Рішення № 91469079, 17.08.2020, Коростишівський районний суд Житомирської області

Коростишівський районний суд Житомирської області

Справа № 935/57/20

Провадження № 2/935/274/20

РІШЕННЯ

Іменем України

17 серпня 2020 року м.Коростишів

Коростишівський районний суд Житомирської області в складі головуючого судді Василенка Р.О., зі секретарем Бех І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», третя особа приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Кивїської області Гамзатова Аліна Анатоліївна про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Позовна заява обгрунтована тим, що 18 листопада 2019 року на адресу позивача надійшла постанова про відкриття виконавчого провадження №60317031 від 16.10.2019 приватним виконавцем виконавчого округу м. Київ Клітченко О.А. на підставі виконавчого напису нотаріуса № 6113, виданого 05.10.2019 року приватним нотаріусом Броварського районного НОКО Гамзатовою А.А. про стягнення з позивача заборгованості у розмірі 38144,38 грн. на користь ТОВ «Вердикт Капітал». Вказана заборгованість є такою, що ніколи в позивач не виникала, адже жодних правовідносин з відповідачем він не мав, вимог щодо сплати боргу він не отримував. При вчиненні виконавчого напису нотаріус не отримував від позивача первинні документи щодо заборгованості та здійснення її часткового чи повного погашення, тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір його заборгованості перед відповідачем, зазначені у виконавчому написі, є безспірними. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимог кредитора. Документом, що підтверджує такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання. Та жодних вимог про погашення боргу до позивач не надходило. Просить відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі та стягнути судовий збір.

Відповідач в судове засідання не з`явився, направив до суду відзив на позовну заяву, в якому вказав, що позивач взяв на себе зобов`язання по первісному кредитному договору № 630094563, укладеного між позивачем та ПАТ «Альфа банк». 21.06.2016 року між ПАТ «Альфа банк» та ТОВ «Кредитні ініціативи» укладено договір факторингу №1, 26 грудня 2018 року року між ТОВ «Кредитні ініціативи» та ТОВ «ФК Веста» укладено договір факторингу №2019-1КІ/Веста, а ТОВ «ФК Веста» та ТОВ «Вердикт Капітал» уклали договір відступлення вимоги від 16 січня 2019 року за № 16-01/19/1 без згоди боржника, як передбачено нормами цивільного законодавства. Таким чином, ТОВ «Вердикт Капітал» набув усіх прав первісного кредитора та у зв`язку з невиконанням позивачем обов`язку по кредитному договору звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису про стягнення заборгованості з метою захисту прав кредитора. Щодо безспірності заборгованості, то відповідач вказав,що безспірність вимог визначається не нотаріусом або стягувачем, а відповідно до Переліку документів, за яким стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, а нотаріус лише перевіряє безспірність заборгованості по наданим документам (Лист ВССУ від 07.02.2014 р. «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій, або про відмову в їх вчиненні»). Позивачем не конкретизовано якого саме документу не вистачало нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не знає навіть дату укладення кредитного договору, та взагалі не наведено жодної конкретизації, а тому ТОВ «Вердикт капітал» вважає, що позовна заява не підлягає задоволенню та просить відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Третя особа - приватний нотаріус Гамзатова А.А. в судове засідання не з`явилась, надіслала суду письмові пояснення, в яких зазначила, що у липні 2019 року до неї звернулось ТОВ «Вердикт Капітал» з заявою про вчинення виконавчого напису за кредитним договором № 630094563 від 12.02.2014 року, право вимоги за яким перейшло до ТОВ «Вердикт Капітал». Нею було перевірено перелік документів, наданих ТОВ «Вердикт Капітал» та вчинено виконавчий напис у відповідності до вимог чинного законодавства. На підставі п.2 Постанови КМУ №1172 від 29 червня 1999 року, окрім заяви та оригіналу кредитного договору заяв надав виписку з рахунку про стан заборгованості позивача на день звернення. Крім того, заявник надав документ, який підтверджує факт попереднього відправлення позивачу вимогу про сплату боргу. Діючим законодавством України, що регулює діяльність нотаріусів не передбачено права нотаріуса вирішувати чи втручатись у спір між стягувачем і боржником у т.ч. щодо суми стягнення. Тому підтвердження факту попереднього надіслання стягувачем на адресу боржника повідомлення про стягнення заборгованості достатньо для забезпечення гарантій боржника на оскарження права стягувача на стягнення. Крім того на підтвердження відсутності порушення нею процедури вчинення виконавчого напису, просила долучити до матеріалів справи відповідні документи.

Суд, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи, 5 жовтня 2019 року приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою А.А. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 6113, про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є боржником за кредитним договором № 630094563 від 12.02.2014 року, який було укладено між АТ «Альфа-Банк», правонаступником всіх прав та обов`язків якого є ТОВ «Кредитні Ініціативи», правонаступником всіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Факторингу № 2019-ІКІ/ВЕСТА від 26 грудня 2018 року є ТОВ «ФК «ВЕСТА», правонаступником якого, на підставі Договору відступлення прав вимоги № 16-01/19/1 від 16 січня 2019 року, є ТОВ «Вердикт Капітал». Строк платежу за Кредитним договором № 630094563 від 12.02.2014 настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 16 січня 2019 року по 30.09.2019 року. Сума заборгованості складає 37 494, 38 грн., в тому числі: 20 892,58 грн. - прострочена заборгованість за сумою кредиту, 7 814, 37 грн. - строкова заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом, 8 787,43 грн. - строкова заборгованість за штрафами і пенями. Крім того, за вчинення цього виконавчого напису стягнуто плату зі стягувача, ТОВ «Вердикт Капітал», в розмірі 650 грн., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

У відповідності до підпункту 1.1 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів.

Підпунктом 1.2 пункту 1 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій вчинення нотаріальних дій перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.п. 3.1 - 3.4 Глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 р. № 1172. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Як вбачається із копій документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис, наданих приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою А.А., підставою вчинення виконавчого напису стала заява представника «ТОВ «Вердикт Капітал» Кінзерської О.В. про вчинення виконавчого напису разом з переліченими додатками: а саме: кредитний договір № 630094563 від 12.02.2014 року між Банком-ПАТ «Альфа Банк» та ОСОБА_1 виписка з особового рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості, договір факторингу 2019-ІКІ/ВЕСТА від 26 грудня 2018 року, договір про відступлення права вимоги № 16-01/19/1 від 16 січня 2019 року, документи стягувача та представника стягувача за довіреністю.

Судом встановлено, що надані приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою А.А., копії документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис № 6113 від 5 жовтня 2019 року, не містять доказів переходу права вимоги саме за кредитним договором № 630094563 від 12.02.2014 року, оскільки відсутні: додаток № 1 до Договір факторингу № 1 від 21 червня 2016 року, додаток № 1-1 до Договору факторингу № 2019-ІКІ/ВЕСТА від 26 грудня 2018 року, додаток № 1-1 до Договору про відступлення права вимоги № 16-01/19/1 від 16 січня 2019 року з переліком боржників, зокрема й боржника ОСОБА_1 щодо кредитного договору № 630094563, а самі по собі вказані договори є переходом права вимоги щодо боржників, перелік яких в даних договорах відсутній.

Вчинення виконавчого напису нотаріусом регулюється главою 14 Закону України «Про нотаріат», постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», а також Порядком вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженим наказом Міністерстваюстиції України від 22.02.2012 № 296/5 (далі - Порядок).

Відповідно до п.п. 1.1, 3.1, 3.2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року за №296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

Так, відповідно до п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172, для одержання виконавчого напису додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Таким чином, в обов`язок нотаріуса входить перевірка безспірності боргу у боржника після надання стягувачем документів, що встановлюють прострочення зобов`язання. За відсутності ознаки безспірності нотаріус повинен був відмовити в здійсненні виконавчого напису.

Як роз`яснено у п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №2 від 31.01.1992 року «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні», при вирішенні справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею, судам слід мати на увазі, що відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Проте, ТОВ «Вердикт Капітал» суду не надано документів, які свідчать про безспірність заборгованості позивача та наявність у нього права вимоги. Не надано таких документів і третьою особою - приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою А.А.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону «Про нотаріат`у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Правову позицію з цього питання з аналогічними висновками висловлено Верховним Судом України у Постанові від 23.01.2018 у справі № 310/9293/15.

Виходячи з викладеного, встановивши, що стягнута за виконавчим написом заборгованість є спірною, приймаючи до уваги, що нотаріус, при вчиненні виконавчого напису не мав повного обсягу документів, зокрема, доказів підтвердження отримання боржником претензії про погашення заборгованості за кредитним договором; не перевірив відсутність спору між кредитором та позичальником щодо розміру заборгованості; відсутність Додатків з реєстром боржника до Договорів Факторингу та відступлення прав вимоги, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог, та визнання виконавчого напису, вчинененого 05.10.2019 року приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою Аліною Анатоліївною, зареєстрований в реєстрі за № 6113, про стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ «ВЕРДИКТ КАПІТАЛ» суми заборгованість за кредитним договором у розмірі 37 494,38 грн. та 650,00грн. за вчинення виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Згідно з п. 1 ч. 2 ст. 141 ЦПК України, у разі задоволення позову, судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на відповідача, а тому суд стягує з відповідача на користь позивача судовий збір у розмірі 768,40 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 13, 19, 76, 77, 81, 89, 141, 258, 264, 265, 273 ЦПК України, суд –

ПОСТАНОВИВ:

Позовну заяву задовольнити.

Визнати виконавчий напис, вчинений 05.10.2019 року приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатовою Аліною Анатоліївною, зареєстрований в реєстрі за № 6113, про стягнення із ОСОБА_1 на користь ТОВ «ВЕРДИКТ КАПІТАЛ» суми заборгованість за кредитним договором у розмірі 37 494,38 грн. та 650,00грн. за вчинення виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути Товариства з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал» на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у розмірі 840,80 грн.

Рішення може бути оскаржене до Житомирського апеляційного суду через Коростишівський районний суд Житомирської області шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_1 , (місцем проживання: АДРЕСА_1 ).

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Вердикт Капітал», код ЄРДОПУ 36799749, (місцезнаходження: м. Київ, вул. Кудрявський узвіз, 5-Б).

Третя особа: приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Київської області Гамзатова Аліна Анатоліївна, АДРЕСА_2 .

Повне судове рішення складено 27.08.2020 р.

Суддя Р.О. Василенко