Ухвала суду № 91067525, 20.08.2020, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

У Х В А Л А- В И К Л ИК

у судове засідання

20 серпня 2020 року м.Херсон Справа № 923/671/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліної Т.Г. розглянувши справу за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Олеся" 74900, Херсонська область, м.Нова Каховка, вул..Електромашинобудівників, буд.5, ідентифікаційний код юридичної особи ЄДРПОУ 21273392

до Відповідача: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" 73003, м.Херсон, вул..Пестеля, 5, ідентифікаційний код юридичної особи ЄДРПОУ 05396638

про скасування рішення комісії № 282 від 09.06.2020р.

в с т а н о в и в:

09.07.2020р. до Господарського суду Херсонської області надійшла позовна заява від товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСЯ" м.Нова Каховка (в подальшому позивач) до Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (в подальшому відповідач) про скасування рішення комісії Новокаховського МВКО АТ «Херсонобленерго» № 282 від 09.06.2020 щодо визначення обсягу недорахованої електричної енергії та її вартості, прийнятого на підставі Акту про порушення №134114 від 13.04.2020р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між позивачем та відповідачем 11.08.2016р. було укладено договір про приєднання до електричних мереж №1050009/53307, за умовами якого до електромереж був приєднаний будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, за адресою: Херсонська область, м.Нова Каховка, вул.Джержинського (район будинків №№ 3,5) з дозволеною потужністю 50 кВт. 13.04.2020 представниками відповідача було здійснено перевірку на вказаному об`єкті, за результатами якої складено Акт про порушення №134114 від 13.04.2020р., за яким встановлено порушення обліку електричної енергії ПРРЕЕ п.5.5.5. абз.1, п.5.5.5. абз.5 «на момент перевірки виявлено без договірне, самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі, що є власністю АТ «Херсонобленерго» без порушення схеми обліку, електроенергія споживається та не сплачується», при цьому нараховано позивачу вартість не облікованої електричної енергії за період з 13.10.2019 по 13.04.2020 в розмірі 334411,91 грн.

На підставі вказаного акту було оформлено протокол №282 від 09.06.2020, в якому вказано, що споживачем було порушено підпункт 7 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ : самовільне підключення електроустановок, електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку. Позивач із даним рішенням комісії Новокаховського МВКО АТ «Херсонобленерго» оформленим протоколом №282 від 09.06.2020 не погоджується, не визнає факту порушення ним ПРРЕЕ та вважає, що дане рішення є неправомірним та таким, що порушує його права.

Ухвалою від 14.07.2020р., керуючись ст.ст.12,165,166,167,176,234,235,247 Господарського процесуального кодексу України, суд прийняв позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСЯ" до Акціонерного товариства «Херсонобленерго» про скасування рішення комісії №282 від 09.06.2020р. до розгляду та відкрив провадження у справі, постановив розгляд справи № 923/671/20 здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначив підготовче засідання по справі на 07 серпня 2020р.

Відповідач надав відзив по суті позовних вимог, вважає, що Позивачем не зазначено, яким чином і які саме права та інтереси порушено рішенням комісії за захистом яких він може звернутися до суду в порядку господарського судочинства, що Позивач не навів належних доказів, які б свідчили про те, що Відповідач під час прийняття рішення оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020, порушив його права чи майнові інтереси, що у свою чергу свідчить про необґрунтованість позовних вимог та відсутність підстав для їх задоволення.

АТ "Херсонобленерго" уважно проаналізувало доводи та докази, надані ТОВ "Олеся" на підтвердження своїх позовних вимог, та вважає їх непереконливими та такими, що не відповідають дійсності та нормам чинного законодавства з огляду на наступне.

Так, Відповідач зазначив, що взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії (затв. Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018, набули чинності з 11.06.2018 (далі - ПРРЕЕ, Правила)).

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі,

оператори систем розподілу, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби (абз. 2 п. 1.1.1. глави 1.1. розділу І Правил).

За змістом абзацу 3 п. 1.1.1. глави 1.1. розділу І Правил ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Згідно п. 1.2.1. глави 1.2. розділу І ПРРЕЕ - на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами (абз. З п. 1.2.1.5. глави 1.2. розділу І ПРРЕЕ).

Відповідно до приписів п. 3.1.9. глави 3.1. розділу III Правил - споживання електричної енергії без укладення відповідних договорів на роздрібному ринку не допускається.

Пунктом 5.1.1. глави 5.1. розділу V ПРРЕЕ закріплені права Оператора системи, відповідно до яких, серед іншого, за Оператором системи закріплено право: 3) проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; 12) складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики; 14) на відшкодування збитків, які виникли через дії чи бездіяльність споживача, основного споживача, електропостачальника, власника мереж:, оператора малої системи розподілу, суміжного оператора системи, постачальника послуг комерційного обліку.

В той же час, п.п. 1, 2, 20 п. 5.5.5. глави 5.5. розділу V Правил на Споживача електричної енергії покладено обов`язок, зокрема: 1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); 2) сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів; 5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

За змістом п. 7.6. розділу VII ПРРЕЕ у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини потужності понад величину, визначену умовами договору з оператором системи, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами комерційного обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок оператора системи та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, оператор системи має право без попередження повністю припинити споживачу електроживлення після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.

В розумінні п. 1.1.2. глави 1.1. розділу І ПРРЕЕ самовільне підключення -несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення; споживання електричної енергії - користування електричною енергією споживачем за допомогою електрообладнання

для задоволення потреб споживача відповідно до укладених договорів; акт про порушення -документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об 'єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

13.04.2020 в ході перевірки працівниками АТ "Херсонобленерго" об`єкту "будівельний майданчик", що належить Позивачеві та знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дружби, район будинків №№ 3 - 5 було виявлене порушення п.п. 1, 5 п. 5.5.5. ПРРЕЕ, що полягає в наступному (мовою оригіналу): "... на момент перевірки виявлено бездоговірне самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі, що є власністю АТ "Херсонобленерго". Електроенергія споживається та не сплачується...".

Відповідно до п. 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Вказане вище порушення було виявлено в присутності Головного енергетика ТОВ "Олеся" - Степанова Максима Васильовича та зафіксовано в Акті про порушення № 134114 від 13.04.2020 (далі - Акт), який був підписаний з боку АТ «Херсонобленерго» 3 (трьома) представниками, а саме: інспектором Непомнящим В.В. (посв. 3050), інспектором Демченко О.О. (посв. 3638) та начальником Новокаховського МВКО Блажко М.О. (посв. 3601).

Представником Позивача було власноручно зроблено запис в Акті: "... з актом ознайомлений, не згоден ... один примірник отримав" та проставлено підписи - отже, з огляду на приписи п. 8.2.5. ПРРЕЕ - зазначений вище Акт є дійсним.

За приписами п. 8.2.6. Правил на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення

визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Рішенням комісії АТ "Херсонобленерго" від 09.06.2020 Позивачу визначено обсяг недоврахованої електричної енергії за п. 8.4.2. Правил в розмірі 130439 кВт/год на суму 334 411,91 гривень, яке оформлене Протоколом № 282 від 09.06.2020. Засідання комісії проводилося в присутності представника Позивача за довіреністю № 25/05 від 28.05.2020 - головного енергетика ТОВ "Олеся" - Степанова Максима Васильовича. Протокол засідання комісії № 282 від 09.06.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком № 2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. представнику Позивача було вручено в день проведення засідання комісії по розгляду Акту, про що свідчить відмітка про їх отримання на примірнику АТ "Херсонобленерго".

Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил, здійснюється відповідно до глави 8.4. розділу VIII ПРРЕЕ. За результатами розрахунку вартість недорахованої електричної енергії склала 334 411,91 гривень.

За приписами п. 8.2.7.Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом ЗО календарних днів від дня отримання рахунка. У разі відмови споживача від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Протокол засідання комісії № 282 від 09.06.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком № 2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. було вручено представнику Позивача в день проведення засідання комісії - 09.06.2020.

ТОВ "Олеся" протягом ЗО календарних днів від дня отримання додаткового рахунку № 2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. і по теперішній час не сплатило його, чим порушило права та інтереси АТ "Херсонобленерго".

Відповідно до пункту 5 частини 1 статті 92 Конституції України - виключно законами України визначаються, зокрема, засади організації та експлуатації енергосистем. Таким є Закон України "Про ринок електричної енергії" від 13 квітня 2017 року N 2019-УШ, який визначає правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулює відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею- продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

ому безпідставно набуте майно - відшкодовується його вартість.

Стосовно посилань Позивача на, нібито, існуючі договірні відносини між АТ "Херсонобленерго" та ТОВ "Олеся" - Відповідач зазначає таке.

Так, 15.07.2008 між ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" (правонаступником якого є АТ "Херсонобленерго") та ТОВ "Олеся" було укладено Договір про постачання електричної енергії № 2318 (далі - Договір), який, згідно заяви Позивача від 24.10.2016 (вх. № 10/044390 від 25.10.2016), було доповнено додатковим об`єктом - "будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, з дозволеною потужністю 50,0 кВт, що знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дзержинського (р-н будинків № 3 і № 5) " - що було оформлено Додатковою угодою від 19.11.2016 (далі - ДУ).

При цьому, в розрізі зазначеної ДУ, термін дії Договору було встановлено до 18.06.2018. Більше того, відповідно до п.З ДУ (мовою оригіналу): "Уразі не надання споживачем копії документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт до 18.06.2018р. договір втрачає свою чинність, постачальник має право припинити постачання електричної енергії на вказаний об`єкт ".

07.05.2018 представником Позивача - головним енергетиком Степановим М.В. - було отримано лист Товариства № 51/08-023011 від 05.05.2018, яким ТОВ "Олеся" було повідомлено про необхідність надання відповідних документів для подовження терміну дії Договору по об`єкту "будівельний майданчик, вул. Дзержинського (район буд. З та 5)" та попереджено про припинення постачання електричної енергії на даному об`єкті 19.06.2018 з 10:00 у зв`язку з ненаданням вищезазначених документів для подовження терміну дії Договору.

10.05.2018 Товариством отримано лист Позивача № 158 від 08.05.2018 (за вх. № 10/019734) з доданими копіями документів згідно зазначеного переліку - для подовження дії Договору.

За приписами п. 5.4. Правил користування електричною енергією (затв. Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996, чинні на момент необхідності подовження терміну дії Договору, далі - ПКЕЕ) для укладення договору про постачання електричної енергії, окрім іншого, споживач має надати відповідній організації копію декларації про готовність об`єкта до експлуатації або сертифіката (для новозбудованих та реконструйованих електроустановок), копію декларації про початок виконання будівельних робіт або дозволу на виконання будівельних робіт (для укладення договору про постачання електричної енергії на будівельні майданчики).

Відповідно п. 13 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт (затв. Постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011, далі - Порядок) повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) (далі - повідомлення) подається замовником (його уповноваженою особою) до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю за місцезнаходженням об`єкта не пізніше ніж за один календарний день до початку виконання будівельних робіт.

За приписами п. 14 Порядку у разі коли право на будівництво об`єкта передано іншому замовнику або змінено осіб, відповідальних за проведення авторського і технічного нагляду під час виконання підготовчих робіт, або змінено осіб, відповідальних за проведення авторського та технічного нагляду під час виконання будівельних робіт, а також у разі коригування проектної документації на виконання будівельних робіт в установленому законодавством порядку під час виконання будівельних робіт, замовник (його уповноважена особа) протягом трьох робочих днів повідомляє про такі зміни відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю шляхом подання з дотриманням вимог пункту 13 цього Порядку повідомлення про зміну даних у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт чи повідомлення про зміну даних у повідомленні про початок виконання будівельних робіт за формою, наведеною у додатках 1, 2 і 2-1 до цього Порядку. Продовження виконання підготовчих та будівельних робіт без подання такого повідомлення забороняється.

Пунктом 15і Порядку визначено, що внесення змін, визначених п. 14 цього Порядку, до зареєстрованої в установленому порядку декларації про початок виконання підготовчих та/або будівельних робіт здійснюється шляхом заповнення повідомлення за формою згідно з додатком 3 і до цього Порядку. Таке повідомлення подається замовником (його уповноваженою особою) до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю. Подане (надіслане) до зазначеного органу повідомлення є невід`ємною частиною зареєстрованої декларації. Орган державного архітектурно-будівельного контролю забезпечує внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до реєстру згідно з цим Порядком. Відомості щодо внесених даних, зазначених у декларації, підлягають виключенню з реєстру в установленому порядку. Виконання підготовчих або будівельних робіт без подання такого повідомлення забороняється.

Як вбачається з Декларації про початок виконання будівельних робіт від 21.06.2011 (доданої Позивачем до заяви від 24.10.2016 (вх. № 10/044390 від 25.10.2016) - про доповнення Договору додатковим об`єктом - "будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, з дозволеною потужністю 50,0 кВт, що знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дзержинського (р-н будинків № 3 і № 5) ") - ТОВ "Тенісно-спортивний клуб "Нова Каховка" (підрядником якого є ТОВ "Олеся", далі - ТОВ "ТСК "Нова Каховка") розпочало роботи з будівництва спортивного комплексу з дитячим майданчиком на земельній ділянці у м. Нова Каховка, район буд. № 3 і № 5 по вулиці Дзержинського.

Серед доданих до листа Позивача № 158 від 08.05.2018 документів окрему увагу слід звернути на Витяги з Рішень Новокаховської міської ради Херсонської області № 882 від 13.07.2017 (далі - Рішення № 882 від 13.07.2017) та № 369 від 26.09.2017 (далі - Рішення №369 від 26.09.2017).

Так, відповідно до Рішення № 882 від 13.07.2017 - змінено цільове призначення наданої в оренду ТОВ "ТСК "Нова Каховка" земельної ділянки в районі будинків № 3 та № 5 по вул. Дружби (Дзержинського) з "для будівництва та обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком" на "для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку".

Більше того, Рішенням № 369 від 26.09.2017 зазначеній земельній ділянці привласнено окрему поштову адресу: "№ 5-А".

З наведеного вище вбачається, що під час виконання будівельних робіт відбулось коригування проектної документації на виконання будівельних робіт, про що ТОВ "ТСК "Нова Каховка" повинно було повідомити протягом трьох робочих днів відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю, а останній -забезпечити внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до реєстру згідно з Порядком.

При цьому, листом № 37/06-028970 від 24.05.2018 АТ "Херсонобленерго" пояснило Позивачеві необхідність надання відповідних документів на проведення будівельних робіт задля подовження терміну дії Договору.

Всупереч вимогам п. 5.4. ПКЕЕ Позивач не надав Товариству у строк до 18.06.2018 відповідну декларацію зі змінами (як зазначалось вище - таке повідомлення є невід`ємною частиною зареєстрованої декларації) - Договір про постачання електричної енергії № 2318 від 15.07.2008 припинив свою дію в частині даного об`єкту ТОВ "Олеся" - що й стало підставою для подальшого його відключення 19.06.2018 від постачання електричної енергії.

До речі, оновлена інформація про початок будівельних робіт була внесена Херсонською ІДАБК по вищезазначеному об`єкту Позивача до реєстру лише у вересні 2018, що підтверджується інформацією з офіційного сайту ДАБІ України у мережі Інтернет.

За приписами п. 7.5. ПРРЕЕ припинення повністю або частково постачання електричної енергії споживачу здійснюється оператором системи за умови попередження споживача не пізніше ніж за 5 робочих днів до дня відключення у разі, зокрема, закінчення терміну дії, розірвання або неукладення договору між споживачем та оператором системи. При цьому - у разі усунення споживачем в установлений строк порушень, що завчасно (до дня відключення) підтверджується належним чином, постачання електричної енергії споживачу не припиняється.

Вище було зазначено, що 07.05.2018 головним енергетиком ТОВ "Олеся" було отримано лист Товариства № 51/08-023011 від 05.05.2018, яким Позивача було попереджено про припинення постачання електричної енергії на даному об`єкті 19.06.2018 з 10:00 у зв`язку з ненаданням відповідних документів для подовження терміну дії Договору - отже, АТ "Херсонобленерго" було дотримано процедуру відключення споживача від постачання електричної енергії.

З наряд-завдання № 143 від 19.06.2018 вбачається, що відключення Позивача від електропостачання за об`єктом "будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком", розташованого в р-ні будинків № 3 і № 5 по вул. Дружби (Дзержинського) у м. Нова Каховка Херсонської області - було здійснено старшим інспектором Новокаховського РЕЗ і ЕМ - Воловенко О.О., шляхом відключення (мовою оригіналу): "... на комутаційному пристрої в РЩ-0,4 кВ".

Додатково слід зазначити, що з 01.01.2019 АТ "Херсонобленерго", на підставі ліцензії з розподілу електричної енергії, що видана згідно Постанови НКРЕКП № 1469 від 20.11.2018 - розпочало провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) АТ "Херсонобленерго", та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори). Таким чином, з 01.01.2019 Акціонерне товариство "Херсонобленерго" є оператором системи розподілу (далі - ОСР).

Відповідно до ч. 4 ст. 46 Закону України "Про ринок електричної енергії", оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором.

Згідно з п. 2.1.4. ПРРЕЕ договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою договору, що є додатком 3 до цих Правил. Оператор системи розподілу зобов`язаний на головній сторінці свого веб-сайту, а також у друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності, та у власних центрах обслуговування споживачів розмістити редакцію договору про надання послуг з розподілу електричної енергії та роз`яснення щодо укладення та приєднання споживача до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії. Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії за ініціативою споживача або оператора системи відповідно до визначених цими Правилами випадків, як правило, укладається шляхом приєднання споживача за заявою-приєднанням до розробленого оператором системи розподілу договору на умовах складеного оператором системи розподілу паспорта точки розподілу.

За приписами п. 4 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 - Оператори систем розподілу (далі - ОСР) укладають договори про надання послуг з розподілу електричної енергії, які укладаються зі споживачем, з усіма споживачами, електроустановки яких приєднані на території діяльності ОСР. Договір розробляється ОСР на основі істотних умов, визначених Кодексом систем розподілу, затвердженим постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 310 (далі - КСР), та типової форми, встановленої ПРРЕЕ, і розміщується на сайті ОСР, у засобах масової інформації і в пунктах обслуговування споживачів ОСР. ОСР шляхом безпосереднього вручення персоналом ОСР або з рахунком, або поштовим відправленням надає споживачу заяву-приєднання до зазначеного договору, яка формується за базами даних вертикально інтегрованого суб`єкта господарювання та містить ЕІС-коди точок комерційного обліку об`єкта споживача. Надання такої заяви-приєднання є пропозицією споживачу про приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах діючого договору про користування або постачання електричної енергії (індивідуальні характеристики об`єкта, потужність, клас надійності, ідентифікаційні коди, особливості обліку тощо). Договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу ОСР.

03.12.2018 ТОВ "Олеся" підписано заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (який розміщено на офіційному сайті АТ "Херсонобленерго" у мережі Інтернет, на виконання вимог Закону України "Про ринок електричної енергії".

На підставі даної заяви приєднано Позивача з 01.01.2019 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах Договору про постачання електричної енергії за особовим рахунком № 2318.

Із заяви-приєднання вбачається, що об`єкт Позивача - "будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком" - відсутній в переліку точок комерційного обліку ТОВ "Олеся", що додатково підтверджує відключення даного об`єкту від електропостачання та подальше самовільне підключення Позивачем до об`єкту енергетики - електричних мереж.

З огляду на викладене, Позивач порушив законодавство в галузі енергетики, внаслідок чого у останнього виник обов`язок сплатити нараховану йому Відповідачем вартість необлікованої електричної енергії в сумі 334 411,91 грн., які ТОВ "Олеся" у визначений ПРРЕЕ строк не сплатило.

Окремо, з огляду на позицію Великої палати Верховного суду, викладену в Постанові від 14.02.2020 у справі № 910/17955/17 (далі - Постанова ВП ВС) та в порядку ст. 42 ГПК України Відповідач зазначає наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 ГК України кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

В обгрунтування права оскаржити рішення комісії як акт ненормативної дії (індивідуального акту) в порядку ст. 20 ГК України колегія судів Великої палати Верховного суду у справі № 910/17955/17 посилалась на положення ПКЕЕ, в тому числі п. 6.42, зазначивши в пунктах 79, 80, 81 постанови наступне:

"79. Натомість слід зазначити, що порядок і умови оскарження рішення комісії, оформленого протоколом, передбачені пунктом 6.42 ПКЕЕ, у якому, зокрема, зазначено, що споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. Уразі звернення до суду впродовж; 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

80. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення. Оплачені споживачем за рішенням комісії кошти постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення (який не перевищує трьох років), у разі відсутності заборгованості - зараховує ці кошти в рахунок майбутніх розрахункових періодів або за заявою споживача повертає оплачені ним кошти.

81. Велика Палата Верховного Суду вважає, що вимога про скасування рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості є способом захисту прав та інтересів, установленим законом. оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення ПКЕЕ. безпосередньо впливає на права та обов^язки відповідного суб^єкта господарювання в контексті його відносин з електропередавальною організацією, встановлює обсяг і вартість недоврахованої електроенергії та створює загрозу припинення електропостачання відповідного споживача."

Дані висновки дійсно узгоджуються з положеннями чинних на той час ПКЕЕ.

Відповідно до положень п. 6. 42. ПКЕЕ Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов`язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії. У разі звернення споживача до суду щодо оскарження рішення комісії споживач впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу повідомляє про це постачальника електричної енергії (до прийняття постачальником електричної енергії рішення про обмеження або відключення електропостачання) та надає копію зареєстрованої в канцелярії суду позовної заяви. На період розгляду судом спірних питань щодо порушення споживачем цих Правил обмеження та відключення електропостачання такого споживача, пов`язане з оскаржуваним фактом порушення, не здійснюється. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення.

Згідно із п. 6.43. ПКЕЕ Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

З аналізу вказаних пунктів ПКЕЕ вбачається, що:

1) право оскаржити рішення комісії було прямо передбачено п. 6.42.;

2) рішення комісії було можливим скасувати тільки за рішенням суду;

3) споживач мав право не платити вартість недоврахованої електроенергії тільки в разі оскарження в суді протягом 10 днів з дня вручення протоколу.

З огляду на ч. 1,2 роз`яснення Президії Вищого арбітражного суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов`язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів" № 02-5/35 від 26.01.2000 (в чинній редакції від 22.10.2007) Акт державного чи іншого органу - це юридична форма рішень цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Залежно від компетенції органу, який прийняв такий документ, і характеру та обсягу відносин, що врегульовано ним, акти поділяються на нормативні і такі, що не мають нормативного характеру, тобто індивідуальні.

Нормативний акт - це прийнятий уповноваженим державним чи іншим органом у межах його компетенції офіційний письмовий документ, який встановлює, змінює чи скасовує норми права, носить загальний чи локальний характер та застосовується неодноразово. Що ж до актів ненормативного характеру (індивідуальних актів), то вони породжують права і обов`язки тільки у того суб`єкта (чи визначеного ними певного кола суб`єктів), якому вони адресовані.

Підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт.

Обов`язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв`язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Таким чином, дійсно рішення комісії щодо розгляду акту про порушення ПКЕЕ оформлене проколом мало ознаки акту ненормативного характеру (індивідуальної акту), оскільки породжувало певні права та обов`язки та його оскарження у суді було єдиним передбаченим законом ефективним способом захисту свої прав.

При цьому, відповідно до змісту позовної заяви ТОВ "Олеся" просить скасувати рішення комісії Новокаховського МВКО АТ "Херсонобленерго". оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020 (на підставі діючих Правил роздрібного ринку електричної енергії).

Тобто, оскаржуване рішення прийнято не в порядку Правил користування електричної енергії ((ПКЕЕ) оскарження якого було предметом розгляду Великої палати Верховного Суду), а в порядку іншого нормативно-правового акту - Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ). При цьому, ПРРЕЕ має відмінні норми, які врегульовують порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил.

Згідно із п. 8.2.7. ПРРЕЕ Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

З викладеного є наступні висновки:

1) На відміну від п. 6.42. ПКЕЕ, положеннями ПРРЕЕ прямо не передбачено права Споживача оскаржувати рішення комісії оформленого протоколом у суді.

2) На відміну від ПКЕЕ положеннями розділу 8 ПРРЕЕ передбачено можливість скасування рішення комісії на протязі року в поза судовому порядку як на підставі експертного висновку так і інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення.

3) На відміну від ПКЕЕ положеннями ПРРЕЕ у разі не оскарження Споживачем рішення комісії не передбачено обов`язку Споживача оплачувати визначену вказаним рішенням суму боргу чи право Херсонобленерго припиняти постачання електричної енергії.

Суму боргу може стягнути тільки суд за свої рішенням і відповідно на підставі вказаного рішення може бути припинено постачання електричної енергії.

З аналізу наведених вище положень, вартість необлікованої електричної енергії на підставі рішення оформленого протоколом може бути оплачена Споживачем тільки за наявності його волі.

В свою чергу, Відповідач на підставі спірного рішення оформленого протоколом не може ані стягнути, ані припинити постачання електричної енергії Споживачу. Вказані заходи Відповідачем можуть бути вжиті тільки за рішенням суду.

Дані обставини свідчать про відсутність у рішення комісії оформленої протоколом по розгляду Акта про порушення ПРРЕЕ ознак акта ненормативного характеру (індивідуального акта) прийняття якого порушує права та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі.

Таким чином, зазначений протокол може бути визнаний як доказ із наданням йому відповідної оцінки судом під час вирішення спору за позовом оператора системи, зокрема щодо відшкодування матеріальних збитків та вартості необлікованої електроенергії, при вирішенні якого суд зобов`язаний дати оцінку щодо правомірності такого протоколу.

Оскарження самого рішення оформленого протоколом, яке не встановлює для споживача будь-яких обов`язків і є різновидом претензії, суперечить як способам захисту прав так і завданню господарського судочинства та не підлягає судовому розгляду.

Тобто, Відповідач заявляє, що Позивачем обрано невірний спосіб захисту, оскільки рішення комісії оформлене протоколом № 282 від 09.06.2020 щодо розгляду акту про порушення ПРРЕЕ не має ознак акту ненормативного характеру (індивідуальної акту) та не може бути предметом оскарження у суді в порядку ст. 20 ГК України.

Позивачем не зазначено, яким чином і які саме права та інтереси порушено рішенням комісії за захистом яких він може звернутися до суду в порядку господарського судочинства.

В судовому засіданні 07.08.2020р. у присутності представників обох учасників справи було оголошено перерву до 14.09.2020р.. Разом з тим, судове засідання, призначене на 14.09.2020, не може відбутись у зв`язку із перебуванням судді Пінтеліної Т.Г. у відпустці з 10.09.2020р.

З огляду на викладене, керуючись ст.ст.120, 121, 216, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в:

1. Призначити судове засідання у справі у підготовчому провадженні на 08 вересня 2020 року о 10:30год. яке відбудеться в залі судових засідань № 211 у приміщенні господарського суду (м. Херсон, вул. Театральна, 18).

2. Суд викликає

Позивача по справі Товариство з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСЯ"

Відповідача по справі - Акціонерного товариства «Херсонобленерго»

у судове засідання у підготовчому провадженні, призначене на 08.09.20 о 10:00 год.

Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду Херсонської області за адресою: м.Херсон вул.Театральна, 18, зал судових засідань № 211 .

3. Роз`яснити учасникам справи наслідки неявки в судове засідання на виклик суду, що передбачені статтею 202 Господарського процесуального кодексу України, а саме:

4. Неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи , крім випадків, визначених цією статтею.

5. Якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі: неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки; повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки; неявки представника в судове засідання, якщо в судове засідання з`явилася особа, яку він представляє, або інший її представник.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст.235 ГПК України.

Інформацію по справі можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: ks.arbitr.gov.ua/sud5024.

Суддя Т.Г. Пінтеліна