Рішення № 92012748, 25.09.2020, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 вересня 2020 р. Справа № 520/7345/2020

Харківський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Шевченко О.В.,

при секретарі - Куриленко Н.В.,

за участі представників:

позивача - Іванової О.В., відповідача - Коротуна О.О., Третьякова О.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом державної установи "Диканівська виправна колонія (№12)" до Північно - Східного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку, -

ВСТАНОВИВ:

До Харківського окружного адміністративного суду звернувся позивач, державна установа "Диканівська виправна колонія (№12)", з адміністративним позовом до Північно - Східного офісу Держаудитслужби, в якому просить суд визнати протиправним та скасувати висновок Північно - Східного офісу Держаудитслужби за результатами проведення моніторингу (ІД моніторингу: UA-M-2020-05-27-000050) від 27.05.2020 року.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 27.02.2020 року ДУ "Диканівська виправна колонія (№12)" (Замовник) укладено з ПрАТ "Харківенергозбут" (Постачальник) договір про закупівлю електричної енергії 4-019 К/2020. Проте, за результатами моніторингу закупівлі Північно - Східним офісом Держаудитслужби сформовано висновок від 27.05.2020 року, в якому зазначено, що за результатами аналізу обґрунтування та наявності підстав застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 2 частини 2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі" та зобов`язано здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень. Позивач не погоджується з оскаржуваним висновком, вважає його неправомірним, оскільки виконати вимогу про усунення порушень неможливо у зв`язку із недоведеністю наявністю порушення та відсутністю конкретних вимог щодо усунення порушення. Висновок не містить жодних конкретних зобов`язань по усуненню порушень та вказівки органу фінансового контролю, які саме порушення мають бути усунені. Також у висновку не зазначено, які дії необхідно вчинити для усунення порушень, що унеможливлює виконання вимог висновку.

Ухвалою суду від 15.06.2020 року відкрито провадження по справі. Призначено підготовче засідання.

Ухвалою суду від 16.07.2020 року, занесеною до протоколу судового засідання від 16.07.2020 року, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Представником відповідача надано до суду відзив на позов, в якому він заперечував проти задоволення позовних вимог зазначивши, що згідно з пунктом 2 частини 2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі", переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи. ПрАТ «Харківенергозбут», з яким ДУ "Диканівська виправна колонія (№12)" (Замовником) укладено договір від 27.02.2020 року № 4-019К/2020, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики. Даний Факт свідчить про наявність на території Харкова й Харківської області конкуренції на ринку електричної енергії, який в свою чергу функціонує на конкурентних засадах, крім суб`єктів природних монополій. Таким чином, здійснення закупівель, робіт та послуг, у тому числі електричної енергії, споживачами, які є замовниками згідно вказаного Закону, має здійснюватися за основною процедурою - відкритими торгами. Таким чином, позивач застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії за договором від 27.02.2020 року № 4-019К/2020 за відсутності підстав, передбачених статтею 35 Закону України "Про публічні закупівлі", що слугувало підставою для формування оскаржуваного висновку.

Представник позивача надав до суду відповідь на відзив, в якій підтримав свою правову позицію, викладену у позовній заяві, просив суд задовольнити позовні вимоги повністю.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі, просив суд їх задовольнити, з посиланням на обставини викладені в позовній заяві.

Представники відповідача в судовому засіданні проти задоволення позову заперечували, в задоволенні позовних вимог просили відмовити.

Заслухавши в судовому засіданні пояснення представників сторін, дослідивши матеріали адміністративної справи, судом встановлено наступне.

Судом встановлено. що 17 лютого 2020 року тендерним комітетом ДУ «Деканівська виправна колонія (№12)» проведено засідання з питання публікації плану та проведення переговорної процедури закупівлі за кодом ДК 021:2015 09310000-5 «електрична енергія» на суму 672620,03 грн. та оприлюднено на веб-порталі уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір з постачальником - ПрАТ «Харківенергозбут».

27 лютого 2020 року між ДУ «Деканівська виправна колонія (№12)» та ПрАТ «Харківенергозбут» укладено договір про закупівлю електричної енергії №4-019 К/2020.

27 травня 2020 року Північно-східним офісом Держаудитслужби, у зв`язку з виявленням ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, проведено моніторинг закупівлі (ідентифікатор закупівлі: UA -2020-02-17-002002-а 17.02.2020), за результатами якого складено Висновок про результати моніторингу закупівлі №31-41/123 від 27.05.2020 року.

У вказаному Висновку констатовано, що замовник – ДУ «Деканівська виправна колонія (№12)», застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі». У Висновку зазначено, що здійснення закупівель електричної енергії споживачами, які є замовниками у розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» має здійснюватися за основної процедурою закупівлі – відкриті торги.

Суд не погоджується з позицією відповідача та зазначає наступне.

Пунктами 67 та 93 ч.1 ст.1 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що постачальник універсальної послуги - визначений відповідно до цього Закону електропостачальник, який виконує зобов`язання щодо надання універсальної послуги; універсальна послуга - постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України.

Абзацом 11 пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих непобутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов`язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.

Відповідно до положення про державну установу «Деканівська виправна колонія (№12)», затвердженого Наказом Міністерства юстиції України №3773/5 від 29 листопада 2019 року виправна колонія є бюджетною неприбутковою установою.

Абзацом 4 частини 2 статті 63 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що межі території здійснення діяльності постачальника універсальних послуг визначаються в умовах конкурсу. У межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 26.10.2018р. № 1268 "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території" визначено, що постачальником універсальних послуг на території Харківської області є ПрАТ «Харківенергозбут».

Згідно ч. 1 ст. 35 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками.

Переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи (п.2 ч.2 ст.35 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Таким чином, оскільки ДУ «Деканівська виправна колонія (№12)» укладала з постачальником універсальних послуг – ПрАТ «Харківенергозбут» договір на надання універсальної послуги (постачання електричної енергії) і в силу вищенаведених законодавчих приписів на території Харківської області не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, суд приходить до висновку, що позивачем правомірно обрано переговорну процедуру закупівлі електричної енергії, отже позовні вимоги є обґрунтованими, а позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

Розподіл судових витрат здійснюється у відповідності до статті 139 КАС України.

Керуючись ст. ст. 2, 6-10, 13-14, 77, 139, 242-246, 250, 255, 295, пп.15.5 п.15 Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов державної установи "Диканівська виправна колонія (№12)" (код ЄДРПОУ 08564529, адреса: 61030, м. Харків, вул. Лелюківська, буд. 1) до Північно - Східного офісу Держаудитслужби (код ЄДРПОУ 40478572, адреса: 61022, м. Харків, м-н Свободи, 5, 4 під., 10 пов.) про визнання протиправним та скасування висновку – задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати висновок Північно - Східного офісу Держаудитслужби за результатами проведення моніторингу (ІД моніторингу: UA-M-2020-05-27-000050) від 27.05.2020 року.

Стягнути на користь державної установи "Диканівська виправна колонія (№12)" (код ЄДРПОУ 08564529) судові витрати в розмірі 2102 (дві тисячі сто дві) 00 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Північно - Східного офісу Держаудитслужби (код ЄДРПОУ 40478572).

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Другого апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно - телекомунікаційної системи шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст рішення виготовлено 05 жовтня 2020 року.

Суддя О.В.Шевченко