Рішення № 91129600, 12.08.2020, Бердянський міськрайонний суд Запорізької області

Справа № 310/10103/19

2/310/1330/20

РІШЕННЯ

Іменем України

12 серпня 2020 року м.Бердянськ

Бердянський міськрайонний суд Запорізької області у складі:

головуючого - судді Черткової Н.І.,

за участю секретаря судового засідання - Димової Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в порядку загального позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 в особі представника-адвоката Працевитого Геннадія Олександровича до акціонерного товариства «Банк Форвард», приватного нотаріуса Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюка Віктора Станіславовича, третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Вольф Тетяна Леонідівна про захист прав споживачів - про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до АТ «Банк Форвард», приватного нотаріуса Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюка В.С., третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Вольф Т.Л. про захист прав споживачів - про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. Позов мотивує тим, що 23.10.2013 р. між ним та ПАТ «Банк Руский Стандарт», правонаступником якого є акціонерне товариство «Банк Форвард» було укладено договір про надання та використання платіжної картки №158144529. Позивач вказав, що в жовтні 2019 року на його адресу надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Вольф T.Л. від 25.10.2019 р. про арешт коштів боржника, у зв`язку з виконанням виконавчого напису №1811 від 31.07.2019 p., виданого приватним нотаріусом Кондратюком B.C.

Позивачу стало відомо, що 31.07.2019 р. приватним нотаріусом Київської області Кондратюком B.C. було вчинено виконавчий напис №1811 про стягнення з ОСОБА_1 на користь AT «Банк Форвард» суми заборгованості за кредитним договором в розмірі 35679, 28 грн. Позивач вважає, що виконавчий напис слід визнати таким, що не підлягає виконанню, оскільки його було вчинено з пропущенням строків давності, виконавчий напис не було вчинено на документі, що встановлює зобов`язання за договором та те, що постанова Кабінету Міністрів України, в порядку якої було вчинено виконавчий напис, є нечинною.

В судове засідання представник позивача не з`явився, надав судові заяву про розгляд справи за його відсутності та підтримання позовних вимог у повному обсязі.

Представник відповідача - акціонерного товариства «Банк Форвард» в судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином. Причини неявки суду не повідомив, відзив на позовну заяву не надав.

Відповідач- приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюк В.С. в судове засідання не з`явився, надав судові заяву про розгляд справи за його відсутності відповідно до чинного законодавства.

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Вольф Т.Л. в судове засідання не з`явилася, про час і місце розгляду справи повідомлена належним чином. Причини неявки суду не повідомила.

Суд, дослідивши письмові матеріали справи, вважає позов підлягаючим задоволенню з огляду на таке.

Встановлено, що 23.10.2013 р. між ПАТ «Банк Руский Стандарт», правонаступником якого є АТ «Банк Форвард» та ОСОБА_1 було укладено договір про надання та використання платіжної картки №158144529, до якої надано картку Фокстрот MasterCard Unembossed (Україна).

З`ясовано, що в жовтні 2019 року на адресу позивача надійшла постанова приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Вольф T.Л. від 25.10.2019 р. про арешт коштів боржника, у зв`язку з виконанням виконавчого напису №1811 від 31.07.2019 p., виданого приватним нотаріусом Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюком B.C.

Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що 31.07.2019 року приватним нотаріусом Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюком B.C. було вчинено виконавчий напис №1811 про стягнення з ОСОБА_1 на користь AT «Банк Форвард» суми заборгованості за кредитним договором в розмірі 35679, 28 грн.

Відповідно до підпунктів 1.1-1.2 Глави 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5 та статті 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Встановлено, що у даному випадку виконавчий напис вчинений не на кредитному договорі, а на окремому нотаріальному бланку, що суперечить вищевказаним вимогам закону та дає підстави вважати, що нотаріусу не був наданий оригінал кредитного договору.

Відповідно до виконавчого напису № 11811 від 23.05.2019 року, приватний нотаріус при вчиненні нотаріальної дії керувався ст.ст. 87-91 Закону України «Про нотаріат» та пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою КМУ від 29.06.1999 року за № 1172.

Відповідно до п. 2 Переліку (із змінами внесеними Постановою Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 року № 662 «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»), для одержання виконавчого напису по кредитним договорам, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями подається: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунку боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року визнано незаконною та не чинною з моменту прийняття Постанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості

за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду визнання незаконною та нечинною постанови Кабінету Міністрів Україні 662 від 26.11.2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якя стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала законної сили з моменту її проголошення.

Встановлення оскаржуваною постановою виключного переліку документів необхідних для отримання виконавчого напису, звужує передбачені статтею Закону України «Про нотаріат» умови вчинення виконавчих написів і відповідає положенням статті 87 цього Закону.

Ухвалою від 06.03.2017 року у справі № 826/20084/14 Вищий адміністративний суд України відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою на постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року та до закінчення касаційного розгляду зупинив її виконання.

Касаційний розгляд справи було закінчено винесенням ухвали Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року, яка згідно інформації ЄДРСР України була опублікована 13.11.2017 року.

Тобто, судом встановлено, що станом на 31.07.2019 року, тобто на момент вчинення оскаржуваного виконавчого напису дія постанови Київського апеляційно адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі № 826/20084/14 була відновлена.

Таким чином, відповідач - приватний нотаріус Кондратюк В.С. керувався нормативно-правовим актом, що втратив юридичну силу та незаконно вчиниі виконавчий напис.

Отже, нотаріус при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису 31.07.2019 року не врахував обставин, що норми, які дозволяють вчиняти виконавчі написи по кредитним договорам, укладених у простій письмовій формі вже не чинні і повинен був відмовити стягувачу у вчиненні виконавчого напису відповідно до норм Закону України «Про нотаріат».

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

З"ясовано, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус, не отримував від відповідача- акціонерного товариства «Банк Форвард» та позивача первинні документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутніми підстави вважати, що розмір заборгованості позивача перед відповідачем, а також суми процентів, зазначені у виконавчому написі, є безспірними.

Таким чином, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості.

Згідно п. 13 Постанови Пленуму ВСУ від 31 січня 1992 року № 2 «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову у їх вчинені», відповідно до статей 34, 36,

87, 88 Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими спеціальними нормативним актами з цього приводу, і що з дня виникнення права вимог минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено іншиі строк давності, не минув цей строк.

Основними умовами вчинення нотаріусом виконавчого напису є подання документів, які встановлюють заборгованість боржника перед кредитором підтверджують безспірність вимоги та подачі вимоги в межах строку позовної давності у три роки.

Ознакою безспірності вимоги є відсутність заперечень боржника щодо заборгованості та її розрахунку, а також відсутності будь-яких суперечностей у поданих документах. На підтвердження безспірності заборгованості нотаріусу мають бути подані документи, що свідчать про визнання боржником вимої кредитора. Тобто, нотаріус повинен упевнитися в розумінні боржником пред`явлених до нього вимог і визнання їх. Документом, що підтверджують такий факт, є отримання боржником вимоги стягувача з підписом боржника про його отримання.

Отже, на підставі документів, наданих відповідачем - акціонерним товариством «Банк Форвард» нотаріусу із заявою про вчинення виконавчого напису, не можна встановити безспірність вимог відповідача до позивача, а отже виконавчий напис вчинено з порушенням закону.

Крім того, у виконавчому написі відсутня достатня і безспірна інформація щодо строку прострочення та періоду, за який виникла заборгованість. І в виконавчому написі, і в поданих заявником нотаріусу документах відсутня така інформація, яка б безсумнівно встановлювала, що заборгованість, що пропонується стягнути з позичальника, виникла виключно в межах строку позовної давності. Саме по собі посилання нотаріусу на те, що заборгованість стягується за період з 26.10.2017 р. по 24.01.2018 р. не є документом, який доводить вказані обставини.

В ході судового розгляду встановлено, що виконавчий напис вчинено за заявою особи, яка не подала необхідних документів і зокрема не подала документу, який би засвідчував право вимоги вказаної особи; даний виконавчий напис вчинено не на документі, який підтверджує безспірність даної заборгованості і відповідно дає підстави для безспірного її стягнення; і крім того, у виконавчому написі відсутня достатня і безспірна інформація щодо строку прострочення та періоду, за який виникла заборгованість.

Разом з тим, у виконавчому написі і в поданих заявником нотаріусу документах відсутня така інформація, яка б безсумнівно встановлювала, що заборгованість, яку пропонується стягнути з позичальника, виникла виключно в межах строку позовної давності.

Вказане свідчить про порушення законодавства приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису, що призвели до порушення прав та законних інтересів ОСОБА_1 .

Таким чином, суд, оцінивши усі докази в їх сукупності, вважає позовні вимоги законними та обгрунтованими, та такими, що підлягають задоволенню.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. 259, 263, 264, 265, 268, 273, 354 ЦПК України, суд,-

УХВАЛИВ :

Позовну заяву за позовом ОСОБА_1 в особі представника-адвоката Працевитого Геннадія Олександровича до акціонерного товариства «Банк Форвард», приватного нотаріуса Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюка Віктора Станіславовича, третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Вольф Тетяна Леонідівна про захист прав споживачів - про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, - задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 1811, вчинений 31.07.2019 року приватним нотаріусом Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюком Віктором Станіславовичем на користь АТ «Банк Форвард» про стягнення з ОСОБА_1 суми заборгованості у розмірі 35679, 28 грн.

Стягнути з акціонерного товариства «Банк Форвард» на користь держави судовий збір у розмірі 420,40 грн.

Стягнути з приватного нотаріуса Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюка Віктора Станіславовича на користь держави судовий збір у розмірі 420,40 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Якщо справу розглянуто за заявою осіб, визначених частиною другою статті 4 ЦПК України рішення суду, що набрало законної сили, є обов`язковим для особи, в інтересах якої було розпочато справу. Якщо після набрання рішенням суду законної сили, яким з відповідача присуджені періодичні платежі, зміняться обставини, що впливають на визначені розміри платежів, їх тривалість чи припинення, кожна сторона має право шляхом пред`явлення нового позову вимагати зміни розміру, строків платежів або звільнення від них.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення або ухвала суду не були вручені у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у частині другій статті 358 ЦПК України.

Позивач: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ;

відповідачі: акціонерне товариство «Банк Форвард», ЄДРПОУ 34186061, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 105,

приватний нотаріус Ірпінського міського нотаріального округу Київської області Кондратюк Віктор Станіславович, АДРЕСА_2 .

Третя особа: приватний виконавець виконавчого округу міста Києва Вольф Тетяна Леонідівна, м.Київ, вул. Юрія Поправки, буд. 6 оф. 17.

Повний текст рішення суду складено 21 серпня 2020 року.

Суддя Н. І. Черткова