Рішення № 91091422, 18.08.2020, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

18.08.2020Справа № 910/4671/20Господарський суд міста Києва у складі судді Ярмак О.М., за участю секретаря судового засідання Бараненко Н.І., розглянувши господарську справу

За позовом Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (50027, Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, вул. Єсеніна, 6 А, код ЄДРПОУ 03341316)

до Приватного акціонерного товариства "УКРПАНГРУП" (01032, м.Київ, бульвар Тараса Шевченка, 33, поверх 13, код ЄДРПОУ 34530278)

про стягнення 3 758 445,98 грн.

за участю представників сторін:

від позивача: Вдовенко М.В. адвокат

від відповідача: Шостак О.М., за довіреністю, Білощицький В.Д. Генеральний директор

ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство "Кривбасводоканал" звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Приватного акціонерного товариства "УКРПАНГРУП" про стягнення 3 465 974,69 грн безоблікового використання послуг централізованого водопостачання та водовідведення на об`єкті ТРК "Сонячна галерея", який знаходиться за адресою: м.Кривий Ріг, пл.30-річчя Перемоги, 1, 5982,37 грн 3% річних, 43870,69 грн пені, 242 618,23 грн 7% штрафу.

Позовні вимоги мотивовані тим, що між позивачем та відповідачем існують договірні відносини з надання послуг з централізованого постачання холодної води і водовідведення за договором № 733 від 14.11.2007 в редакції додаткових угод № 1 від 01.01.2008, № 2 від 15.09.2015, відповідно до якого КП "Кривбасводоканал", як виробник забезпечує ПАТ "УКРПАНГРУП", як споживача послугою водопостачання та водовідведення на об`єкті ТРК "Сонячна галерея", який знаходиться за адресою: м.Кривий Ріг, пл.30-річчя Перемоги. 04.11.2019 уповноваженими представниками КП "Кривбасводоканал" за участю відповідача здійснено технічне обстеження систем водопостачання та водовідведення споживача по вказаному договору, про що складено Акт № 1213/19 ТІ від 04.11.2019, яким зафіксовано, що на об`єкті споживача до 04.11.2019 відповідач експлуатував неопломбований прилад обліку води SENSUS, заводський номер № 9917224-06, вартість безоблікового використання послуг централізованого водопостачання та водовідведення за період з 06.10.2019 по 04.11.2019, розрахована на підставі пп.3.3, 3.4, 3.14, 5.18 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженого наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 27.06.2008 № 190 (надалі Правила № 190), склала 3465974,69 грн.

Позивач стверджує, що строк оплати заявленої до стягнення плати за безоблікове використання послуг централізованого водопостачання та водовідведення відповідно до п.3.1 договору, з урахуванням отримання рахунку на оплату № 706/8027/п33 від 30.01.2020 -05.02.2020, настав 10.02.2020, за прострочення оплати нараховано 5982,37 грн 3% річних на підставі ч. 2 ст. 625 ЦК України, 43870,69 грн пені, 242 618,23 грн 7% штрафу відповідно до п.5.1 договору.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 09.04.2020 відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 12.05.2020.

04.05.2020 відповідач подав до відзив на позовну заяву та клопотання про призначення судової експертизи. Заперечуючи проти позову відповідач зазначає, що він є власником ТРК "Сонячна галерея", який знаходиться за адресою: м.Кривий Ріг, пл.30-річчя Перемоги, 1, уповноважений представник відповідача був присутній під час обстеження та складання Акта № 1213/19 ТІ від 04.11.2019, в Акті зафіксовано, що пломби КП "Кривбасводоканал" не порушені, що свідчить про невтручання у роботу лічильника, представником відповідача в акті зроблено запис, що на час перевірки пломба Держповірки наявна, цілісність опломбованого дроту порушена в результаті корозії, 04.11.2019 складено Акт обстеження водомірного колодязя, де виявлено пломбу №9917224-06, 16.01.2020 за результатом технічного обстеження об`єкта представниками позивача підтверджено герметичність обвідної лінії ПАТ "УКРПАНГРУП".

Також відповідач висловив свою незгоду із застосування приписів Правил № 190 з огляду на обставини проведення перевірки фактично представником позивача одноособово (місце проведення:обмірний колодязь обмежений доступом для однієї особи), те, що Актом № 1213/19 ТІ від 04.11.2019 не встановлено безспірність самовільних дій споживача, пов`язаних із зривом пломби на лічильнику, 12.11.2019 за результатом державної повірки лічильника SENSUS, заводський номер № 9917224-06 підтверджено факт відсутності втручання в роботу даного приладу; наявність підписаних сторонами актів приймання-передачі послуг за договору № 733 від 14.11.2007 за жовтень, листопад 2019, враховуючи обізнаність позивача про обставини, зафіксовані в Акті від 04.11.2019, відсутність підстави для розрахунку спожитої води за правилами, передбаченими п.5.18, 3.3 та 3.4 Правил.

Крім того, відповідач зазначив щодо невірного розрахунку позивачем спожитої води, оскільки позивач здійснює розрахунок з урахуванням діаметру постачального трубопроводу ДУ 200мм у т.ч., як діаметр трубопроводу до лічильника та після засобу обліку встановлено 40мм; також відповідно до даних, зафіксованих сторонами в Актах в жовтні 2019 року ПАТ «Укрпангруп» спожито 2673 куб.м., в листопаді 2019 спожито 2660 куб.м., що не враховано позивачем, водночас твердження про споживання 160 106 куб.м. є помилковим навіть при аналізі обсягу споживання води товариством за 5 років, зафіксованому сторонами в актах.

У поданому відповідачем клопотанні про призначення судової експертизи учасник справи просив призначити у справі судову трасологічну експертизу, на розгляд якої поставити питання: Який зміст цифрових та буквенних знаків на контрактних поверхнях пломби? Чи витягнуто із пломби матеріал, що використовується при опломбуванні? Чи розкривалась дана пломба? У який спосіб була зірвана пломба?

12.05.2020 від відповідача засобами поштового зв`язку надійшли письмові пояснення та долучення додаткових доказів. Зокрема учасником справи надано пояснення щодо обґрунтованості розрахунку витрат води згідно Акту № 1213/19 ТІ від 04.11.2019 за діаметром вводу трубопроводу ДУ 40мм, що підтверджено також Експертним висновком ДП Науково-дослідного та конструкторсько-технологічного інституту міського господарства від 07.05.2020.

12.05.2020 відбулось підготовче засідання, у яке з`явились представники відповідача, позивач у підготовче засідання не з`явився. Суд відклав підготовче засідання на 04.06.2020.

29.05.2020 від позивача надійшла відповідь на відзив, відповідно до якої позивач наполягає та стверджує, що за відсутності експлуатації відповідачем неопломбованого приладу обліку йдеться про самовільне водокористування, що є підставою для нарахування без облікового використання водокористування відповідно до п.3.2 Правил № 190, відповідно до п.5.18 яких саме на споживача покладено відповідальність за цілісність, збереження приладів обліку, пломб і деталей пломбування. Щодо визначення діаметра трубопроводу зазначає, що відповідно до п.6.1 договору, точки розподілу зазначаються у актах розмежування балансової належності, згідно акту розмежування від 14.11.2007 діаметр водопроводу Ду= 200мм, врізаний у трубопровід Ду=500мм, згідно пп.3.3, 3.4 Правил № 190 розрахунок здійснюється за пропускною спроможністю труби вводу (Ду=200мм), а не трубопроводу після засобів обліку Ду=40мм.

03.06.2020 від позивача (електронною поштою без ЄЦП) надійшло клопотання про перенесення розгляду справи у зв`язку з продовженням карантинних заходів.

04.06.2020 у судовому засіданні представник відповідача повідомив, що відповідь на відзив отримав та просить суд надати час для підготовки заперечень на відповідь на відзив.

Суд оголосив перерву у підготовчому засіданні до 14.07.2020.

09.06.2020 відповідач подав до суду заперечення на відповідь на відзив, зі змісту яких учасник справи зауважив, що акт розмежування балансової належності водопровідних мереж від 05.10.2007 не містить посилань на договір № 733 від 14.11.2007, в договорі також немає посилань на цей акт, відповідно до Технічних умов №139 від 03.04.2006 КП «Кривбасводоканал» зазначив, що для обліку водопостачання, на підключеннях, встановити водоміри калібром 40 мм. Подача питної води на об`єкт ПАТ «Укрпангруп» ТРК «Сонячна галерея» здійснюється послідовно через ділянку зовнішніх інженерних мереж, яка складається з переходу 325*219, поворотної засувки ДУ=200мм, патрубки ДУ=200мм, конусного переходу ДУ=200 мм на ДУ=40мм та патрубка ДУ=200мм до стіни приміщення водомірного вузла споживача ПАТ «Укрпангруп» та ділянку зовнішніх інженерних мереж споживача, яка починається з трубопроводу ДУ=40мм від простінку камери водомірного вузла, тобто трубою вводу для об`єкта нерухомості ПАТ «Укрпангруп» є труба діаметром ДУ=40мм, яка з`єднує зовнішні інженерні мережі КП «Кривбасводоканал» та ПАТ «Укрпангруп», та на якій змонтовано лічильник SENSUS, заводський номер № 9917224-06. Помилковість зазначення при розрахунку трубопроводу ДУ=200мм призвело до невірного розрахунку позивача, за контр розрахунком відповідача з урахуванням виявлених та зафіксованих в Акті №1213/19 ТІ від 04.11.2019 порушень платіж за послуги водопостачання та водовідведення, надані позивачем в період з 06.10.2019 по 04.11.2019 включно становить 145 890,20 грн., при цьому враховуючи здійснення споживачем плати за актами у жовтні-листопада 2019 на суму 60307,8074 грн, вказана сума підлягає зменшенню до 85 582,40 грн.

14.07.2020 суд протокольною ухвалою відмовив у задоволенні клопотання відповідача про призначення судової експертизи у справі у зв`язку із недоведеністю підстав, закрив підготовче провадження та призначив розгляд справи по суті спору на 06.08.2020.

31.07.2020 відповідач подав до суду додаткові пояснення по справі, в яких надав додаткові аргументи щодо порядку розрахунку плати з урахування діаметра трубопроводу ДУ=40 мм, заперечив проти нарахування штрафних санкцій та вказав на неправомірне застосування позивачем приписів Правил щодо безоблікового водокористування.

05.08.2020 відповідач подав клопотання про повернення розгляду справи у підготовче засідання та призначення судової експертизи, яке мотивоване необхідністю з`ясування обставин, в результаті яких дій відпала пломба Держспоживстандарту, яка знаходилась на приладі обліку води SENSUS, заводський номер № 9917224-06.

У судовому засіданні 06.08.2020 представники відповідача наполягали на задоволенні клопотання про призначення судової експертизи. Вказане клопотання судом залишено без розгляду у зв`язку із необґрунтованістю підстав для повернення судом у підготовче засідання та за наслідком подання клопотання з пропуском процесуального строку.

Представник відповідач через канцелярію суду подав клопотання про повернення пломби.

06.08.2020 суд оголосив перерву у розгляді справи по суті спору на 18.08.2020.

У судовому засіданні 18.08.2020 представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі, представники відповідача проти позову заперечували.

Судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст.240 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

14.11.2007 між ЗАТ «Дніпровська пристань» (споживач) та позивачем - КП «Кривбасводоканал» був укладений договір №773 про надання послуг з централізованого водопостачання холодної води та водовідведення з подальшими змінами та доповненнями (надалі - договір), за умовами якого позивач зобов`язався забезпечити споживача питною водою та прийняти від нього стічні води, а споживач - прийняти та оплатити питну воду за встановленими тарифами в об`єкті: м.Кривий Ріг, Гіпермаркет, площа 30-річчя Перемоги, 1.

Додатковою угодою № 1 від 01.01.2008 до договору № 733 у зв`язку із зміною власника об`єкту, внесено зміни до преамбули договору, визначивши споживачем Закрите акціонерне товариство «Укрпангруп» (код ЄДРПОУ 34530278).

Додатковою угодою № 2 від 15.09.2015 внесено зміни до преамбули договору із зазначення споживачем Приватне акціонерне товариства «Укрпангруп» (код ЄДРПОУ 34530278).

Згідно п.9.1-9.2 договору, договір набирає чинності з 14.11.2007р. і діє в частині надання послуг водопостачання і водовідведення до 31.12.2010р., а в частині здійснення розрахунків за надані послуги - до повного погашення заборгованості. Договір вважається щороку продовженим, якщо за 30 (тридцять) календарних днів до дати закінчення його строку дії однією зі сторін не буде письмово заявлено про припинення Договору або необхідність перегляду його умов.

Згідно п.1.5 договору визначено, що вода подається споживачу при наявності водовимірювальних приладів, встановлених за рахунок споживача, своїми силами згідно з технічними умовами виробника та зазначено дані про встановлення засобу обліку води: водолічильник сенсу (SENSUS), заводський номер № 070016262, місце встановлення: м.Кривий Ріг, площа 30-річчя Перемоги, 1.

Відповідно до п.1.7, 1.9 договору визначено, що засоби обліку води беруться виробником на абонентський облік. Всі водолічильники, в обумовлені паспортом строки підлягають повірці з встановленням пломби з перевірочним тавром Дерстандарту.

Кількість стічних вод, що надходять на каналізацію, визначається за кількістю води, що надходить із комунального водопроводу та інших джерел водопостачання (з відрахуванням втрат води на технологічні потреби) згідно з показниками приладів обліку (п.1.12 договору).

Відповідно до п. 2.1 договору, тарифи на послуги водопостачання та водовідведення на день підписання договору затверджені рішенням виконавчого комітету Криворізької міської ради від 28.08.2006р. № 555 і можуть бути змінені відповідно до діючого законодавства України. Тариф на момент укладання договору складає: за 1 м3 з ПДВ: вода питна - 2,04грн.; стоки - 1,80грн.

У випадку зміни тарифів на послуги водопостачання та водовідведення, Виробник письмово повідомляє Споживача згідно з діючим законодавством України без додаткового узгодження розмірів та терміну введення нових тарифів (п.2.2).

У п.3.1 договору узгоджено, що розрахунки за надані послуги водопостачання та водовідведення здійснюються споживачем у грошовій формі протягом трьох банківських днів після пред`явлення платіжного доручення, рахунку або квитанції. Можливі інші форми оплати наданих послуг, які не суперечать діючому законодавству України.

Відповідно до п.4.2 договору на споживача покладено зобов`язання, у т.ч. щодо своєчасного внесення плати за надані послуги на умовах договору; раціонально використовувати воду; не перешкоджати здійсненню контролю «Кривбасводоканалу» за технічним станом водопровідних мереж та обладнання; стежити за схоронністю приладів обліку, пломб і з`єднань водо лічильника запірної арматури, манометра, термометрів та іншого устаткування водомірного вузла; вчасно робити ремонт і здійснювати державну повірку приладів обліку. Письмово погоджувати з «Кривбасводоканалом» виклик представника для зняття пломб і наступного опломбування приладів та ін.

04.11.2019 уповноваженими представниками позивача в присутності представника відповідача здійснено технічне обстеження систем водопостачання та водовідведення споживача послуг за договором № 733 від 14.11.2019 на об`єкті ПАТ «Укрпангруп»: ТРК «Сонячна Галерея»: м. Кривий Ріг, пл. 30-річчя Перемоги, буд. 1а, про що складено Акт № 1213/19 ТІ від 04.11.2019 з додатком: фактична схем водопостачання та водовідведення з фото фіксацією порушень.

Відповідно до Акту № 1213/19 Ті від 04.11.2019 зафіксовано результати обстеження:

- питна вода на об`єкт споживача подається від мереж КП «Кривбасводоканал» ДУ 500 по двом водопровідним введенням: труба вводу № 1 (водопровідний ввід №1) ДУ200мм, облік спожитої послуги централізованого водопостачання визначається приладом обліку SENSUS, заводський номер № 9917224-06, виготовлений 2006 р., діаметр лічильника 40мм, покази на момент огляду: 197 949м3, місткість показувального пристрою 999 999м3. Дата останньої державної повірки 31.05.2017р. наступна держ. повірка- 31.05.2021р. Пломба накладена представниками органів у сфері метрологічної діяльності - відсутня. Прилад обліку встановлений в точці підключення в камері. Прилад обліку в місцях його приєднання до трубопроводів опломбований пломбою С38479374, різьбові з`єднання кульового крану ДУ=40мм опломбований пломбою СЗ8479613 не порушені. Прилад обліку води обладнаний фільтром грубої очистки. Герметичність обвідної лінії засувка з електроприладом ДУ=200 мм. знаходилась в закритому положенні опломбована пломбою виробника СЗ8479373 не порушена. Труба вводу № 2 (водопровідний ввід №2) ДУ200мм, облік спожитої послуги централізованого водопостачання визначається приладом обліку SENSUS, заводський номер № 070016262, виготовлений 2007 р., діаметр лічильника 40мм, покази на момент огляду: 135920м3, місткість показувального пристрою 999 999м3. Дата останньої державної повірки 31.05.2017р. наступна держ. повірка- 31.05.2021р. Пломба накладена представниками органів у сфері метрологічної діяльності - в наявності, не порушена. Прилад обліку встановлений в точці підключення в камері. Прилад обліку в місцях його приєднання до трубопроводів опломбований пломбою С38479611, різьбові з`єднання кульового крану ДУ=40мм опломбований пломбою С38479612 не порушені. Прилад обліку води обладнаний фільтром С54187107. Герметичність обвідної лінії - обвідна лінія відсутня.

- стічні води споживаються через окремий каналізаційний випуск до централізованої мережі водовідведення КП «Кривбасводоканал», контрольний колодязь наявний, локальні очисні споруди: в наявності жиро уловлювачі, облік скинутих стічних вод споживача здійснюється за кількістю води;

- при обстеженні систем водопостачання та водовідведення виявлено, що на корпусі лічильника холодної води споживача відсутня пломба територіального органу Держспоживстандарту, що є порушенням п.5.18 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженого наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 27.06.2008 № 190;

-за результатом обстеження встановлено: розрахунок витрат спожитої води буде здійснено згідно п.3.3, 3.4, 3.14 Правил;

- в розділі зауваження до Акту представник ПрАТ «УПГ» Бєлянін Андрій Ігорович зробив запис: «Під час огляду та зняття показників пломба Держповірки була в наявності на своєму місті (лічильник № 9917224-06), цілісність опломбовочного дроту була порушена в результаті корозії. Пломби встановлені КП «Кривбасводоканал» не були порушені, що підтверджує невтручання в роботу лічильника. Останні зняття показників проводилися 15.10.2019 .

З огляду на встановлені в Акті № 1213/19 Ті від 04.11.2019 обставини, КП «Кривбасводоканал» здійснив розрахунок витрат води на об`єкті відповідача на підставі пунктів 3.3, 3.4, 3.14 Правил №190, за період з 06.10.2019 по 04.11.2019, причини розрахунку: п.5.18 Правил - порушення цілісності та збереження засобів обліку, пломб і деталей пломбування, на загальну суму 3465974,69 грн.

05.02.2020 позивач листом за вих.№ 1104 від 30.01.2020 на підставі розрахунку витрат води від 04.11.2019 вистав відповідачу рахунок № 706/8027/п33 від 30.01.2020 за використання 160 106,00 куб.м. води та 160106,00 куб.м. стоків на суму 3465974,69 грн з ПДВ, та Акт приймання-передачі послуг. Вказаний лист відповідач отримав - 05.02.2020.

В обґрунтування заявлених вимог позивач вказує про з урахуванням пункту 3.1 договору, строк оплати виставленого рахунку № 706/8027/п33 від 30.01.2020 на суму 3465974,69 грн настав 10.02.2020, проте відповідач свої зобов`язання щодо оплати не здійснив, у зв`язку із чим у нього виникла заборгованість у розмірі 3 465 974,69 грн та 5982,37 грн 3% річних, 43870,69 грн пені, 242 618,23 грн 7% штрафу за прострочення виконання зобов`язання.

Відповідач не погоджується з доводами позивача щодо наявності підстав для застосування п.п. 3.3, 3.4, 5.18 Правил № 190, враховуючи відсутність факту самовільний дій споживача щодо пошкодження/зриву пломби Дерспоживстандарту на лічильнику SENSUS, заводський номер № 9917224-06, яка, як виявилось за результатами обстеження 04.11.2019 водомірного колодяза «відпала» через корозію, та з розрахунками позивача, зазначаючи про безпідставне зазначення у формулі внутрішній діаметр трубопроводу ДУ=200, у той час, як з`єднання зовнішніх мереж КП «Кривбасводоканал» та споживача, та діаметр труби, на який встановлено прилад обліку ДУ=40мм.

Таким чином, спір між сторонами у справі стосується стягнення грошових коштів у сумі 3465974,69 грн у зв`язку з порушенням відповідачем умов договору та Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України №190 від 27.06.2008.

Відповідно до частини 1 статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно з п. 1 ч. 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

В силу приписів ст.ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

З огляду на встановлений ст. 204 Цивільного кодексу України принцип правомірності правочину, суд приймає до уваги договір №773 про надання послуг з централізованого водопостачання холодної води та водовідведення з подальшими змінами та доповненнями від 14.11.2007, як належну підставу, у розумінні норм ст.11 названого Кодексу України, для виникнення у позивача та відповідача взаємних цивільних прав та обов`язків.

Приписами статті 22 Закону України «Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення» регламентовано зобов`язання споживачів питної води своєчасно вносити плату за використану питну воду відповідно до встановлених тарифів на послуги.

Правовідносини між сторонами регулюються договором, відповідними нормативно-правовими актами, у тому числі Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженими Наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 27.06.2008 №190, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 07.10.2008 за №936/15627 (далі за текстом - Правила № 190).

Правила № 190 є обов`язковими для всіх юридичних осіб незалежно від форм власності і підпорядкування та фізичних осіб-підприємців, що мають у власності, господарському віданні або оперативному управлінні об`єкти, системи водопостачання та водовідведення, які безпосередньо приєднані до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення і з якими виробником укладено договір на отримання питної води, скидання стічних вод (пункт 1 Правил №190)

Згідно з пунктом 3.1 Правил розрахунки за спожиту питну воду та скид стічних вод здійснюються на основі показів засобів обліку.

Водокористування вважається безобліковим, якщо споживач самовільно приєднався до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення або самовільно користується ними (пункт 3.2 Правил №190).

У разі безоблікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу (пункт 3.3 Правил).

Розрахунковий період при безобліковому водокористуванні встановлюється з дня початку такого користування. Якщо термін початку безоблікового водокористування виявити неможливо, розрахунковий період становить один місяць (пункт 3.4 Правил).

Відповідно до пункту 5.1 Правил облік відпущеної питної води та прийнятих стоків здійснюється виробником і споживачами засобами вимірювальної техніки, які занесені до Державного реєстру або пройшли державну метрологічну атестацію.

Споживач забезпечує захист приміщень, де розташовані вузли обліку, від ґрунтових, талих і дощових вод та інших шкідливих впливів, утримує зазначені приміщення в належному стані; не допускає доступу сторонніх осіб і забезпечує доступ представників виробника за службовими посвідченнями до засобів обліку, водопровідних пристроїв та обладнання (п.5.13 Правил №190).

Пунктом 5.14 Правил №190 передбачено усі засоби обліку в обумовлені законодавством строки підлягають періодичній повірці. Задовільні результати повірки підтверджують свідоцтвом про повірку або записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційної документації. Засоби обліку опломбовуються з нанесенням відбитка повірочного тавра в місцях, що передбачені експлуатаційною документацією. У випадку тривалості повірки понад місяць об`єм води визначається відповідно до пункту 3.3 цих Правил до дня установки повіреного засобу обліку.

У пункті 5.18 Правил визначено, що споживач відповідає за цілісність та збереження засобів обліку, пломб і деталей пломбування, встановлених представниками територіальних органів Держспоживстандарту та виробником в місцях з`єднань засобів обліку, запірної арматури, манометра та іншого обладнання вузла обліку незалежно від місця його розташування. Знімати засоби обліку, здійснювати будь-які заміни їх частин або зміни положення на водомірному вузлі, де їх встановлено, знімати пломби, накладені органами Держспоживстандарту або виробником, має право лише виробник або споживач за дозволом виробника. У разі самовільних дій споживач сплачує витрату води згідно з пунктами 3.3, 3.4 цих Правил.

У разі відсутності у споживача засобів обліку на каналізаційних випусках кількість стічних вод визначається за кількістю води, що надходить з мереж централізованого водопостачання та інших джерел (пункт 3.14 Правил).

Аналізуючи положення Правил №190, укладеного між сторонами договору та фактичні обставини справи, суд дійшов висновку, що Актом № 1213/19 ТІ технічного обстеження систем водопостачання та водовідведення споживача послуг по договору № 733 від 14.11.2007 по об`єкту: ТРЦ «Сонячна галерея»: м.Кривий Ріг, площа 30-річчя перемоги, 1а, зафіксовано відсутність пломби Держспоживстандарту на приладі обліку SENSUS, заводський номер № 9917224-06, що є порушенням п.5.18 Правил № 190 та є підставою для нарахування споживачу відповідних послуг витрат води згідно з пунктами 3.3, 3.4 Правил.

При цьому, судом надано оцінку запереченням відповідача щодо необґрунтованості застосування п.3.3, 3.4, 5.18 Правил № 190, та відсутності пломби держповірки у зв`язку з тим, що цілісність опломбовочного дроту, на якому була закріплена пломба державної повірки, порушено в результаті корозії, пломбу знайдено 04.11.2019 під час обстеження водомірного колодязя, твердженням про необізнаності представників відповідача про відсутність пломби до моменту повідомлення про це позивачем, та відсутності факту самовільних дій споживача із зняття пломби із приладу обліку.

Так, у матеріалах справи відсутні докази навмисного зняття представниками відповідача пломби Держспоживстандарту на приладі обліку SENSUS, заводський номер № 9917224-06, як і докази, того що в результаті дій представника позивача по спуску до водомірного колодязя відбулось пошкодження пломби.

При цьому, посилання на порушення пломби та її відсутність врезультаті пошкодження корозією цілісності опломбовочного дроту суд не приймає, як підставу для звільнення від наслідків невиконання зобов`язання, визначеного п.4.2 договору та п.5.18 Правил № 190, відповідно до умов яких саме на відповідача, як споживача покладено обов`язок стежити за цілісністю та збереженням пломб і як наслідок відповідальність за відсутність пломби.

Відповідач належними засобами доказування не довів законних підстав експлуатації неопломбованого приладу обліку SENSUS, заводський номер № 9917224-06 станом на 04.11.2019, відтак логічним є висновок про безоблікове водокористування послуги водопостачання та відведення за договором № 773 від 14.11.2007.

Оскільки споживач забезпечує захист, недопущення сторонніх осіб до засобів обліку, водопровідних пристроїв та обладнання (п.5.13 Правил №190), відповідає за цілісність та збереження пломб і деталей пломбування, немає без дозволу виробника знімати засоби обліку, здійснювати будь-які заміни їх частин або зміни положення на водомірному вузлі, де їх встановлено, то відсутність пломби на приладі обліку, за відсутності доказів протиправних дій сторонніх осіб, є самовільними діями споживача наслідком яких є сплата витрат води згідно з пунктами 3.3., 3.4 Правил №190, доказів протилежного відповідачем не надано.

Сторонами щодо періоду розрахунку з 06.10.2019 по 04.11.2019, відповідно до 3.4 Правил № 190, заперечень висловлено не було.

За таких обставин, суд вважає обґрунтованими підстави для стягнення з відповідача на підставі Акту № 1213/19 ТІ від 04.11.2019 безоблікового водокористування та водовідведення по договору № 733 за період з 06.10.2019 по 04.11.2019

Водночас надавши правову оцінку обставинам справи та наявним у матеріалах справи доказам з огляду на заперечення відповідача щодо розрахунку позивача заявленої до стягнення суми 3 465 974,69 грн через невірне зазначення у формулі розрахунку відповідно до п.3.3 Правил № 190 пропускної спроможності треби: ДУ=200 мм за дійсним діаметром ДУ=40 мм, суд дійшов висновку про невірний розрахунок позивача, з огляду на таке.

Відповідно до розрахунку витрат води споживачу ПАТ «Укрпангруп» від 04.11.2019, позивачем здійснено нарахування заявленої до стягнення 3 465 974,69 грн плати за безоблікове споживання з урахуванням діаметру пропускної спроможності треби ДУ=200мм.

Умовами п.6.1 договору визначено, що точки розподілу, в яких здійснюється передача послуг від КП «Кривбасводоканал» до споживача, зазначені у актах розмежування балансової належності.

Згідно Акту розмежування балансової належності мереж водопостачання та експлуатації відповідальності сторін від 14.11.2007, копія якого додана до позову, встановлено: КП «Кривбасводоканал» несе відповідальність за експлуатацію та обслуговування водопроводу ДУ=500мм по вул.Сонячній, а ЗАТ «Придніпровська Пристань» несе відповідальність за експлуатацію та обслуговування водопроводу ДУ=200мм, врізаного в трубопровід ДУ=500мм.

Проте, вказаний Акт не містить чіткого визначення поняття точки вводу на об`єкт, точки розподілу передачі послуг.

Водночас Технічними умовами КП «Кривбасводоканал» (лист № 139 від 03.04.2006), наданими ЗАТ «Придніпровська Пристань», визначено, що для обліку водопостачання, на підключення, необхідно встановити водомір калібром 40мм, перед встановлення водомір підлягає реєстрації у Водоканалі підприємства.

Відповідно до Акту № 1213/19 ТІ від 04.11.2019 зафіксовано, що питна вода на об`єкт споживача постачається двома трубопроводами діаметром по ДУ=200, водночас облік спожитої послуги здійснюється за приладами обліку, встановленими на трубу ДУ=40 мм.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що враховуючи технічні умови водопостачання на об`єкт споживача, схему водопостачання та відомості Акту № 1213/19 ТІ від 04.11.2019, належним до застосування при розрахунку є показник трубопроводу ДУ=40 мм.

Здійснивши власний розрахунок належної до стягнення плати за послуги водопостачання та водовідведення відповідно до п.3.3, 3.4 Правил № 190, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заявлених вимог на суму 145 890,20 грн.

За відсутності доказів оплати відповідачем вказаної суми, суд задовольняє позовні вимоги в частині стягнення 145 890,20 грн. боргу.

При цьому, суд відхиляє аргументи відповідача про наявність підстав для зменшення суми спірного платежу за послуги водопостачання та водовідведення на суму оплати за жовтень-листопад 2019 за спожиті послуги по договору на суму 60 307,80 грн, оскільки суд позбавлений права самостійно без згоди сторін змінювати призначення платежу, вказані взаєморозрахунки підлягають коригуванню сторонами у визначеному порядку.

Згідно з ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до частини 2 статті 218 Господарського кодексу України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання. У разі, якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність.

Відповідно до частини 1 статті 216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

У сфері господарювання, згідно з частиною 2 статті 217 та частиною 1 статті 230 Господарського кодексу України, застосовуються господарські санкції, зокрема, штрафні санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Статтею 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Відповідно до пункту 5.1 договору за порушення строків виконання зобов`язання, передбаченого пунктом 3.1 договору, споживач сплачує пеню у розмірі облікової ставки НБУ за весь строк прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7% вартості.

Матеріалами справи встановлено, що строк оплати виставленого позивачем рахунку № 706/8027/п33 від 30.01.2020, настав 10.02.2020, відповідач вказаний рахунок отримав 05.02.2020, проте, у т.ч. на суму контррозрахунку, не оплатив.

Оскільки суд дійшов до висновку про обґрунтованість позовних вимог у сумі 145 890,20 грн, позовні вимоги в частині пені, штрафу та 3% річних підлягають перерахунку та задовольняються судом в межах розрахунку позивача за період прострочення з 11.02.2020 по 02.03.2020 в частині стягнення 1841,56 грн пені, 251,12 грн 3% річних та 10212,31 грн штрафу. В решті вимог належить відмовити у звязку із безпідставністю нарахування.

Згідно з вимогами частин першої, третьої статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідно до ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст.73 ГПК України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність чи відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи

Згідно із п.1 ст.76 ГПК України суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до ст.86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності

Враховуючи наведене, з`ясувавши повно і всебічно обставини, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, надавши оцінку всім аргументам учасників справи, суд дійшов висновку, що позивачем належними та допустимими доказами доведено факт порушення споживачем по договору № 733 від 14.11.2007 п.5.18 Правил № 190, у звязку із чим підставним є нарахування плати за безоблікове споживання послуги водопостачання та водовідведення за період з 06.10.2019 по 04.11.2019, яка враховуючи вірні показники розрахунку, складає 145 890,20 грн, у звязку із неналежним виконанням зобов`язань щодо оплати нарахованої плати з відповідача на користь позивача підлягають стягненню відповідно до умов договірних відносин та вимог чинного законодавства 1841,56 грн пені, 251,12 грн 3% річних та 10212,31 грн штрафу. В решту заявлених вимог суд відмовляє у зв`язку із необґрунтованістю та безпідставністю нарахування.

Відповідач належними засобами доказування підстав та обставин звільнення його від відповідальності та нарахованої плати за водокористування, суду не надав.

За приписами статті 129 ГПК України, судові витрати покладаються на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись статями 86, 129, 233, 236 - 240 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Комунального підприємства "Кривбасводоканал" задовольнити частково.

2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства "УКРПАНГРУП" (01032, м.Київ, бульвар Тараса Шевченка, 33, поверх 13, код ЄДРПОУ 34530278) на користь Комунального підприємства "Кривбасводоканал" (50027, Дніпропетровська область, м.Кривий Ріг, вул. Єсеніна, 6 А, код ЄДРПОУ 03341316) 145 890 (сто сорок п`ять тисяч вісімсот дев`яносто) грн. 20 коп заборгованості, 1841 (одну тисячу вісімсот сорок одну) грн. 56 коп пені, 251 (двісті пятдесят одну) грн. 12 коп 3% річних, 10212 (десять тисяч двісті дванадцять) грн. 31 коп штрафу, 2372 (дві тисячі триста сімдесят дві) грн. 93 коп витрат по сплаті судового збору.

3. В решті позову відмовити.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене у строки та порядку, встановленому розділом ІV ГПК України.

Повне рішення складено 21.08.2020.

Суддя О.М.Ярмак