Ухвала суду № 91747655, 23.09.2020, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

23 вересня 2020 рокуСправа № 921/360/20 УХВАЛА

у складі судді Хоми С.О.

за участю секретаря судового засідання: Бурда З.І.

Розглянувши в підготовчому засіданні:

- Клопотання №9-19-0.93-4495/2-20 від 28.07.2020 (вх. №4909) відповідача про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача;

- Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5878) позивача про долучення доказів (з поновленням строку) та виклик свідка;

- Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5879) позивача про витребування доказів.

за позовом: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Золотогірська 12", вул.Золотогірська, буд. 12, кв. 43, м.Тернопіль, 46012

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Тернопільська міська рада, вул. Листопадова, 5, м.Тернопіль, 46001

до відповідача: Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області, вул.Лисенка, 20а, м.Тернопіль, Тернопільська область, 46000

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Золотогірська 14" вул. Золотогірська, буд. 14, кв. 14, м.Тернопіль, 46012

про: -визнатинезаконними дії державного кадастрового реєстратора Пендзея Назарія Михайловича від 07.06.2019 року щодо внесення ним змін до запису у Поземельній книзі №6110100000:14:002:0004 Державного земельного кадастру на підставі технічної документації із землеустрою щодо відновлення (встановлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) (зміна конфігурації земельної ділянки), розробленої Тернопільською регіональною філією "Центр ДЗК", якими змінено конфігурацію (поворотні точки) земельної ділянки площею 0,3791 га за кадастровим номером 6110100000:14:002:0004, належної ОСББ "Золотогірська 14" на праві постійного користування для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, що знаходиться за адресою: м.Тернопіль, вул. Золотогірська, 14,

- скасувати змінений запис у Поземельної книги № 6110100000:14:002:0004 (РОЗДІЛ 2. КАДАСТРОВИЙ ПЛАН ЗЕМЕЛЬНОЇ ДІЛЯНКИ ТА ЕКСПЛІКАЦІЯ ЗЕМЕЛЬНИХ УГІДЬ) Державного земельного кадастру

-стягнути суму сплаченого судового збору.

Суть справи.

1). 29.07.2020 від відповідача - Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області через канцелярію суду надійшло Клопотання №9-19-0.93-4495/2-20 від 28.07.2020 (вх. №4909) про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, в якому просить залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Державне підприємство "Центр державного земельного кадастру", в особі Тернопільської регіональної філії Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" (код ЄДРПОУ 21616582, м. Тернопіль, вул. Живова, 35, 46008).

У поданому Клопотанні відповідач, зокрема зазначає, що як вбачається із відомостей Державного земельного кадастру розробником технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) є Тернопільська регіональна філія Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру". Статтею 32 ЗУ "Про землеустрій" встановлено, що розробники документації із землеустрою зобов`язані безоплатно передавати копії матеріалів у Державний фонд документації із землеустрою. Технічна документація із землеустрою, на підставі якої вносились відомості до Державного земельного кадастру щодо земельної ділянки із кадастровим номером 6110100000:14:002:0004, на даний час у місцевому фонді документації із землеустрою відсутня, оскільки у встановленому законом порядку розробником документації не передана.

Згідно ч. 1 ст. 50 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.

Якщо суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до розгляду встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права та обов`язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору (ч. 2 ст. 50 ГПК України).

Відповідно до ч. 3 ст. 50 ГПК України у заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити до участі у справі.

Згідно ч. 4 ст. 50 ГПК України про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов`язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі.

Проте, яким чином рішення суду у вказаній справі може вплинути на права та обов`язки ДП «Центр Державного земельного кадастру» в особі Тернопільської регіональної філії ДП "Центр державного земельного кадастру" відповідач не зазначив.

Крім того, суд зауважує, що згідно ч.1 ст. 81 ГПК України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

З огляду на це, відсутні підстави для залучення ДП «Центр Державного земельного кадастру» в особі Тернопільської регіональної філії ДП "Центр державного земельного кадастру" до участі у даній справі третьою особою без самостійних позовних вимог на стороні відповідача, а тому суд відмовляє у задоволенні Клопотання №9-19-0.93-4495/2-20 від 28.07.2020 (вх. №4909) про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

2). 31.08.2020 від позивача надійшло Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5878) про долучення доказів (з поновленням строку) та виклик свідка, в якому просить суд

1. Поновити строк на долучення доказів, а саме: копію технічної документації із землеустрою щодо відновлення (встановлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) (зміна конфігурації земельної ділянки) ОСББ "Золотогірська 14" із кадастровим номером 610100000:14:002:0004. Копію проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в постійне користування ОСББ "Золотогірська 12" загальною площе 0,3067 га для обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою м. Тернопіль, вул. Золотогірська, 12 погоджений Управлінням містобудування, архітектури та кадастру Тернопільської міської ради.

2. Замінити клопотання про витребування матеріалів перевірки, вказане у позовній заяві на виклик та допит в якості свідка державного інспектора у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області Шевчика Тараса Олеговича.

Ухвалою суду від 31.08.2020 Клопотання позивача щодо витребування в ГУ Держгеокадастру у Тернопільській області матеріали перевірки за зверненням ОСББ "Золотогірська 12", викладене в п.1 прохальної частини позовної заяви, залишено без розгляду (за клопотанням позивача).

Суд не вбачає підстав для задоволення зазначеного Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. №5878) в частині виклику свідка, з огляду на те, що в силу приписів ч.2 ст. 87 ГПК України, на підставі показань свідків не можуть встановлюватись обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах.

Відповідно до ч. 1 ст. 87 Господарського процесуального кодексу показання свідка - це повідомлення про відомі йому обставини, які мають значення для справи. Не є доказом показання свідка, який не може назвати джерела своєї обізнаності щодо певної обставини, або які ґрунтуються на повідомленнях інших осіб.

На підставі показань свідків не можуть встановлюватися обставини (факти), які відповідно до законодавства або звичаїв ділового обороту відображаються (обліковуються) у відповідних документах. Законом можуть бути визначені інші обставини, які не можуть встановлюватися на підставі показань свідків (ч. 2 ст. 87 Господарського процесуального кодексу).

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про землеустрій" документація із землеустрою (землевпорядна документація) - затверджені в установленому порядку текстові та графічні матеріали, якими регулюється використання та охорона земель державної, комунальної та приватної власності, а також матеріали обстеження і розвідування земель, авторського нагляду за виконанням проектів тощо.

Таким чином, відповідно до ч. 2 ст. 87 Господарського процесуального кодексу на підставі показань свідка - ОСОБА_1 не можуть бути встановлені обставини (факти), про які зазначає позивач, оскільки згідно з чинним законодавством передбачене відображення таких обставин у відповідних документах.

Крім того, ст. 88 ГПК України передбачено порядок подання заяви свідка.

Враховуючи викладене, суд відмовляє в задоволенні Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5878) про виклик свідка (п. 2 щодо виклику та допиту в якості свідка в якості свідка державного інспектора у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області Шевчика Тараса Олеговича).

Клопотання №без номера від 31.08.2020 про долучення доказів (з поновленням строку) задовольнити (з огляду на поважність причин пропуску строку), поновити строк на подання доказів і долучити до справи надані докази.

3). 31.08.2020 від позивача через канцелярію суду надійшло Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5879) про витребування доказів.

Розглянувши клопотання позивача про витребування доказів суд зазначає наступне.

Відповідно до приписів ст. 81 ГПК України, учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї.

У клопотанні про витребування судом доказів повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується (крім клопотання про витребування судом групи однотипних документів як доказів); 2) обставини, які може підтвердити цей доказ, або аргументи, які він може спростувати; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має відповідна особа; 4) заходи, яких особа, яка подає клопотання, вжила для отримання цього доказу самостійно, докази вжиття таких заходів та (або) причини неможливості самостійного отримання цього доказу; 5) причини неможливості отримати цей доказ самостійно особою, яка подає клопотання. У клопотанні про витребування судом групи однотипних документів як доказів додатково зазначаються ознаки, що дозволяють ідентифікувати відповідну групу документів.

У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує відповідні докази.

Суд може витребувати докази також до подання позову як захід забезпечення доказів у порядку, встановленому статтями 110-112 цього Кодексу.

Суд може уповноважити на одержання витребуваних ним доказів заінтересовану сторону.

Будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Згідно ч.ч. 2, 3 ст. 80 ГПК України, відповідно, позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви. Відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.

В зазначеному Клопотанні про витребування доказів позивач зазначає, що на адвокатський запит Вітіва В.А. від 28.04.2020 в червні 2020 року (отримано після подання позовної заяви до Господарського суду Тернопільської області) було отримано відповідь "Центру державного земельного кадастру" Тернопільської регіональної філії (вих. №7-11/320 від 20.05.2020) із долученою копією технічної документації із землеустрою на земельну ділянку за кадастровим номером 610100000:14:002:0004, що була розроблена ТРФ Центру ДЗК (копію технічної документації із землеустрою на земельну ділянку за кадастровим номером 610100000:14:002:0004, яка отримана від ТРФ ЦДЗК позивач долучив до матеріалів справи).

Крім того, в клопотанні про витребування доказів позивач звертає увагу на те, що в наданій на запит документації були відсутні "договір на розробку" вказаний у пояснювальній записці як договір із тернопільською міською радою (стор. 14), договір на виконання робіт №1920990100 від 03.06.2019, опис (зміст) проекту землеустрою, в принципі відсутня сторінка 19, а частина сторінок не була пронумерована. Оскільки у своїх поясненнях ОСББ "Золотогірська 14" вказує, що підставою розробки було приведення земельної ділянки до вимог рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради від 04.12.2019 №1089, а технічна документація виготовлена 03.06.2019 по вересень 2019 (дата з акту передачі межових знаків) та третя особа ОСББ "Золотогірська 14" спотворені відомості, що підлягають перевірці. Належним доказом в такому випадку є витребування оригіналу технічної документації для перевірки обставин, викладених у перевірці ГУ Держгеокадастру у Тернопільській області. Через відсутність технічної документації у фондах ГУ Держгеокадастру у Тернопільській області, не надання її з поясненням ОСББ "Золотогірська 14" то позивач обґрунтовано вважав таку документацію відсутньою взагалі і лише після отримання вказаних копій дізнався про існування технічної документації.

Згідно з частиною 4 статті 74 Господарського процесуального кодексу України суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Письмовими доказами є документи (крім електронних документів), які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Учасники справи мають право подавати письмові докази в електронних копіях, посвідчених електронним цифровим підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до закону. Електронна копія письмового доказу не вважається електронним доказом. Копії документів вважаються засвідченими належним чином, якщо їх засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством. Учасник справи, який подає письмові докази в копіях (електронних копіях), повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу письмового доказу. Учасник справи підтверджує відповідність копії письмового доказу оригіналу, який знаходиться у нього, своїм підписом із зазначенням дати такого засвідчення. Якщо подано копію (електронну копію) письмового доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал письмового доказу. Якщо оригінал письмового доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (електронної копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги (ст. 91 ГПК України).

Відповідно до ст. 92 ГПК України оригінали письмових доказів зберігаються у суді в матеріалах справи. За заявою особи, яка надала суду оригінал письмового доказу, суд повертає оригінал доказу цій особі після його дослідження, якщо це можливо без шкоди для розгляду справи, або після набрання судовим рішенням законної сили. У матеріалах справи залишається засвідчена суддею копія письмового доказу або витяг з нього.

Дослідивши матеріали справи та норми чинного законодавства, враховуючи, що позивач ставить під сумнів відповідність копії технічної документації, суд з метою повного та всебічного з`ясування обставин справи, вважає за доцільне задовольнити Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5879) позивача про витребування доказів та витребувати у Тернопільської регіональної філії "Центру державного земельного кадастру" оригінал для огляду технічної документації із землеустрою щодо відновлення (встановлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) (зміна конфігурації земельної ділянки) ОСББ "Золотогірська 14" із кадастровим номером 610100000:14:002:0004.

Керуючись ст.ст. 42, 50, 81, 87, 233, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд-

УХВАЛИВ:

1. В задоволенні Клопотання №9-19-0.93-4495/2-20 від 28.07.2020 (вх. №4909) відповідача про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - відмовити.

2. В задоволенні Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5878) позивача про виклик свідка (п.2 щодо виклику та допиту в якості свідка в якості свідка державного інспектора у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області Шевчика Тараса Олеговича) - відмовити.

3. Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. №5878) про долучення доказів (з поновленням строку) задовольнити та поновити строк на подання доказів і долучити надані докази до матеріалів справи.

4. Задовольнити Клопотання №без номера від 31.08.2020 (вх. 5879) позивача про витребування доказів та витребувати у Тернопільської регіональної філії "Центру державного земельного кадастру", 46008, вул. Живова, 32 А, м. Тернопіль оригінал для огляду технічної документації із землеустрою щодо відновлення (встановлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) (зміна конфігурації земельної ділянки) ОСББ "Золотогірська 14" із кадастровим номером 610100000:14:002:0004 та належним чином засвідченої копії технічної документації. Тернопільській регіональній філії "Центру державного земельного кадастру" витребувані документи надати до матеріалів справи №921/360/20 в строк до 06.10.2020 (включно).

5.Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та не підлягає оскарженню окремо від рішення суду.

6.Копію ухвали направити сторонам та третім особам у справі рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення.

Ухвалу підписано: 24 вересня 2020 року

Суддя С.О. Хома