Ухвала суду № 91313931, 03.09.2020, Красилівський районний суд Хмельницької області

Красилівський районний суд Хмельницької області

вул.Булаєнка,4 м.Красилів, Красилівський р-н, Хмельницька обл., Україна ін.31000

Справа № 677/494/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03.09.2020м.Красилів

Красилівський районний суд Хмельницької області в складі:

головуючого-судді Вознюка Р.В.

за участі секретаря судового засідання Коломієць Л.В.,

прокурора Балюка В.О.,

обвинуваченого ОСОБА_1 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі суду у м. Красилові клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні № 32019240000000041 від 15.08.2019 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Селидове Донецької області та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта вища, неодруженого, на утриманні одна неповнолітня особа, працюючого генеральним директором ТОВ «Завод Атонмаш», невійськовозобов`язаного, не судимого,

який підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

03.04.2020 року до Красилівського районного суду Хмельницької області звернувся прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Хмельницької області Балюк В.О. з клопотаннями про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 212 КК України, на підставі п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

В обґрунтування клопотання посилається на те, що ОСОБА_1 , будучи генеральним директором товариства з обмеженою відповідальністю «Завод Атонмаш» (код ЄДРПОУ 34543250, Хмельницька область, Красилівський район, м. Красилів, вул. Центральна, 16), являючись службовою особою підприємства, відповідальною за своєчасність, повноту нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) до бюджету, а також внесків до державних цільових фондів України, в порушення вимог п. п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141, п. п. 134.1., п. 134.1 ст. 134, п. 140.1, п. 140.2, п. п. 140.4.2 п. 140.4 ст. 140 ПК України, п. 2 ст. 11 Угоди між Урядом України та Урядом Російської Федерації «Про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження ухилень від сплати податків», ратифікованої Законом України № 369/95-ВР від 06.10.1995, у період 2015-2017 років, діючи умисно, при виплаті доходу нерезиденту - ТОВ «Інвестиційний Банк «Веста» (Російська Федерація) у вигляді процентів за договором про надання кредитних коштів № 46/13 від 28.10.2013, шляхом не утримання та не сплати податку з доходів нерезидента та відображення у складі різниць, що збільшують фінансовий результат до оподаткування, занизив податкове зобов`язання з податку на прибуток в сумі 424 024,92 грн. та податок з доходів нерезидента в сумі 2 015 600 грн., в результаті чого умисно ухилився від сплати податків на загальну суму 2 439 624,92 грн., що спричинило ненадходження до державного бюджету коштів у значних розмірах.

Так, ТОВ «Завод Атонмаш» створене рішенням установчих зборів, яке оформлено Протоколом № 1 від 15.11.2006, про що 21.11.2006 зроблено запис в Єдиному державному реєстрі про проведення державної реєстрації юридичної особи за № 16601020000000374, 21.11.2006 за № 166010200000 взято на податковий облік в Головному управлінні ДПСу Хмельницькій області.

Відповідно до наказу № 94-к від 04.08.2015 ОСОБА_1 призначено на посаду генерального директора ТОВ «Завод Атонмаш».

Згідно з покладеними на ОСОБА_1 посадових обов`язків, останній, як генеральний директор підприємства, зобов`язаний: вирішувати усі питання діяльності Товариства, здійснювати управління поточною діяльністю Товариства, має право розпоряджатися банківськими рахунками Товариства, відкритими в будь-якому комерційному банку України, із правом першого підпису на розрахункових документах та відповідно до п. 2.2.2 контракту найму на роботу генерального директора ТОВ «Завод Атонмаш», організовувати юридичне, економічне, бухгалтерське та інформаційне забезпечення діяльності підприємства.

Також, на ОСОБА_1 , як на керівника підприємства, законодавством України покладались обов`язки: згідно зі ст. 67 Конституції України - сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом; згідно зі ст. 7, п. п. 3, 6 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» - створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечення неухильного виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів, забезпечення дотримання на підприємстві встановлених єдиних методологічних засад бухгалтерського обліку, складання і подання у встановлені строки фінансової звітності, організація контролю за відображенням на рахунках бухгалтерського обліку всіх господарських операцій, забезпечення перевірки стану бухгалтерського обліку у філіях, представництвах, відділеннях та інших відокремлених підрозділах підприємства, а також відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах; згідно зі cm. 16 Податкового Кодексу України - організувати ведення в установленому порядку обліку доходів і витрат, складання звітності, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, забезпечити подання до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларацій, звітності та інших документів, пов`язаних з обчисленням та сплатою податків та зборів, сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених Податковим Кодексом України.

Займаючи посаду генерального директора ТОВ «Завод Атонмаш», ОСОБА_1 безпосередньо від імені підприємства здійснював фінансово-господарську діяльність: вишукував постачальників та покупців продукції, укладав з ними договори, оформлював бухгалтерські документи за операціями з купівлі-продажу товарів, як керівник підприємства фактично розпоряджався коштами на банківських рахунках товариства та здійснював розрахунки за операціями з купівлі-продажу.

Тобто, в силу покладених на нього організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 являвся службовою особою товариства.

Відповідно до п. п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України, резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Водночас, п. 2 ст. 11 Угоди між Урядом України та Урядом Російської Федерації «Про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження ухилень від сплати податків», яка ратифікована Законом України № 369/95-ВР від 06.10.1995, передбачено, що проценти можуть також оподатковуватись у тій Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач фактично має право на проценти, податок, що стягується, не повинен перевищувати 10 процентів від загальної суми процентів.

Так, п. 140.1 ст. 140 ПК України зазначає, що під борговими зобов`язаннями слід розуміти зобов`язання за будь-якими кредитами, позиками, депозитами, операціями РЕПО, зобов`язання за договорами фінансового лізингу та іншими запозиченнями незалежно від їх юридичного оформлення.

Пункт 140.2 ст. 140 ПК України визначає оподаткування процентів за борговими зобов`язаннями, для платника податку, у якого сума боргових зобов`язань, визначених в пункті 140.1 цієї статті, що виникли за операціями з пов`язаними особами-нерезидентами, перевищує суму власного капіталу більш ніж в 3, 5 рази, фінансовий результат до оподаткування збільшується на суму перевищення нарахованих у бухгалтерському обліку процентів за кредитами, позиками та іншими борговими зобов`язаннями, що виникли за операціями з пов`язаними особами - нерезидентами, над 50 відсотками суми фінансового результату до оподаткування, фінансовій витрат та суми амортизаційних відрахувань за даними фінансової звітності звітного податкового періоду, в якому здійснюється нарахування таких процентів.

У той же час, п.п. 14.1.159. п. 14.1 ст.14 ПК України передбачено, що пов`язані особи - юридичні та/або фізичні особи, відносини між якими можуть впливати на умови або економічні результати їх діяльності чи діяльності осіб, яких вони представляють, з урахуванням таких критеріїв: а) для юридичних осіб: сума всіх кредитів (позик), поворотної фінансової допомоги від однієї юридичної особи та/або кредитів (позик), поворотної фінансової допомоги від інших юридичних осіб, гарантованих однією юридичною особою, стосовно іншої юридичної особи перевищує суму власного капіталу більше ніж у 3,5 рази (для фінансових установ та компаній, що провадять виключно лізингову діяльність, - більше ніж у 10 разів). При цьому, сума таких кредитів (позик), поворотної фінансової допомоги та власного капіталу визначається як середнє арифметичне значення (на початок та кінець звітного періоду).

Генеральний директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 , являючись службовою особою підприємства, відповідальною за своєчасність, повноту нарахування та сплату податків, зборів, інших обов`язкових платежів, будучи обізнаним із вказаними нормами податкового законодавства, у період 2015- 2017'років, діючи умисно, з метою ухилення від сплати податків, при нарахуванні та виплаті доходу нерезиденту - ТОВ «Інвестиційний Банк «Веста» (Російська Федерація) у вигляді процентів за договором про надання кредитних коштів № 46/13 від 28.10.2013, шляхом неутримання та несплати податку з доходів нерезидента та відображенням у складі різниць, що збільшують фінансовий результат до оподаткування, занизив податкове зобов`язання з податку на прибуток в сумі 424 024,92 грн та податок з доходів нерезидента в сумі 2 015 600 грн, що спричинило ненадходження до державного бюджету коштів у значних розмірах.

Так, генеральний директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 , будучи посадовою особою, уповноваженою на представлення інтересів юридичної особи, 28.10.2012 уклав договір про надання кредитних коштів № 46/13 з ТОВ «Інвестиційний Банк «Веста» (Російська Федерація). Згідно з договором, кредитор зобов`язується надати позичальнику грошові засоби на умовах строковості, поверненості і платності в доларах США в порядку і на умовах, передбачених вказаним договором. Розмір основного боргу не може перевищувати ліміт кредиту в розмірі З 000 000 доларів США. Ціль надання кредиту: поповнення оборотних коштів для ведення господарської діяльності, передбаченої статутом. Погашення траншу здійснюється щомісячно в строк не пізніше останнього робочого дня кожного місяця, починаючи з липня 2015 року в загальній сумі не менше 500 000 доларів США, а кінцевий розрахунок - в строк не пізніше дати, визначеної договором. Позичальник зобов`язується повернути суму основного боргу 21.12.2015, а також сплатити проценти, нараховані згідно вимог договору. За користування кредитом позичальник оплачує проценти по ставці 9,99% річних.

Згідно зі Звітом про фінансовий стан Балансу № 9275670874 від 12.02.2016 сума власного капіталу ТОВ "Завод "Атонмаш" складала: станом на 01.01.2015 - 11 179 тис. грн, станом на 31.12.2015 - 11 665 тис. грн, середньоарифметичне значення за 2015 рік -11 422 тис. грн. Сума кредиту (позик) від однієї юридичної особи Інвестиційного Банку ТОВ "Веста" станом на 01.01.2015 склала 46 359 554,64 грн, станом на 31.12.2015 56 214 831, 28 грн, середньоарифметичне значення отриманих кредитів складає 51 287 192,96 гривень. Отже, середньоарифметичне значення отриманих кредитів від ТОВ «Інвестиційний Банк «Веста» перевищує власний капітал ТОВ «Завод Атонмаш» у 4,5 рази.

Таким чином, ТОВ «Завод Атонмаш» та Інвестиційний Банк «Веста» згідно п.п. 14.1.159 п. 14.1 ст. 14 ПК України є пов`язаними особами, оскільки сума отриманого кредиту від Інвестиційного Банку «Веста» перевищує власний капітал ТОВ «Завод Атонмаш» більше ніжу 3,5 рази.

Генеральний директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 , в порушення вимог п. 140.2 ст. 140 ПК України занизив у 2015 році різницю, на яку збільшується фінансовий результат на загальну суму 2 355 694 грн, що призвело до ухилення від сплати до бюджету податку на прибуток в сумі 424 025 гривень. Зокрема, ним у 2015 році занижено різницю, на яку збільшується фінансовий результат, а саме значення рядка 3.1.1 Додаток РІ до рядка 03 РІ податкової декларації з податку на прибуток підприємств: сума перевищення нарахованих у бухгалтерському обліку процентів за кредитами, позиками та іншими борговими зобов`язаннями над 50 відсотками суми фінансового результату до оподаткування, фінансових витрат та суми амортизаційних відрахувань за даними фінансової звітності звітного податкового періоду, в якому здійснюється нарахування таких процентів (пункт 140.2 статті 140розділу III ПК України) на загальну суму 2 355 694 грн., що призвело до відсутності нарахування та відсутності сплати до бюджету податку на прибуток в сумі 424 025 грн (2 355 694 х 18%).

У той же час, на виконання умов договору про надання кредитних коштів № 46/13 від 28.10.2013, укладеного ТОВ «Завод Атонмаш» з Інвестиційним Банком «Веста» (ТОВ) (Російська Федерація), сплачувало проценти нерезиденту на загальну суму 107 975,76 доларів США та 47 131 711,30 російських рублів/ 20155 995,60 грн, в тому числі:

2015 рік - 107 975,76 доларів США та 16 160884,77 російських рублів (7 831 554,94 грн);

2016 рік - 28 882 326,53російських рублів (11 324 514,01 грн);

2017рік - 2 148 500російських рублів (999 926,65 грн).

Однак, ігноруючи вимоги законодавства, заздалегідь розуміючи і усвідомлюючи покладену на нього відповідальність та передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді несплати до бюджету податків у значних розмірах, генеральний директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 , при виплаті доходу нерезиденту - ТОВ «Інвестиційний Банк «Веста» (Російська Федерація) у вигляді процентів за договором про надання кредитних коштів Na 46/13 від 28.10.2013, як службова особа підприємства, на яку покладено організаційно-розпорядчі функції та контроль за веденням бухгалтерського, податкового обліків, діючи умисно не утримав, не нарахував та не сплатив податок з доходів нерезидентів - 10% від суми виплачених процентів за користування кредитом у 2015-2017 роках, що становить 2 015 600 гривень.

Зокрема, генеральним директором підприємства ОСОБА_1 до податкових декларацій з податку на прибуток підприємства ТОВ «Завод Атонмаш» за 2015 рік № 9276028308 від 25.02.2016, уточнюючої за 2015 рік № 9276628683 від 05.04.2016, за І квартал 2016 року № 9072818275 від за І півріччя 2016 року № 9138506349 від 08.08.2016, за III квартали року № 9210406811 від 10.08.2016, за 2016 рік № 9269755389 від за І квартал 2017 року № 1700007019 від 10.05.2017, за І півріччя року № 9156710331 від 08.08.2017, за III квартали 2017 року № 92333545624 від 08.11.2017 та за 2017рік № 9299255433 від 27.02.2018, які подані до Красилівської ОДПІ ГУ ДФС у Хмельницькій області засобами електронного зв`язку, шляхом накладення електронного цифрового підпису, не внесено до рядка 23 ПН «Сума податків, які утримуються при виплаті доходів (прибутків) нерезидентам, нарахованих за звітний (податковий) період», сум доходів виплачених на користь Інвестиційного Банку «Веста» у вигляді процентів за договором про надання кредитних коштів № 46/13 від 28.10.2013, а також не подано додаток ПН до рядка 23ПН податкової декларації з податку на прибуток підприємств «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України».

Отже, упродовж 2015 - 2017 років, генеральний директор ТОВ «Завод Атонмаш» ОСОБА_1 , діючи в порушення вимог ст. 140, ст. 141 ПК України, реалізуючи єдиний злочинний умисел, спрямований на ухилення від сплати податків, достеменно знаючи про необхідність нарахування та сплати податку на доходи нерезидента з виплачених доходів із джерелом їх походження з України та сплати податку на прибуток підприємства, умисно не забезпечив нарахування та сплату до державного бюджету України зазначених податків у загальній сумі 2 439 624,92 грн, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значному розмірі.

Дії ОСОБА_1 , які виразились в умисному ухиленні від сплати податку на прибуток підприємства та податку з доходів нерезидента, вчиненими службовою особою підприємства, які призвели до фактичного ненадходження до державного бюджету України коштів у значних розмірах, органами досудового розслідування кваліфіковано за ч. 1 ст. 212 КК України.

У судовому засіданні прокурор підтримав клопотання та вважає наявними підстави для звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 212 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 1 ч. 1 ст.49 КК України.

ОСОБА_1 клопотання прокурора підтримав, та вважає за необхідне звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності. Вину у вчиненні кримінального правопорушення, за яким підозрюється, визнає повністю.

Заслухавши думку прокурора, обвинуваченого, вивчивши матеріали клопотання та надані в судовому засіданні документи, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності, виходячи з таких підстав.

Як вбачається з клопотання прокурора, 15.08.2019 р. зареєстровано кримінальне провадження № 32019240000000041 за ч. 1 ст. 212 КК України.

В ході досудового розслідування ОСОБА_1 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 212 КК України.

Відповідно до положень ч.1 та ч.2 ст.286 КПК України - звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Встановивши на стадії досудового розслідування підстави для звільнення від кримінальної відповідальності та отримавши згоду підозрюваного на таке звільнення, прокурор складає клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності та без проведення досудового розслідування у повному обсязі надсилає його до суду.

Згідно з положеннями п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8 частини першої або частиною другою статті 284 цього Кодексу.

Відповідно до вимог п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 285 КПК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Положення статті 5 КК України визначає зворотну дію закону про кримінальну відповідальність у часі. Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

За правилами ст. 44 КК України особа, яка вчинила злочин звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України /в редакції Закону № 1183-VІІ від 08.04.2014/ особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло два роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачено покарання менш суворе ніж обмеження волі.

Як вбачається з матеріалів клопотання, ОСОБА_1 підозрюється у вчиненні дій, які мали місце в 2015-2017 роках, тобто більше 2-х років тому.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 підозрюється у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України /в редакції Закону № 63-VIII від 25.12.2014 р/., який відповідно до ст. 12 КК України /в редакції Закону № 4025-VІ від 15.11.2011/ відноситься до злочину невеликої тяжкості, будь-яких даних про зупинення перебігу давності суду не надано. ОСОБА_1 роз`яснено суть підозри, підставу звільнення від кримінальної відповідальності, при цьому будь-яких заперечень щодо закриття кримінального провадження останній не заявив.

Потерпілі у кримінальному провадженні відсутні.

В судовому засіданні встановлено, що клопотання прокурора відповідає вимогам ст. 287 КПК України та є обґрунтованим.

За таких обставин, суд дійшов висновку про можливість задоволення клопотання прокурора та звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 212 КК України /в редакції Закону № 63-VIII від 25.12.2014/, на підставі п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України /в редакції Закону №1183-VІІ від 08.04.2014/.

На підставі викладеного, керуючись ст. 44, п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України, ч. 2 ст. 284, 285-288, п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Хмельницької області Балюка В.О. про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України /в редакції Закону № 63-VIII від 25.12.2014/, у зв`язку із закінченням строків давності, - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 212 КК України /в редакції Закону 63-VIII від 25.12.2014/ у зв`язку із закінченням строків давності.

Кримінальне провадження № 32019240000000041 від 15.08.2019 відносно ОСОБА_1 - закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Хмельницького апеляційного суду через Красилівський районний суд Хмельницької області протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала набирає законної сили на наступний день після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо таку не подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя Р. В.Вознюк