Ухвала суду № 91621273, 09.09.2020, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про відкриття провадження у справі про банкрутство

09.09.2020 Справа № 910/12002/20За заявою Приватного акціонерного товариства «F&C Realty» (01103, м. Київ, вул. Кіквідзе,18-А, ідентифікаційний номер 23496142)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526)

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

секретар судового засідання Судак С.С.

Представники учасників:

від заявника - Снігур В.В.,

від боржника - Каденко Д.О.,

арбітражний керуючий - Ольшанська О.С.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У серпні 2020 року Приватне акціонерне товариство «F&C Realty» звернулося до суду з заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті».

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.08.2020 № 910/12002/20 заяву Приватного акціонерного товариства «F&C Realty» було прийнято до розгляду, підготовче засідання призначено на 09.09.2020, визначених автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражних керуючих Ольшанську О.С., Будз О.М. та Рибкіну Н.В. зобов`язано подати заяву про участь у справі.

31.08.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Ольшанської О.С. про участь у справі про банкрутство.

31.08.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Потупало Н.І. про участь у справі про банкрутство.

02.09.2020 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Сиволобова М.М. про участь у справі про банкрутство.

02.09.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Кіцула С.Б. про участь у справі про банкрутство.

04.09.2020 до суду надійшло клопотання арбітражного керуючого Ольшанської О.С. про долучення документів до матеріалів справи.

07.09.2020 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Макового О.В. про участь у справі про банкрутство.

08.09.2020 до суду надійшов відзив Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судове засідання, призначене на 09.09.2020 з`явилися повноважні представники сторін та арбітражний керуючий Ольшанська О.С.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п.2 ч.1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» зареєстровано за адресою: 04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 3/5 з присвоєнням ідентифікаційного коду 33751526.

За твердженнями Заявника у Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» наявна заборгованість у розмірі 5 861 160,00 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до ч. 3 ст. 39 Кодексу, якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті», заявником подано суду копії Договору позики № 1 від 01.04.2012 та додаткових угод № 1 від 01.04.2013, № 2 від 01.04.2014, № 3 від 01.04.2015, № 4 від 01.01.2016 та № 5 від 01.01.2017 до нього, претензії № 1-20-07/20 від 20.07.2020, відповіді на претензію від 07.08.2020 та акту звіряння взаємних розрахунків за період з 01.04.2012 по 07.08.2020.

За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.

01.04.2012 між Приватним акціонерним товариством «F&C Realty» (надалі - Позикодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (надалі - Позичальник) було укладено Договір позики № 1 (про надання безвідсоткової фінансової допомоги на поворотній основі).

Згідно з п. 1 Договору в порядку та на умовах, визначених цим Договором, Позикодавець надає Позичальнику безвідсоткову фінансову допомогу у сумі 7 000 000,00 грн. на поворотній основі, а Позичальник зобов`язується повернути таку суму коштів у порядку і в строки, визначені в цьому Договорі.

Відповідно до п. 2.1 Договору надання безвідсоткової фінансової допомоги Позичальнику в сумі, зазначеній у п. 1 цього Договору, може здійснюватися одноразово або частинами шляхом безготівкового переказу грошових коштів на поточний банківський рахунок Позичальника.

Згідно з п. 2.2 Договору Позичальник зобов`язується повернути Позикодавцю суму фактично наданої безвідсоткової фінансової допомоги у строк до 31.03.2013. Позика надана Позичальнику у відповідності з цим Договором може повертатись Позикодавцю частинами та достроково.

Пунктом 2.3 Договору встановлено, що повернення зазначеної в п. 1 суми Позичальник здійснює шляхом перерахування грошових коштів на поточний банківський рахунок Позикодавця не пізніше строку, зазначеного в п. 2.2 цього Договору. Повернення вищезазначеної суми повинно бути проведено повністю.

У подальшому строк повернення Позичальником суми фактично наданої безвідсоткової допомоги Позикодавцю змінювався: за Додатковою угодою № 1 від 01.04.2013 - до 31.03.2014, за Додатковою угодою № 2 від 01.04.2014 - до 31.03.2015, за Додатковою угодою № 3 від 01.04.2015 - до 31.12.2015, за Додатковою угодою № 4 від 01.01.2016 - до 31.12.2017, за Додатковою угодою № 5 віж 01.01.2017 - до 31.12.2018.

Заявник звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» з претензією № 1-20-07/20 від 20.07.2020 про повернення коштів у розмірі 5 861 160,00 грн. за Договором позики № 1 від 01.04.2012.

У відповіді на претензію від 07.08.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» повідомило заявника, що заборгованість за Договором позики № 1 від 01.04.2012 визнається боржником повністю, однак у зв`язку з тяжким фінансовим становищем Товариство з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» не може виконати свої зобов`язання за вищезазначеним договором.

Відповідно до акту звіряння взаємних розрахунків між Товариством з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» та Приватним акціонерним товариством «F&C Realty» за період з 01.04.2012 по 07.08.2020 за Договором позики № 1 від 01.04.2012 у ТОВ «Ініціатор-Ріелті» наявна заборгованість у розмірі 5 861 160,00 грн.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його увом не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 статті 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до статті 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов`язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Згідно зі ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред`явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред`явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.

За твердженням заявника, що було підтверджено боржником у поданому відзиві на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» за Договором позики № 1 від 01.04.2012 погашена не була та становить 5 861 160,00 грн.

Отже, вищеописаними обставинами справі підтверджується обґрунтованість тверджень Приватного акціонерного товариства «F&C Realty» про невиконання Товариством з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» грошових зобов`язань у сумі 5 861 160,00 грн.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі про банкрутство або відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

09.09.2020 в підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті», перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів.

При цьому, суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Наразі, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Зважаючи на викладене, за наслідками розгляду у підготовчому засіданні заяви Приватного акціонерного товариства «F&C Realty» про визнання боржника банкрутом, суд вважає за доцільне її задовольнити у передбачений діючим законодавством спосіб, шляхом відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті».

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу питання введення процедури розпорядження майном боржника та призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати вирішується господарським судом в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Приписами ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у справі.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими особами у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом;

4) які мають конфлікт інтересів;

5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження;

6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до вищезазначених осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, із заявою про участь у даній справі звернулася арбітражна керуюча Ольшанська О.С., яка була визначена автоматизованою системою з відбору кандидатів.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства у разі, якщо заява про участь у справі надійшла лише від одного арбітражного керуючого, господарський суд призначає таку особу розпорядником майна/керуючим реструктуризацією.

Будучи єдиним арбітражним керуючим, визначеним автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення, який подав заяву про свою участь у справі про банкрутство, суд приходить до висновку про призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» арбітражної керуючої Ольшанської Олени Сергіївни.

За таких обставин кандидатури арбітражних керуючих Потупало Н.І., Сиволобова М.М., Кіцула С.Б. та Макового О.В. не розглядаються судом у зв`язку з тим, що була подана заява про участь у справі арбітражним керуючим, визначеними ч. 2 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

При цьому, відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12-ть місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У зв`язку з викладеним вище, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражній керуючій Ольшанській О.С. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

Таким чином, встановивши факт загрози неплатоспроможності боржника, а також визначившись з кандидатурою арбітражного керуючого для призначення розпорядником майна боржника, керуючись ст.ст. 28, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526).

2. Визнати грошові вимоги Приватного акціонерного товариства «F&C Realty» (01103, м. Київ, вул. Кіквідзе,18-А, ідентифікаційний номер 23496142) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526) в розмірі 5 861 160,00 грн.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526).

5. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526), текст якого додається.

6. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Ініціатор-Ріелті» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська,3/5, ідентифікаційний номер 33751526) арбітражну керуючу Ольшанську Олену Сергіївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 460 від 22.03.2013).

7. Встановити оплату послуг арбітражної керуючої Ольшанської О.С. (розпорядника майна) в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів заявника.

8. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

9. Встановити розпоряднику майна боржника строк до 29.10.2020 для подачі до Господарського суду м. Києва відомостей про результати розгляду вимог кредиторів (письмові нормативно-обґрунтовані пояснення щодо складеного реєстру по кожному з кредиторів, витяги з державних реєстрів заборон щодо майна боржника, а також, при наявності, письмові заперечення боржника щодо вимог кредиторів), реєстру вимог кредиторів відповідно до норм наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Методичних рекомендацій щодо заповнення реєстру вимог кредиторів" від 02.07.2010 № 788, а також доказів повідомлення кредиторів про дату проведення попереднього засідання суду.

10. Визначити дату проведення попереднього судового засідання на 09.11.20 о 12:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-В, зал судових засідань № 5.

11. Зобов`язати розпорядника майна у строк до 09.11.2020 провести інвентаризацію майна боржника.

12. Зобов`язати Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації надати суду докази внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

13. Копію ухвали надіслати боржнику, ініціюючому кредитору та засновнику (учаснику) боржника, місцевому загальному суду, органу державної виконавчої служби, органу державної податкової служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації для відома та внесення відповідних відомостей про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та підлягає оскарженню. Оскарження ухвали не зупиняє провадження у справі про банкрутство.

Повний текст ухвали складено 17.09.2020

Суддя Д.В. Мандичев