановити чи були утворені вказані сліди при витягуванні пломб або при їх транспортуванні не надається за можливим з причин відсутності для цього будь-яких об`єктивних ознак (т.1 а.с.23).

Вищенаведені ознаки дозволяють стверджувати, що розміри чотирьох пошкоджень, що є на сейф-пакеті № 2169527, у який вони упаковані, тобто, пломби можливо дістати через вказані отвори по одній. Розміри вказаних пошкоджень також дозволяють витягнути з сейф - пакету вказані пломби без слідів (стор.7 висновку) (т.1 а.с.23).

Відповідно до здійсненого експертом висновку на внутрішній поверхні сейф-пакету № 2169527, у якому надані для дослідження пломби № С46345631 та № С46345632, є сліди контактування з кінцями пломбувальних тросів, зафіксованих у пломбах. Встановити чи були утворені вказані сліди при діставанні пломб № С46345631 та № С46345632 із сейф пакетів, або під час транспортування пломб не надається можливим. Пломби № С46345631 та № С46345632 можливо дістати по одній через чотири отвори, що є на сейф-пакеті № 2169527 без утворення слідів (т.1 а.с.30-31).

Відповідно до абз. 2 п. 8.4.4. ПРРЕЕ для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.

Враховуючи викладене, оскільки до моменту передачі пломб № С46345631 та № С46345632 на експертизу було пошкоджено сейф-пакет, в яком знаходились вказані пломби, то відповідно до положень п. 8.4.4. ПРРЕЕ нарахування відповідачу вартості недоврахованої електроенергії за період з 30.08.2019 по 23.10.2019 у сумі 631 802,84 грн. є безпідставним та необґрунтованим.

У зв`язку із чим позовні вимоги про стягнення з відповідача 631 802,84 грн. вартості недоврахованої електроенергії задоволенню не підлягають.

За подання до господарського суду позовної заяви майнового характеру сплачується судовий збір в розмірі 1,5 відсотка ціни позову, але не менше 1 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб та не більше 350 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, а за подання до господарського суду позовної заяви немайнового характеру - 1 розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб (ст. 4 Закону України "Про судовий збір").

Відповідно до Закону України "Про Державний бюджет України на 2020 рік" прожитковий мінімум для працездатних осіб з 1 січня 2020 року становить 2 102,00 грн.

При зверненні з позовом до суду позивач сплатив судовий збір в розмірі 9 477,05 грн. згідно з платіжним дорученням № 2009930202 від 16.04.2020, замість 9 477,04 грн. Таким чином, при зверненні з позовом до суду позивач надмірно сплатив судовий збір в розмірі 0,01 грн.

Відповідно до п.1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила, за ухвалою суду в разі зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом.

Відповідне клопотання позивачем до суду подано не було. Тому суд вважає за необхідне роз`яснити позивачу, що надмірно сплачений судовий збір в розмірі 0,01 грн. підлягає поверненню позивачу з державного бюджету України, для чого позивачу необхідно звернутися до суду з відповідним клопотанням.

Згідно зі ст. 129 Господарського процесуального кодексу витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача у розмірі 9 477,04 грн.

Керуючись ст. ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити в повному обсязі.

Витрати по сплаті судового збору покласти на позивача.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного судового рішення і може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області.

Повне рішення складено 09.10.2020

Головуючий суддя І.В. Мілєва

Суддя Ліпинський О.В.

Суддя Васильєв О.Ю.