Рішення № 91979053, 29.09.2020, Луганський окружний адміністративний суд

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

Іменем України

29 вересня 2020 рокуСєвєродонецькСправа № 360/3057/20

Луганський окружний адміністративний суд

у складі головуючого судді Борзаниці С.В.

за участю секретаря судового засідання Кравцової Т.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДПС у Луганській області про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

До Луганського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 (далі також - позивач), в інтересах якого звернувся адвокат Жердєв Сергій Миколайович (далі також - представник позивача) до Головного управління ДПС у Луганській області (далі також - відповідач, ГУ ДПС у Луганській області), в якій просить:

- визнати протиправною відмову відповідача здійснити перерахунок середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 з серпня 2019 та в подальшому здійснювати нарахування середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою, що складає 419,45 грн;

- зобов`язати відповідача здійснити перерахунок середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 з серпня 2019 та в подальшому здійснювати нарахування середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою, що складає 456,12 грн з урахуванням корегувань, що передбачені чинним законодавством України;

- зобов`язати відповідача виплатити заборгованість із заробітної плати ОСОБА_1 з серпня 2019 дотепер у розмірі 56061,15 грн.

В обґрунтування заявлених вимог зазначено, що з 13.06.2019 ОСОБА_1 увільнено від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій ГУ ДФС у Луганській області на період проходження строкової військової служби. ГУ ДПС у Луганській області є правонаступником усіх прав та обов`язків ГУ ДФС у Луганській області.

З червня до серпня 2019 року ГУ ДФС у Луганській області розраховує середньомісячну заробітну плату ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою, що складає 419,45 грн. З серпня 2019 року і дотепер ГУ ДПС у Луганській області розраховує середньомісячну заробітну плату ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою, що складає 223,33 грн, що свідчить про те, що ГУ ДПС у Луганській області порушує гарантію збереження середнього заробітку, яка передбачена чинним законодавством України, адже середній заробіток ОСОБА_1 зменшився майже вдвічі.

Адвокат позивача звернувся до відповідача зі скаргою від 14.07.2020, в якій просив здійснити перерахунок середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 з серпня 2019 та в подальшому здійснювати нарахування середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою, що складає 419,45 грн, а не 223,33 грн, та виплатити недоплачену частину середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 з серпня 2019 у зв`язку з перерахунком. Листом від 27.07.2020 відповідач відмовив у здійсненні перерахунку та виплаті недоплаченої частини середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 .

Позивач вважає, що має право на збереження свого середнього заробітку протягом всього часу призову, а не лише перші декілька місяців.

На думку позивача, розрахунок заборгованості із заробітної плати за:

серпень 2019: (419,45 грн. - 223,33 грн.) х 5 роб. дні = 980,60 грн.

вересень: (419,45 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні = 4118,52 грн.

жовтень: (419,45 грн. - 223,33 грн.) х 22 роб. дні = 4314,64 грн.

листопад: (419,45 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні = 4118,52 грн.

грудень 2019: (419,45 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні =4118,52 грн.

З 01.01.2020 середня заробітна плата коригується на коефіцієнт підвищення посадового окладу (1,08742), з 4690 грн. до 5100 грн., тому середньоденна заробітна плата має складати вже не 419,45 грн., а 456,12 грн. Роз`яснення надані в листі Мінсоцполітики від 18.06.2018 № 1056/0/101-18.

січень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні = 4888,59 грн.

лютий 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 20 роб. дні = 4655,80 грн.

березень 2020: (456.12 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні = 4888,59 грн.

квітень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 21 роб. дні = 4888,59 грн.

травень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 19 роб. дні = 4423,01 грн.

червень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 20 роб. дні =4655,80 грн.

липень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 23 роб. дні = 5354,17 грн.

серпень 2020: (456,12 грн. - 223,33 грн.) х 20 роб. дні =4655,80 грн.

Разом: 980,60 грн. + (4118,52 грн. х 3) + 4314,64 грн. + (4888.59 грн. х 3) + (4655,80 грн. х 3) + 4423,01 грн. + 5354,17 грн. = 56061,15 грн.

Позивач вважає, що зменшення майже вдвічі його середнього заробітку порушує його права та законні інтереси, тому звернувся до суду із цим позовом.

Представник відповідача заперечував проти задоволення вимог з таких підстав.

Відповідно до наказа Головного управління ДФС у Луганській області від

13.06.2019 № 190-0 «Про увільнення від виконання обов`язків ОСОБА_1 » позивача увільнено від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області з 13.06.2019 на період проходження строкової військової служби зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період з 13.06.2019 до закінчення періоду строкової військової служби.

Відповідно до абзаца 3 пункту 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100 (далі - Порядок) у випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата.

Підпунктом «ї» пункту 1 Порядку визначено, що обчислення середньої заробітної плати застосовується у випадку залучення працівників до виконання військових обов`язків.

У зв`язку з тим, що за ОСОБА_1 збережена середньомісячна заробітна плата з 13.06.2020, середня заробітна плата розраховувалась за останні 2 попередні календарні місяці, а саме квітень 2019 року та травень 2019 року. Середньоденна заробітна плата склала 419,45 грн.

На підставі заяви ОСОБА_1 відповідно до наказу Головного управління ДФС у Луганській області від 22.08.2019 № 400-О «Про звільнення ОСОБА_1 », позивача було звільнено 22.08.2019 з посади старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку з переведенням для подальшої роботи у Головному управлінні ДПС у Луганській області. При звільненні здійснено повний розрахунок з позивачем, виплачено грошову компенсацію за невикористаний 21 календарний день щорічної відпустки.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 № 682-р «Питання Державної податкової служби» погоджено з пропозицією Міністерства фінансів України щодо можливості забезпечення здійснення Державною податковою службою покладених на неї постановою Кабінету Міністрів України від 6 березня 2019 р. № 227 «Про затвердження положень про Державну податкову службу України та Державну митну службу України» (Офіційний вісник України, 2019 р., №26, ст. 900) функцій і повноважень Державної фіскальної служби, що припиняється.

На виконання вищевказаного розпорядження наказом ДПС України від 28.08.2019 № 36 «Про початок діяльності Державної податкової служби України» розпочато виконання Державною податковою службою України функцій і повноважень Державної фіскальної служби України.

Відповідно до наказу Головного управління ДПС у Луганській області від 29.08.2019 № 5 «Про початок діяльності Головного управління ДПС у Луганській області», та з урахуванням листа ДПС України від 28.08.2019 №528/7/99-00-01- 01-02 розпочато виконання Головним управлінням ДПС у Луганській області функцій і повноважень Головного управління ДФС у Луганській області, що припиняється, з реалізації державної податкової політики, державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, державної політики у сфері боротьби з правопорушеннями під час застосування податкового законодавства, а також законодавства з питань сплати єдиного внеску та законодавства з інших питань, контроль за дотриманням якого покладено на ГУ ДПС.

Крім того, відповідно до Положення про Головне управління ДПС ц Луганській області ГУ ДПС у Луганській області є юридичною особою публічного з права, має печатку із зображенням Державного Герба України та своїм найменуванням, інші печатки і штампи, власні бланки і рахунки в органах Казначейства і банках.

Фактично мова йде про новостворену юридичну особу публічного права.

Слід зазначити, що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань не внесено запис про припинення Головного управління ДФС у Луганській області (ЄДРПОУ 39591445). Зазначена юридична особа продовжує функціонувати у межах наданих повноважень, має затверджену штатну чисельність та кошторис.

На підставі заяви ОСОБА_1 відповідно до наказа Головного управління ДПС у Луганській області від 23.08.2019 № 169-о «Про призначення ОСОБА_1 » позивача призначено 23.08.2019 на посаду старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДПС у Луганській області.

Пунктом 2 вищенаведеного наказу ГУ ДПС у Луганській області встановлено ОСОБА_1 посадовий оклад у розмірі 4 690 грн.

Наказом Головного управління ДПС у Луганській області від 23.08.2019 № 175-о «Про увільнення від виконання обов`язків ОСОБА_1 », виданого на підставі заяви позивача, його увільнено від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДПС у Луганській області. За ОСОБА_1 збережено місце роботи, посада та середній заробіток за період з 23.08.2019 до закінчення періоду строкової військової служби.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Абзацем третім пункту 4 Порядку передбачено, що коли нарахування проводяться виходячи із середньої заробітної плати, працівник не мав заробітку не з вини працівника, розрахунки проводяться виходячи з установлених йому в трудовому договорі тарифної ставки, посадового (місячного) окладу.

Таким чином, нарахування позивачеві з 23.08.2019 відбувались виходячи з посадового окладу у розмірі 4690 грн., тобто у розмірі середньомісячної заробітної плати, визначеної відповідно до абзаца третього пункту 4 Порядку у розмірі 223,33 грн.

Стосовно позовних вимог про здійснення у подальшому нарахування середньомісячної заробітної плати ОСОБА_1 за середньоденною заробітною платою у сумі 419,45 грн. слід зазначити, що відповідно до положень частини другої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України захисту підлягає виключно порушене право, а не ймовірне порушення права у майбутньому.

Згідно з пунтом 10 постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України від 20.05.2013 № 7 «Про судове рішення в адміністративній справі», резолютивна частина рішення є завершальною і відображає результат вирішення справи адміністративної юрисдикції, а тому повинна містити чіткі та вичерпні висновки щодо всіх вимог, які були предметом позову, апеляційної чи касаційної скарги.

Пунктом 10.3 постанови Пленуму встановлено, що резолютивна частина рішення не повинна містити приписів, що прогнозують можливі порушення з боку відповідачів та зобов`язання його до вчинення дій на майбутнє.

Також, звертає увагу суду на те, що заявляючи позовну вимогу про зобов`язання відповідача сплатити заборгованість із заробітної плати ОСОБА_1 з серпня дотепер у розмірі 56061,15 грн. без відрахувань сум обов`язкових податків і зборів, що утримуються з такого доходу.

Стосовно позовних вимог про встановлення для відповідача строку для подання

до суду звіту про виконання судового рішення зазначено таке.

Відповідно до статті 382 КАС України суд, який ухвалив судове рішення в адміністративній справі, може зобов`язати суб`єкта владних повноважень, не на користь якого ухвалене судове рішення, подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення.

При цьому, зазначені процесуальні дії є диспозитивним правом суду, яке може використовуватися в залежності від наявності об`єктивних обставин, які підтверджені належними та допустимими доказами.

Вважає, що вимога про встановлення для відповідача строку для подання до суду звіту про виконання судового рішення заявлена передчасно, оскільки права по суті не розглянута, а рішення не на користь суб`єкта владних повноважень ще не ухвалене.

З огляду на не наведення позивачем аргументів на переконання необхідності вжиття таких процесуальних заходів і ненадання останнім доказів в підтвердження наміру відповідача на ухилення від виконання судового рішення, підстави для встановлення судового контролю за виконанням рішення суду наразі відсутні.

Просить відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 у повному обсязі.

Представником позивача надана відповідь на відзив, в якій позивач просить суд задовольнити позов в повному обсязі, зазначивши аналогічні обґрунтування, викладеним у позовній заяві (арк. спр. 66-68).

У судове засідання сторони не прибули, про час, дату та місце розгляду справи повідомлені належним чином, представник позивача надав заяву про розгляд справи без участі представника позивача та позивача (арк. спр. 58, 59, 69).

По справі вчинені такі процесуальні дії.

Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 17.08.2020 відкрито провадження у справі, справа розглядатиметься в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін, судове засідання призначено на 09.09.2020 (арк.спр. 22-23).

09.09.2020 за клопотанням предтсавника позивача розгляд справи відкладено на 29.09.2020 (арк. спр. 55).

Дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог і наданих сторонами доказів, оцінивши докази відповідно до вимог статей 72-79, 90 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), суд встановив таке.

З 04.12.2017 позивач працював в Головному управлінні ДФС у Луганській області (арк. спр. 40-43).

Згідно з наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 13.06.2019 № 190-0 «Про увільнення від виконання обов`язків ОСОБА_1 » позивача увільнено від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області з 13.06.2019 на період проходження строкової військової служби зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період з 13.06.2019 до закінчення періоду строкової військової служби (арк. спр. 10-11, 34).

З 13.06.2019 по 22.08.2019 за ОСОБА_1 була збережена середньомісячна заробітна плата, середньоденна заробітна плата склає 419,45 грн, яка розраховувалась на підставі Порядку обчсислення середньої заробітної алетии, звтвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100, за останні 2 попередні календарні місяці, а саме: квітень 2019 року та травень 2019 року, що підтверджується довідкою ГУ ДПС у Луганській області б/д та б/№ (арк. спр. 46-47).

За данними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Головне управління ДФС у Луганській області, ідентифікаційний код 39591445, місцезнаходження: 93400, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, вул. Енергетиків, буд. 72, з 05.08.2019 № 13831270033003697 знаходиться в стані припинення (арк. спр. 59).

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 № 682-р «Питання Державної податкової служби» погоджено з пропозицією Міністерства фінансів України щодо можливості забезпечення здійснення Державною податковою службою покладених на неї постановою Кабінету Міністрів України від 6 березня 2019 р. №227 «Про затвердження положень про Державну податкову службу України та Державну митну службу України» (Офіційний вісник України, 2019 р., №26, ст. 900) функцій і повноважень Державної фіскальної служби, що припиняється.

На виконання вищевказаного розпорядження наказом ДПС України від 28.08.2019 № 36 «Про початок діяльності Державної податкової служби України» розпочато виконання Державною податковою службою України функцій і повноважень Державної фіскальної служби України.

Відповідно до наказу Головного управління ДПС у Луганській області від 29.08.2019 № 5 «Про початок діяльності Головного управління ДПС у Луганській області», та з урахуванням листа ДПС України від 28.08.2019 №528/7/99-00-01- 01-02 розпочато виконання Головним управлінням ДПС у Луганській області функцій і повноважень Головного управління ДФС у Луганській області, що припиняється, з реалізації державної податкової політики, державної політики з адміністрування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, державної політики у сфері боротьби з правопорушеннями під час застосування податкового законодавства, а також законодавства з питань сплати єдиного внеску та законодавства з інших питань, контроль за дотриманням якого покладено на ГУ ДПС.

За данними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 31.07.2019 за № 13831020000005541 зареєстровано Головне управління ДПС у Луганській області, ідентифікаційний код 43143746, місцезнаходження: 93401, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, вул. Енергетиків, буд. 72 (арк. спр. 60).

Відповідно до наказу Головного управління ДФС у Луганській області від 22.08.2019 № 400-О «Про звільнення ОСОБА_1 », позивача було звільнено 22.08.2019 з посади старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку з переведенням для подальшої роботи у Головному управлінні ДПС у Луганській області. Підстава: заява ОСОБА_1 (арк. спр. 19, 35, 36).

Відповідно до наказу Головного управління ДПС у Луганській області від 23.08.2019 № 169-о «Про призначення ОСОБА_1 » позивача призначено 23.08.2019 на посаду старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДПС у Луганській області. ОСОБА_1 встановлено посадовий оклад у розмірі 4 690 грн, згідно зі штатним розписом та присвоєно 9 ранг державного службовця. Підстава: заяви ОСОБА_1 (арк. спр. 20, 36, 38).

Наказом Головного управління ДПС у Луганській області від 23.08.2019 № 175-о «Про увільнення від виконання обов`язків ОСОБА_1 » позивача увільнено від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДПС у Луганській області з 23.08.2019 на період проходження строкової військової служби. За ОСОБА_1 збережено місце роботи, посада та середній заробіток за період з 23.08.2019 до закінчення періоду строкової військової служби (арк. спр. 39).

Згідно з довідки ГУ ДПС у Луганській області б/д та б/№ з 23.08.2019 по теперішній час за ОСОБА_1 збережено середньомісячну заробітну плату. Середньоденна заробітна плата з серпня 2019 року по лютий 2020 року склала 223,33 грн. У зв`язку зі зміною з 01 січня 2020 року посадового окладу за посадою старшого державного інспектора з 4690,00 грн. на 5100,00 грн., середньоденна заробітна плата у березні 2020 року склала 255,00 грн., у квітні 2020 року 242,85 грн., у травні 2020 року 242,85 грн., у червні 2020 року 268,42 грн., у липні 2020 року 242,85 грн., у серпні 2020 року 221,74 грн. Таким чином, сума середньомісячної заробітної плати за період з 23.08.2019 по 17.08.2020 склала: за серпень 2019 року 1116,67 грн. (5 р.д.); за вересень 2019 року 4690,00 грн. (21 р.д.); за жовтень 2019 року 4913,33 грн. (22 р.д.); за листопад 2019 року 4690,00 грн. (21 р.д.); за грудень 2019 року 4690,00 грн. (21 р.д.); за січень 2020 року 4690,00 грн. (21 р.д.); за лютий 2020 року 4466,67 гри. (20 р.д.); за березень 2020 року 5355,00 грн. (21 р.д.); за квітень 2020 року 5100,00 грн. (21 р.д.); за травень 2020 року 4614,29 грн. (19 р.д.); за червень 2020 року 5368,42 грн. (20 р.д.); за липень 2020 року 5585,71 грн. (23 р.д.); за серпень 2020 року 2439,13 грн. (11 р.д.). Загальна сума виплаченої середньомісячної заробітної плати за період з 23.08.2019 по 17.08.2020 склала 57719,22 грн, що також підтверджується розрахунковими листками позивача (арк. спр. 45-45, 48-50).

Суд вирішує справу на підставі таких вимог чинного законодавства.

За правилами частини третьої статті 3 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) провадження в адміністративних справах здійснюється відповідно до закону, чинного на час вчинення окремої процесуальної дії, розгляду і вирішення справи.

Частиною 2 статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією України та законами України.

Відповідно до статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Частиною першою статті 2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Пунктом 3 частини першої статті 36 КЗпП України передбачено, що підставами припинення трудового договору є, зокрема, призов або вступ працівника або власника - фізичної особи на військову службу, направлення на альтернативну (невійськову) службу, крім випадків, коли за працівником зберігаються місце роботи, посада відповідно до частин третьої та четвертої статті 119 цього Кодексу.

Пунктом 5 частини першої статті 36 КЗпП України передбачено, що підставами припинення трудового договору є, зокрема, переведення працівника, за його згодою, на інше підприємство, в установу, організацію або перехід на виборну посаду.

За змістом статті 119 КЗпП України (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) за працівниками, призваними на строкову військову службу, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період або прийнятими на військову службу за контрактом, у тому числі шляхом укладення нового контракту на проходження військової служби, під час дії особливого періоду на строк до його закінчення або до дня фактичного звільнення зберігаються місце роботи, посада і середній заробіток на підприємстві, в установі, організації, фермерському господарстві, сільськогосподарському виробничому кооперативі незалежно від підпорядкування та форми власності і у фізичних осіб - підприємців, у яких вони працювали на час призову. Таким працівникам здійснюється виплата грошового забезпечення за рахунок коштів Державного бюджету України відповідно до Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».

Відповідно до частин першої та другої статті 235 КЗпП України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Як встановлено судом, позивач з 04.12.2017 по 13.06.2019 працював в Головному управлінні ДФС у Луганській області, а з 13.06.2019 згідно наказу ГУ ДФС у Луганській області від 13.06.2019 № 190-о увільнений від виконання обов`язків старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області на період проходження строкової військової служби зі збереженням місця роботи, посади і середнього заробітку на період з 13.06.2019 до закінчення періоду строкової військової служби.

Як встановлено матеріалами справи, Головне управління ДФС у Луганській області знаходиться в стані припинення, тобто діяльність управління не припинена.

В період з 14.06.2019 по 22.08.2019 за позивачем відповідно до положень частини третьої статті 119 КЗпП України зберігалося місце роботи, посада і середній заробіток в установі, у якій він працював на час призову, - Головному управління ДФС у Луганській області до закінчення періоду строкової військової служби.

Наказом Головного управління ДФС у Луганській області від 22.08.2019 № 400-О позивач на підставі своєї заяви та в порядку п. 5 статті 36 КЗпП України був звільнений 22.08.2019 з посади старшого державного інспектора відділу супроводження інформаційних систем, телекомунікацій та технічної підтримки, адміністраторів безпеки та адміністрування служби каталогів управління інформаційних технологій Головного управління ДФС у Луганській області у зв`язку з переведенням для подальшої роботи у Головному управлінні ДПС у Луганській області.

Пунктом 5 частини першої статті 36 КЗпП України чітко визначено, що переведення працівника, за його згодою, на інше підприємство, в установу, організацію або перехід на виборну посаду є окремою та самостійною підставою припинення трудового договору.

В свою чергу, частиною четвертою статті 36 КЗпП України прямо визначено, що у разі реорганізації підприємства (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) дія трудового договору працівника продовжується. Припинення трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу можливе лише у разі скорочення чисельності або штату працівників (пункт 1 частини першої статті 40).

Частиною першою статті 104 Цивільного кодексу України визначено, що юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов`язки переходять до правонаступників.

Таким чином, в силу положень частини четвертої статті 36 КЗпП України припинення юридичної особи не є підставою припинення трудового договору.

Однак переведення працівника, за його згодою, на інше підприємство, в установу, організацію є самостійною підставою припинення трудового договору. При цьому обов`язковою умовою такого припинення повинна бути згода працівника.

Тобто, факт переведення працівника, за його згодою, на інше підприємство, в установу, організацію виключає наявність обставин продовження трудових відносин працівника з підприємством у разі процедури його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення).

Матеріалами справи достовірно встановлено, що позивач скористався своїм правом на припинення трудового договору з Головним управлінням ДФС у Луганській області, надавши свою згоду на переведення в іншу установу - Головне управління ДПС у Луганській області.

Позиція представника позивача про повне правонаступництво ГУ ДПС у Луганській області прав і обов`язків ГУ ДФС у Луганській області (в тому числі й щодо виконання положень частини третьої статті 119 КЗпП України) є хибною, оскільки процедура припинення ГУ ДФС у Луганській області не завершена, а сам позивач з власної ініціативи припинив трудовий договір з ГУ ДФС у Луганській області, застосувавши положення пункту 5 частини першої статті 36 КЗпП України.

Як наслідок, за спірних правовідносин відсутні підстави, передбачені частиною 3 статті 119 КЗпП України, стосовно продовження знаходження позивача у трудових відносинах з 23.08.2019 з тим підприємством, установою, організацією, в якому він працював на час призову.

Крім того, в силу приписів статті 235 КЗпП України виплата/стягнення різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи присуджується в разі незаконного переведення на іншу роботу.

Однак по справі встановлено, що своє переведення на роботу в ГУ ДПС у Луганській області в порядку переведення згідно наказу № 169-0 від 23.08.2019 позивач не оскаржував, тобто вважає його законним.

Наказом ГУ ДПС у Луганській області № 169-0 від 23.08.2019 позивачеві був визначений розмір посадового окладу, який позивач у встановлені строки не оскаржив.

Як наслідок, судом не встановлено та не виявлено ознак незаконного переведення позивача на іншу роботу, що виключає можливість присудження стягнення різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи.

Вказані вище обставини, встановлені в ході судового розгляду справи, вказують на правомірність дій відповідача відносно позивача та відсутність підстав для задоволення заявлених вимог.

Питання про розподіл судових витрат зі сплати судового збору судом не вирішується, оскільки позивач відповідно до статті 5 Закону України «Про судовий збір» від сплати судового збору звільнений.

Керуючись статтями 2, 9, 139, 241-246, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задовленні позову ОСОБА_1 до Головного управління ДПС у Луганській області про визнання протиправною відмову здійснити перерахунок середньомісячної заробітної плати з серпня 2019 та в подальшому здійснювати нарахування середньомісячної заробітної плати за середньоденною заробітною платою, що складає 419,45 грн; зобов`язання здійснити перерахунок середньомісячної заробітної плати з серпня 2019 та в подальшому здійснювати нарахування середньомісячної заробітної плати за середньоденною заробітною платою, що складає 456,12 грн з урахуванням корегувань, що передбачені чинним законодавством України; зобов`язання виплатити заборгованість із заробітної плати з серпня 2019 дотепер у розмірі 56061,15 грн - відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Першого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або справа розглянута в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається до Першого апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення складено та підписано у повному обсязі 05 жовтня 2020 року.

Суддя С.В. Борзаниця