Рішення № 91972245, 28.09.2020, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

28.09.2020Справа № 910/21466/17

Господарський суд міста Києва у складі судді Бондарчук В.В., за участі секретаря судового засідання Топіхи І.О., розглянувши в порядку загального позовного провадження

за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"», м. Чернігів

до Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» в особі філії «Центр метрології та газорозподільних систем», м. Київ

про визнання договору укладеним,

Представники:

від позивача: Павліченко Л.М.;

від відповідача: Карачун Н.М.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У 2017 році Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Чернігівгаз" (далі - ПАТ «Чернігівгаз»), найменування якого 29.03.2019 змінено на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"» (далі - АТ «ОГС "Чернігівгаз"»/позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» (далі - ПАТ «НАК "Нафтогаз України"») в особі філії «Центр метрології та газорозподільних систем» (далі - відповідач) про визнання укладеним договору на експлуатацію складових газорозподільної системи з додатками № 1, № 2 до договору на умовах (в редакції), визначених Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз».

Позовні вимоги мотивовані тим, що сторони зобов`язані відповідно до п.2 глави 1 розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС) врегулювати договірні відносини щодо використання газорозподільних мереж, що належать відповідачу. Єдиним можливим способом подальшого використання газопроводу, що належить відповідачу, є укладання договору на експлуатацію складових газорозподільної системи України за формою, передбаченою додатком 3 Кодексу ГРС. Однак, між сторонами не досягнуто згоди про укладення такого договору, а тому на підставі ч. 1 ст. 187 Господарського кодексу України (далі - ГК України) спір передано на вирішення суду.

Господарський суд міста Києва рішенням від 16.05.2019 (суддя Ващенко Т.М.) у задоволенні позову ПАТ «Чернігівгаз» відмовив.

Північний апеляційний господарський суд постановою від 18.09.2019 у справі №910/21466/17 рішення Господарського суду міста Києва від 16.05.2019 залишив без змін.

Верховний Суд постановою від 21.11.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 16.05.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.09.2019 скасував, а справу №910/21466/17 передав на новий розгляд до суду першої інстанції.

12.12.2019 матеріали справи № 910/21466/17 надійшли до Господарського суду міста Києва та за результатом автоматизованого розподілу судових справ між суддями передані для розгляду судді Бондарчук В.В.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 17.12.2019 (суддя Бондарчук В.В.) прийняв справу №910/21466/17 до розгляду за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 27.01.2020.

16.01.2020 через відділ діловодства суду позивачем подано пояснення по суті спору з урахуванням обставин, викладених у постанові Верховного Суду від 21.11.2019, в яких позивач зазначає, що єдиним можливим варіантом врегулювання взаємовідносин між власником газової мережі - ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» та оператором ГРМ - АТ «Чернігівгаз», враховуючи обов`язкові для виконання ліцензіатами приписи п. 2 гл. 1 р. ІІІ Кодексу ГРС, є укладення договору на експлуатацію складових газорозподільної системи у формі, затвердженій у додатку 3 Кодексу ГРС.

23.01.2020 через відділ діловодства суду відповідачем надано письмові пояснення по суті спору з урахуванням висновків, викладених у постанові Верховного Суду від 21.11.2019, в яких ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» повідомляє, що згідно роз`яснень НКРЕКП та правової позиції Міністерства юстиції України договори, наведені у додатках 3-5 до Кодексу ГРС не є типовими та примірними, тому відповідач виклав договір на експлуатацію у редакції, затвердженій рішенням правління ПАТ «НАК "Нафтогаз України"». Разом з тим, на думку відповідача, аналіз договору, запропонованого позивачем, та договору, запропонованого відповідачем у протоколі розбіжностей, вказує на те, що між цими двома договорами немає нічого спільного, внаслідок чого по жодному пункту договору сторони не дійшли згоди, а тому договір вважається неукладеним.

27.01.2020 суд відклав підготовче засідання на 24.02.2020.

17.02.2020 позивачем через відділ діловодства суду подано додаткові пояснення по справі, а також заяву про процесуальне правонаступництво у справі, в якій просить суд замінити ПАТ по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» на АТ «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"» внаслідок зміни найменування.

24.02.2020 через електронну пошту суду від відповідача надійшло клопотання про доручення доказів у справі.

24.02.2020 в судовому засіданні суд замінив найменування позивача, з власної ініціативи продовжив строк проведення підготовчого засідання на 30 днів, а також відклав підготовче засідання на 26.03.2020.

27.02.2020 через відділ діловодства суду від відповідача надійшло клопотання про долучення додаткових доказів у справі.

04.03.2020 позивачем через відділ діловодства суду надійшли пояснення по справі.

20.03.2020 через електрону пошту суду надійшло клопотання позивача про відкладення розгляду справи.

23.03.2020 через відділ діловодства суду надійшло клопотання позивача про відкладення розгляду справи.

З метою попередження виникнення та запобігання поширення гострої респіраторної хвороби, спричиненої коронавірусом COVID-19, зважаючи на період карантину, визначений постановою Кабінету Міністрів України «Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19» від 11.03.2020 №211, з урахуванням рішення Уряду про заборону пасажирських перевезень та обмеження кількості учасників масових заходів, а також листа Ради суддів України від 16.03.2020 №9/рс-186/20, судове засідання, призначене на 26.03.2020, судом перенесено на 14.05.2020, про що повідомлено сторін ухвалами суду.

12.05.2020 через електрону пошту відповідачем подано клопотання про відкладення розгляду справи.

12.05.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

14.05.2020 у зв`язку з неявкою представників сторін, суд відклав підготовче засідання на 11.06.2020.

11.06.2020 суд відклав підготовче засідання на 06.07.2020.

24.06.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, в якій АТ «ОГС "Чернігівгаз"» уточнило прохальну частину позовної заяви щодо строку дії договору на експлуатацію складових газорозподільної системи.

06.07.2020 на електронну пошту суду надійшла заява відповідача, в якій ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» просить суд відмовити у прийнятті заяви позивача про уточнення позовних вимог.

06.07.2020 суд у підготовчому засіданні прийняв до розгляду заяву позивача про уточнення позовних вимог в частині внесення змін до редакції запропонованого договору щодо строку дії договору, внаслідок його спливу у зв`язку із направленням касаційним судом даної справи на новий судовий розгляд.

06.07.2020 суд відклав підготовче засідання на 30.07.2020.

07.07.2020 через відділ діловодства надійшла заява відповідача, в якій ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» просить суд відмовити у прийнятті заяви позивача про уточнення позовних вимог.

27.07.2020 через відділ діловодства суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання.

30.07.2020 суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 07.09.2020.

31.08.2020 через відділ діловодства суду від відповідача надійшов відзив на заяву про уточнення позовних вимог.

07.09.2020 за клопотанням сторін суд оголосив перерву в судовому засіданні до 28.09.2020.

14.09.2020 через відділ діловодства суду від позивача надійшла відповідь на відзив.

28.09.2020 у судове засідання з`явилися представники сторін. Представник АТ «ОГС "Чернігівгаз"» позовні вимоги підтримав в повному обсязі з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог. Представник ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» проти задоволення позову заперечував з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву та відзиві на заяву про уточнення позовних вимог.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» (29.03.2019 змінено найменування на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"») є газорозподільним підприємством на підставі ліцензії, виданої відповідно до Постанови НКРЕКП № 807 від 19.06.17, здійснює господарську діяльність з розподілу природного газу та функції оперативно-технологічного управління в межах території міста Чернігова та Чернігівської області.

ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» є власником підземного газопроводу с. Іванівка-с. Шаповалівка-с. Високе-с.В.Доч-с. Носелівка, підземного газопроводу с. Черешеньки вул. Шкільна, підземного газопроводу вводу с. Черешеньки вул. Шкільна, підземного газопроводу вводу с. Черешеньки вул. Набережна, підземного газопроводу с. Черешеньки вул. Набережна, ШГРП с. Шаповалівка, ШГРП с. Високе.

Позивач стверджує, що ПАТ «Чернігівгаз» (АТ «ОГС "Чернігівгаз"») та ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» зобов`язані відповідно до п. 2 глави 1 розділу ІІІ Кодексу ГРС врегулювати договірні відносини щодо використання газорозподільних мереж, які належать відповідачу, шляхом укладення договору на експлуатацію складових газорозподільної системи, форма якого визначена додатком № 3 Кодексу ГРС.

Так, 01.09.2017 позивач листом № СЛ-6439-0817 надіслав відповідачу проект договору на експлуатацію газорозподільних систем та їх об`єктів з метою його укладення, проте відповідачем запропоновану позивачем редакцію договору не підписано.

При цьому, відповідачем складено протокол розбіжностей до запропонованого позивачем договору та направлений позивачу листом від 25.09.17. № 50/12-1218.

В цьому листі відповідач повідомив, що проект договору позивача не враховує інтереси ПАТ «НАК "Нафтогаз України"», як власника об`єктів газорозподільної системи, на отримання плати за використання його майна, а містить лише обов`язок компанії здійснювати оплату послуг з утримання майна, в той час як витрати на утримання та ремонт майна газорозподільних мереж включаються до відповідного тарифу оператора газорозподільних систем.

В протоколі розбіжностей відповідач, зокрема, висловив незгоду щодо пунктів договору, які стосуються назви договору, дати укладення, преамбули договору, предмету договору, вартості послуг та порядку розрахунків, прав та обов`язків сторін договору, відповідальності сторін, строку дії договору.

В подальшому, сторони згоди на укладення договору так і не дійшли, у зв`язку з чим позивач звернувся до суду з цим позовом про визнання укладеним договору між ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» та ПАТ «Чернігівгаз», оскільки останні зобов`язані укласти договір на експлуатацію складових газорозподільної системи у формі, затвердженій у додатку 3 Кодексу газорозподільної системи.

Відповідач заперечуючи проти позову зазначає, що типовий договір, наведений у додатку 3 до Кодексу газорозподільної системи, не визначений як типовий або примірний.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, з огляду на таке.

За приписами статті 11 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти.

Положеннями статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Порядок укладення господарських договорів регулюється статтями 179-181 ГК України та статтями 638-646 ЦК України.

Судом встановлено, що 01.09.2017 позивач листом № СЛ-6439-0817 надіслав відповідачу проект договору на експлуатацію газорозподільних систем у формі, затвердженій у додатку 3 Кодексу газорозподільної системи.

В свою чергу, відповідач не погодившись із запропонованим позивачем договором, виклав власний варіант договору на експлуатацію газорозподільної системи та її об`єктів у протоколі розбіжностей, направлений позивачу листом від 25.09.17 № 50/12-1218.

Отже, з аналізу цих договорів вбачається, що запропонований позивачем договір, та запропонований відповідачем договір у протоколі розбіжностей містять різні умови.

Так, відповідно до частини 1 статті 179 ГК України майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і не господарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями.

Господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку (ч. 1 ст. 173 ГК України).

Частиною 7 статті 179 ГК України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Зокрема, юридичний аналіз положень статей 317, 319, 321 ЦК України дозволяє зробити висновок про те, що власникові належать права володіння, користування та управління майном, якими він користується на власний розсуд. Усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав. Власник не може використовувати право власності на шкоду правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію та природні якості землі. Держава не втручається у здійснення власником права власності. Діяльність власника може бути обмежена чи припинена або власника може бути зобов`язано допустити до користування його майном інших осіб лише у випадках і в порядку, встановлених законом. Право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Разом із тим, обмеження прав власника у свободі користування належним йому майном повинно здійснюватися з дотриманням прав особи на "мирне володіння майном" відповідно до статті 1 Протоколу 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка передбачає можливість контролю держави за використанням майна особою відповідно до "спільних інтересів". У такому випадку судами повинно досліджуватися два питання: чи переслідує держава, яка встановила контроль щодо певного майна, законну мету забезпечення "спільних інтересів"; чи є функціонування цього законодавства і здійснюваний за його допомогою контроль пропорційним переслідуваній меті (справа "Сколло проти Італії" рішення ЄСПЛ від 28.09.1995, справа "Серявін та інші проти України" рішення від 10.02.2011).

Отже, вирішуючи спір, щодо обмеження власника у свободі укладення договору щодо експлуатації його майна належить досліджувати чи було таке обмеження застосоване державою в особі її компетентних органів з метою використання майна для забезпечення "спільних інтересів" та чи є таке втручання пропорційним переслідуваній меті.

Судом встановлено, що ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» є власником підземного газопроводу с. Іванівка-с. Шаповалівка-с. Високе-с.В.Доч-с. Носелівка, підземного газопроводу с. Черешеньки вул. Шкільна, підземного газопроводу вводу с. Черешеньки вул. Шкільна, підземного газопроводу вводу с. Черешеньки вул. Набережна, підземного газопроводу с. Черешеньки вул. Набережна, ШГРП с. Шаповалівка, ШГРП с. Високе.

Так, приписами статті 179 ГК України передбачено, що укладання господарського договору є обов`язковим для сторін, зокрема, якщо існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання, органів державної влади чи органів місцевого самоврядування. Кабінет Міністрів України, уповноважені ним або законом органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб`єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках - затверджувати типові договори.

Частинами 4 та 5 статті 9 Закону України «Про трубопровідний транспорт» визначено імперативну вимогу про те, що взаємовідносини суб`єктів, яким передано в управління об`єкти трубопровідного транспорту, що проходять в одному технічному коридорі або перетинаються, здійснюються на основі договорів; підприємства, установи та організації, що експлуатують трубопроводи, які підпорядковані різним відомствам, але розташовані в одному технічному коридорі, повинні узгодити умови їх експлуатації. Отже, законодавцем передбачено вимогу щодо обов`язковості укладення договору при будь-яких різновидах експлуатації об`єктів трубопровідного транспорту.

Згідно статті 2 цього Закону, систему трубопровідного транспорту становлять як магістральні трубопроводи, так промисловий трубопровідний транспорт, до якого належать газопроводи високого тиску та підвідні газопроводи.

Предметом врегулювання правовідносин за договором є право позивача на експлуатацію складових газорозподільної системи, яка належить відповідачу, для здійснення позивачем ліцензійної діяльності з розподілу природного газу.

Відповідно до статті 5 Закону України «Про природні монополії» - до сфери регулювання державою природних монополій належить, зокрема, транспортування природного і нафтового газу трубопроводами; розподіл природного і нафтового газу трубопроводами.

Статтею 8 Закону України «Про природні монополії» передбачено, що предметом державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій згідно з цим Законом є: ціни (тарифи) на товари, що виробляються (реалізуються) суб`єктами природних монополій; доступ споживачів до товарів, що виробляються (реалізуються) суб`єктами природних монополій; інші умови здійснення підприємницької діяльності у випадках, передбачених законодавством.

Положеннями статті 10 Закону України «Про природні монополії» встановлено ряд обов`язків суб`єкта природних монополій, серед яких: дотримуватися встановленого порядку ціноутворення, стандартів і показників безпеки та якості товару, а також інших умов та правил здійснення підприємницької діяльності, визначених у ліцензіях на здійснення підприємницької діяльності у сферах природних монополій та на суміжних ринках.

Отже, свобода дій сторін, як суб`єктів природних монополій з транспортування та розподілу природного газу трубопроводами, є обмеженою державою для досягнення суспільних інтересів.

Розвиваючи ринкові відносини у сфері видобутку, транспортування та розподілу природного газу законодавцем було прийнято ряд законів, які звузили свободу сторін при укладенні договору на ринку природного газу, передбачену статтею 627 ЦК України, що також відповідає суспільним інтересам формування ринкової економіки.

Одним з важливих законів, прийнятих на формування ринкових відносин у галузі добування, транспортування, постачання та розподілу природного газу є Закон України «Про ринок природного газу», який визначає правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатності цього ринку до інтеграції з ринками природного газу держав-сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу.

Адаптація законодавства України про ринок природного газу до законодавства ЄС (третього Енергопакету ЄС) передбачає, насамперед, законодавче закріплення газового розмежування (анбандлінгу), тобто відокремлення діяльності з розподілу газу від діяльності з його видобування, постачання, зберігання і транспортування. Ця мета визначає побудову системних договірних відносин на ринку між його різними учасниками (як власниками газорозподільних мереж, так операторами газорозподільних мереж).

Законом України «Про ринок природного газу» визначено спеціальні вимоги до оператора газорозподільної системи, який є суб`єктом господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (пункт 17 статті 1 Закону).

Так, відповідно до статті 37 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується на законних підставах.

Згідно зі статтею 41 Закону України «Про ринок природного газу», регулятор затверджує кодекс газорозподільних систем за результатами консультацій із суб`єктами ринку природного газу. Кодекс газорозподільних систем повинен містити такі положення: основні правила технічної експлуатації газорозподільних систем, планування, оперативно-технологічного управління та розвитку газорозподільних систем та механізми нагляду за їх додержанням; умови, у тому числі комерційні та технічні, доступу до газорозподільних систем, включаючи комерційні та технічні умови приєднання нових об`єктів замовника до газорозподільної системи; правила обліку природного газу (у тому числі приладового); правила поведінки на випадок збоїв у роботі газорозподільних систем; порядок обміну інформацією з іншими суб`єктами ринку природного газу; інші питання щодо експлуатації газорозподільних систем.

Відповідно до статті 1, частини 2 статті 3, статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: 1) нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом; 2) ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг. Регулятор розробляє та затверджує нормативно-правові акти, зокрема: ліцензійні умови провадження господарської діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг; кодекси систем передачі та розподілу електричної енергії, газотранспортної та газорозподільних систем, кодекси газосховищ та установки LNG, підготовлені операторами, та ініціює внесення змін до них.

Отже, Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг є уповноваженим державою органом, який здійснює визначення ліцензійних умов провадження господарської діяльності в сфері надання послуг з розподілу природного газу та наділена компетенцією прийняття нормативно-правових актів (кодексів газорозподільних систем), які є обов`язковими для виконання учасниками ринку природного газу, діяльність яких ліцензується зазначеним державним органом.

На виконання вимог статті 41 Закону України «Про ринок природного газу» Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, постановою №2494 від 30 вересня 2015 року затвердила Кодекс газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС), який зареєстровано Міністерством юстиції України 06 листопада 2015 року №1379/27824.

Вимоги Кодексу ГРС є обов`язковими для виконання всіма операторами газорозподільних систем, як складова частина умов їх ліцензійної діяльності, що також визначено Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №201 від 16 лютого 2017 року «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності на ринку природного газу», якою визначено обов`язкові ліцензійні умови для провадження господарської діяльності як із транспортування природного газу, так з розподілу природного газу.

Зокрема, газорозподільна система ліцензіата - це об`єкти газорозподільної системи, що на законних підставах перебувають у власності чи користуванні здобувача ліцензії/ліцензіата (у тому числі на праві господарського відання, користування чи експлуатації), та які знаходяться в межах місць провадження господарської діяльності, а засобом провадження діяльності є газорозподільна система, що на законних підставах перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації здобувача ліцензії/ліцензіата, якою здійснюється розподіл природного газу (пункт 1.3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу).

Пунктом 2 розділу ІІІ «Основні правила технічної експлуатації газорозподільної системи» Кодексу ГРС передбачено таке: власники газової мережі, яка згідно з розділом ІІ цього Кодексу кваліфікується як газорозподільна система (крім газорозподільної системи, що відноситься до державного майна), що не є операторами ГРМ, та Оператор ГРМ, до мереж якого підключені належні власникам газорозподільні системи (або на території ліцензованої діяльності якого знаходяться споживачі, підключені до цих газорозподільних систем), зобов`язані укласти договір про експлуатацію таких газорозподільних систем, або договір господарського відання чи користування з передачею газорозподільних систем на баланс Оператору ГРМ, або оформити передачу належних власникам газорозподільних систем у власність зазначеному оператору ГРМ (у тому числі шляхом купівлі-продажу). Договори експлуатації, господарського відання та користування укладаються за формами, визначеними у Додатках 3-5 цього Кодексу (крім газових мереж, що є державним майном).

Отже, зазначеним нормативним актом передбачено виключний перелік трьох видів договорів, які є обов`язкові для укладення між власником газорозподільної системи та оператором газорозподільної системи, або договір відчуження газопроводу шляхом купівлі-продажу.

Також, є обов`язковим дотримання форми таких договорів, яка визначена у Додатках 3-5 цього Кодексу (крім газових мереж, що є державним майном).

Відтак, сторони спору у даній справі зобов`язані укласти один із договорів, що передбачений пунктом 2 розділу ІІІ «Основні правила технічної експлуатації газорозподільної системи» Кодексу ГРС, як такий, що вимагається законом.

Отже, до спірних правовідносин слід застосовувати положення частини 3 статті 179 ГК України та за наявності переддоговірного спору щодо укладення конкретного виду договору, передбаченого у цьому виключному переліку розглянути його з дослідженням усіх спірних умов договору.

Аналіз частин 6-8 статті 7 Закону України "Про трубопровідний транспорт" дозволяє зробити висновок про те, що законодавцем обмежено свободу укладення договорів щодо належного АТ «НАК "Нафтогаз України"» майна та заборонено відчуження основних фондів АТ «НАК "Нафтогаз України"» та передачу їх з балансу на баланс, крім випадків такої передачі бюджетній установі, державному підприємству або акціонерному товариству, 100% акцій якого перебуває у державній власності України чи створення державних підприємств або акціонерних товариств, 100% акцій та часток яких перебуває у державній власності України, а також заборонено продаж основних фондів АТ «НАК "Нафтогаз України"», її дочірніх та заснованих нею підприємств, що не використовуються в процесі провадження діяльності з транспортування магістральними трубопроводами і зберігання у підземних газосховищах, без погодження з Кабінетом Міністрів України.

Ураховуючи наведене, варіантом обов`язкового укладення договору між АТ «НАК "Нафтогаз України"», як власником газопроводів, що є предметом переддоговірного спору в даній справі, та ПАТ "Чернігівгаз" (АТ «ОГС "Чернігівгаз"»), як оператором газорозподільних систем, відповідно до переліку, визначеного пунктом 2 розділу ІІІ «Основні правила технічної експлуатації газорозподільної системи» Кодексу ГРС є договір експлуатації газорозподільної системи, що також відповідає вимогам частин 4-5 статті 9 Закону України «Про трубопровідний транспорт», які визначають імперативну вимогу про укладення договорів експлуатації між суб`єктами, що використовують трубопровідний транспорт в одному технічному коридорі або перетинаються.

Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд при розгляді справи № 925/916/17.

Приймаючи до уваги наведене вище, суд дійшов висновку, що пунктом 2 розділу ІІІ Кодексу ГРС передбачено обов`язок укладення договору експлуатації газопроводу, як складової частини ліцензійної діяльності оператора газорозподільної системи щодо експлуатації належних АТ «НАК "Нафтогаз України"» газопроводів, а тому його укладення може бути визнано в судовому порядку за наявності спору між власником газопроводу та оператором газорозподільної системи відповідно до статей 179, 181 ГК України та згідно з формою, затвердженою Додатком №3 до Кодексу ГРС.

Отже, суд проаналізував редакцію договору на експлуатацію складових газорозподільної системи, надану позивачем з урахуванням змін щодо дії строку цього договору та дійшов висновку, що запропонована редакція відповідає положенням договору, наведеному у додатку 3 до Кодексу газорозподільних систем, відповідно позовні вимоги про укладення спірного договору в редакції позивача підлягають задоволенню.

Водночас, суд зазначає, що запропонована відповідачем редакція договору, наведена у протоколі розбіжностей, не відповідає положенням договору на експлуатацію складових газорозподільної системи передбаченим додатком 3 до Кодексу газорозподільних систем (пункт 2 глави 1 розділу ІІІ), відтак положення цієї редакції договору не можуть бути включені до договору на експлуатацію складових газорозподільної системи.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до вимог ст. ст. 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

За вказаних обставин, суд вважає позовні вимоги Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"» обґрунтованими, які відповідно підлягають задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст. 129 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 74, 76, 129, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 254 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи "Чернігівгаз"» задовольнити.

Визнати укладеним з 01.09.2017 договір на експлуатацію складових газорозподільчої системи з додатками №1, №2 на наступних умовах

Додаток 3

до Кодексу газорозподільних систем

(пункт 2 глави 1 розділу ІІІ)

ДОГОВІР

на експлуатацію складових газорозподільної системи

м. Чернігів

(місце укладення) _____ (дата)

Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія ''Нафтогаз України"»

(найменування (прізвище, ім`я та по батькові) власника складової газорозподільної системи)

(далі - Замовник) в особі _____________,

(посада, прізвище, ім`я та по батькові)

що діє на підставі ______________,

(реквізити довіреності або установчого документа)

з однієї сторони, і Публічне акціонерне товариство «Чернігівгаз»

(найменування, організаційно-правова форма Оператора газорозподільної системи)

(далі - Виконавець) в особі голови правління Ярової Алли Артурівни,

(посада, прізвище, ім`я та по батькові)

що діє на підставі Статуту,

(реквізити довіреності або установчого документа)

з іншої сторони (далі - Сторони), керуючись Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами, уклали договір на експлуатацію складових газорозподільної системи (далі - Договір) про таке:

I. Предмет Договору

1. За цим Договором Замовник передає Виконавцю в експлуатацію складові газорозподільної системи, які безпосередньо підключені (приєднані) до газових мереж Виконавця, який є Оператором газорозподільної системи (Оператором ГРМ), та використовуються для забезпечення розподілу природного газу споживачам, підключеним (приєднаним) до складових газорозподільної системи Замовника.

2. Під складовими газорозподільної системи розуміється об`єкт газопостачання, наданий Замовником для експлуатації Виконавцем, що перебуває у власності Замовника, вказаний Сторонами в додатку 1 до цього Договору (далі - об`єкт).

3. Надання послуг з експлуатації об`єкта включає здійснення Виконавцем комплексу технічних заходів, необхідних для забезпечення розподілу природного газу, виконання робіт з технічного обслуговування, огляду, обстеження та поточного ремонту, в строки та порядку, що передбачені цим Договором та чинними нормативно-правовими актами (далі - послуги (роботи)).

4. Перелік послуг (робіт) з експлуатації об`єкта газопостачання, що надаються Виконавцем, у якому вказується, зокрема, графік виконання та вартість таких послуг (робіт), є невід`ємною частиною цього Договору.

5. Надання послуг (робіт) здійснюється за умови наявності у Замовника документів, що підтверджують право власності на об`єкт, а також:

виконавчо-технічної документації на об`єкт згідно з вимогами нормативно-правових актів та нормативних документів;

акта розмежування меж балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності Сторін;

відповідності об`єктів газопостачання правилам технічної експлуатації і вимогам Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міненерговугілля від 15 травня 2015 року № 285, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за № 674/27119 (далі - Правила безпеки).

II. Вартість послуг (робіт) та порядок розрахунків

1. Вартість послуг (робіт) визначається Сторонами відповідно до переліку послуг (робіт) з експлуатації об`єкта газопостачання, що надаються Виконавцем Замовнику, та становить 78 422,12 грн, крім того, податок на додану вартість 15 684,42 грн.

2. Замовник сплачує Виконавцю вартість послуг (робіт) з експлуатації об`єкта Замовника, визначену в пункті 1 цього розділу, на поточний рахунок Виконавця з урахуванням податку на додану вартість в такому порядку:

- один раз на квартал до 5 числа місяця після закінчення попереднього кварталу на підставі виставленого рахунку ПАТ.

3. У разі необхідності проведення капітального ремонту об`єкта чи його частини Виконавець надсилає Замовнику повідомлення. Замовник повинен протягом 10 робочих днів з дати отримання повідомлення повідомити Виконавця про спосіб проведення капітального ремонту (Виконавцем чи із залученням спеціалізованих організацій) або про відмову від його проведення.

4. Фактичні обсяги наданих послуг (робіт) оформлюються щокварталу актом наданих послуг (робіт), який складається та подається Виконавцем на розгляд Замовника у двох примірниках. Замовник зобов`язується протягом 10 днів від дати передачі актів наданих послуг (робіт) підписати їх та повернути один примірник кожного акта Виконавцю або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання такого акта. У випадку неповернення Замовником акта наданих послуг (робіт) та ненадання обґрунтованих заперечень щодо нього у визначений строк цей акт вважається погодженим Замовником в редакції Виконавця.

5. Остаточний розрахунок за послуги (роботи), визначені пунктом 3 цього розділу, а також за надання додаткових послуг (робіт) Власнику, пов`язаних з експлуатацією об`єкта, здійснюється не пізніше п`яти календарних днів після підписання акта наданих послуг (робіт) на підставі рахунка Виконавця.

III. Права Сторін

1. Виконавець має право:

1) експлуатувати об`єкт, використовуючи його для провадження своєї господарської діяльності з розподілу природного газу, та здійснювати технічне обслуговування об`єкта;

2) за погодженням із Замовником укласти договір страхування об`єкта на користь Замовника за рахунок Замовника.

2. Замовник має право:

1) контролювати своєчасність та якість надання послуг (робіт) за цим Договором;

2) вимагати від Виконавця надання обґрунтування застосованих цін на послуги (роботи);

3) за письмовим запитом щокварталу отримувати від Виконавця інформацію про технічний стан об`єкта, умови його експлуатації;

4) вимагати від Виконавця належної експлуатації об`єкта, дотримання вимог нормативних документів та нормативно-правових актів щодо ведення необхідної документації, журналів, відомостей тощо;

5) за попереднім письмовим погодженням з Виконавцем залучати до виконання поточного та/або капітального ремонту об`єкта спеціалізовані організації.

IV. Обов`язки Сторін

1. Виконавець зобов`язується:

1) якісно надавати послуги (роботи), визначені цим Договором, гарантувати безпечні умови експлуатації об`єктів газопостачання за умови додержання Замовником Правил безпеки;

2) додержуватись строків виконання послуг (робіт) згідно з узгодженим Сторонами графіком;

3) надавати Замовнику на його прохання необхідну інформацію про хід надання послуг (робіт);

4) при наданні послуг (робіт) дотримуватись Правил безпеки, державних будівельних норм та правил, інших нормативних документів та нормативно-правових актів щодо порядку, строків та якості виконання робіт, порядку їх оформлення;

5) у разі зміни ринкової ціни на певні види послуг (робіт), необхідних для надання Замовнику передбачених цим Договором послуг, повідомляти Замовника про такі зміни одночасно з пропозицією щодо зміни вартості послуг (робіт) з експлуатації об`єкта газопостачання, що надаються Виконавцем;

6) приєднувати до об`єкта газопроводи третіх осіб виключно за погодженням із Замовником.

2. Замовник зобов`язується:

1) надати Виконавцю документи, що підтверджують право власності Замовника на об`єкт, виконавчо-технічну документацію на об`єкт, акт розмежування меж балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності Сторін, документи про відповідність газоспоживаючого обладнання правилам технічної експлуатації і вимогам Правил безпеки;

2) своєчасно оформлювати акти виконаних послуг (робіт) та розраховуватись з Виконавцем;

3) забезпечити проведення капітального ремонту об`єкта власними силами або відшкодувати витрати на його проведення Виконавцем;

4) брати участь у розслідуванні нещасних випадків та аварій, що стались на об`єкті чи у зв`язку з його використанням.

V. Відповідальність Сторін

1. За невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність згідно з чинним законодавством України.

2. За несвоєчасну оплату послуг (робіт) Виконавця Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який нараховувалась пеня, за кожен день прострочення.

VI. Строк дії Договору

1. Цей Договір є укладеним і діє до 31.12.2020.

Якщо протягом 1 місяця до закінчення строку дії цього Договору жодна зі Сторін не заявляє про припинення його дії, цей Договір вважається укладеним на такий самий новий строк та на тих самих умовах.

2. Одностороння зміна чи розірвання цього Договору не допускається, крім випадку, передбаченого підпунктом 1 пункту 3 цього розділу. Розірвання цього Договору у випадках, не передбачених пунктом 3 цього розділу, здійснюється в судовому порядку.

3. Цей Договір може бути достроково розірваний:

1) за взаємною згодою Сторін;

2) у випадку припинення Виконавця.

VII. Прикінцеві положення

1. Цей Договір укладений у двох примірниках, кожний з яких має однакову юридичну силу. Один з примірників зберігається у Замовника, інший - у Виконавця.

2. Усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються додатковими угодами до цього Договору.

3. Додаткові угоди, додатки до цього Договору є його невід`ємними частинами і мають юридичну силу, якщо вони укладені з дотриманням вимог законодавства та підписані уповноваженими представниками Сторін.

4. Сторони зобов`язуються вчасно повідомляти одна одну про зміни свого місцезнаходження (місця проживання), банківських реквізитів, номерів телефонів, факсів, установчих документів, а також про ____________________________________ шляхом направлення листа.

VIII. Місцезнаходження та банківські реквізити Сторін

Виконавець: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» 14021, м. Чернігів, вул. Любецька, 68 р/р № НОМЕР_1 в АБ «Кліринговий дім» в м. Києві, МФО 300647 СПП 100321768 ІПН 033581025260 Код ЄДРПОУ 03358104 Тел. Факс: 0462 644090 Голова правління ____ А.А. Ярова М. П.Замовник: Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» 01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6 Код ЄДРПОУ 20077720, Св-во ПДВ 35480667 ІПН 200777226658 В особі Філіії «Центр метрології та газорозподільчих систем ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1 Код ЄДРПОУ 260025552 р/р НОМЕР_2 в АБ «Укргазбанк», код 320478 Директор _____ О.В. Діденко М.П. Додаток № 1 до договору на експлуатацію складових газорозподільної системи

ІНФОРМАЦІЯ

про об`єкт газопостачання, наданий Замовником

для експлуатації Виконавцем

№Найменування об`єктаМісцезнаходженняПротя жність (м, шт.)Інвент арний номерПервісн а вартість , грн.Залишко ва вартість, грн.1Підземний газопровід середнього тискус.Іванівка - с.Шаповалівка с. Високе - с.В.Доч - с.Носелівка3556 2Підземний газопровід середнього тискус.Іванівка - с.Шаповалівка с. Високе - с.В.Доч - с.Носелівка2400 3Підземний газопровід середнього тискус.Іванівка - с.Шаповалівка с. Високе - с. В.Доч - с.Носелівка1012 4ШГРПс. Шаповалівка1 5ШГРПС. Високе1 6Підземний газопровід середнього тискус. Черешеньки вул. Шкільна393 7Підземний газопровід ввідс. Черешеньки вул. Шкільна54 8Підземний газопровід середнього тискус. Черешеньки вул. Набережна387 9Підземний газопровід ввідс. Черешеньки вул. Набережна16 10Підземний газопровід ввідс. Черешеньки вул. Набережна75

Цей додаток є невід`ємною частиною Договору на експлуатацію складових газотранспортної системи від _____№_____.

Виконавець: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» 14021, м. Чернігів, вул. Любецька, 68 р/р № НОМЕР_1 в АБ «Кліринговий дім» в м. Києві, МФО 300647 СПП 100321768 ІПН 033581025260 Код ЄДРПОУ 03358104 Тел. Факс: 0462 644090 Голова правління ____ А.А. Ярова М. П.Замовник: Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» 01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6 Код ЄДРПОУ 20077720, Св-во ПДВ 35480667 ІПН 200777226658 В особі Філіії «Центр метрології та газорозподільчих систем ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1 Код ЄДРПОУ 260025552 р/р НОМЕР_2 в АБ «Укргазбанк», код 320478 Директор _____ О.В. Діденко М.П.

Додаток № 2 до договору

на експлуатацію складових газорозподільної системи

ПЕРЕЛІК

з експлуатації об`єкта газопостачання,

що надаються Виконавцем Замовнику

№Назва послуг (робіт)Строк виконанняВартість, без ПДВ, грн.ПДВ, грн. дата початкудата закінчення 1Технічне обслуговування підземного газопроводу середнього тиску шляхом обходу (3556 м.п.)січеньгрудень14295,122859,022Технічне обслуговування підземний газопровід середнього тиску шляхом обходу (24000 м.п)січеньгрудень385927718,403Технічне обслуговування підземного газопроводу середнього тиску шляхом обходу (1012 м.п.)січеньгрудень4068,24813,654Технічний огляд ШГРПсіченьгрудень672,96134,595Технічне обслуговування та регулювання обладнання ШГРПсіченьгрудень1542,44308,496Поточний ремонт ШГРПтравеньтравень2607,12521,427Технічне обслуговування підземного газопроводу середнього тиску шляхом обходусіченьгрудень6319,441263,898Технічне обслуговування підземного газопроводу вводу шляхом обходусіченьгрудень1674,24334,859Технічне обслуговування підземного газопроводу середнього тиску шляхом обходусіченьгрудень 6222,961244,5910Технічне обслуговування підземного газопроводу вводу шляхом обходусіченьгрудень753,36150,6711Технічне обслуговування підземного газопроводу вводу шляхом обходусіченьгрудень1674,24334,85ВСЬГО З ПДВ, грн.94106,54

Цей додаток є невід`ємною частиною Договору на експлуатацію складових газотранспортної системи від ___№_____.

Виконавец: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікаці "Чернігівгаз" 14021, м. Чернігів, вул. Любецька, 68 р/р № НОМЕР_1 в АБ «Кліринговий дім» в м. Києві, МФО 300647 СПП 100321768 ІПН 033581025260 Код ЄДРПОУ 03358104 Тел. Факс: 0462 644090 Голова правління ____ А.А. Ярова М. П. Замовник: Публічне акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» 01601, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 6 Код ЄДРПОУ 20077720, Св-во ПДВ 35480667 ІПН 200777226658 В особі Філіії «Центр метрології та газорозподільчих систем ПАТ «НАК "Нафтогаз України"» 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1 Код ЄДРПОУ 260025552 р/р НОМЕР_2 в АБ «Укргазбанк», код 320478 Директор _____ О.В. Діденко М.П. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"» (01601, місто Київ, вулиця Богдана Хмельницького, будинок 6; ідентифікаційний код 20077720) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Чернігівгаз» (14021, місто Чернігів, вулиця Любецька, будинок 68; ідентифікаційний код 03358104) судовий збір в розмірі 1 600 (одна тисяча шістсот) грн 00 коп.

Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів в порядку, передбаченому ст.ст. 253-259, з урахуванням підпункту 17.5 пункту 17 розділу XI "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення складено: 05.10.2020.

Суддя В.В. Бондарчук