Рішення № 91059208, 17.08.2020, Канівський міськрайонний суд Черкаської області

Справа № 697/461/20

Провадження № 2/697/510/2020

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 серпня 2020 року

Канівський міськрайонний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді Льон О.М.

за участю секретаря с/з Дрянової Н.В.

розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Канів, Черкаської області цивільну справу за позовом Бовшика Миколи Юрійовича , який діє в інтересах ОСОБА_2 до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус», треті особи: приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Колейчик Володимир Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Тетяни Петрівни про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, -

В С Т А Н О В И В:

Представник позивача ОСОБА_3 який діє в інтересах ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус», треті особи: приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Колейчик Володимир Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Тетяни Петрівни про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню. В обґрунтування позову вказує, що у січні 2019 року за місцем роботи позивача надійшла постанова винесена 30.01.2020 про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника. З даної постанови позивач дізнався, що приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Колейчиком Володимиром Вікторовичем було винесено виконавчий напис №7219 від 07.12.2019 про стягнення з ОСОБА_2 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус» заборгованості в розмірі 64273,60 грн.

04.02.2020 до приватного виконавця було направлено адвокатський запит у відповідь на який позивачу надано копії договору банківського обслуговування №ВLaЖГФ00065477; відповіді ПФУ №1059663759 від 14.01.2020; відповіді ПФУ №10596638475 від 14.01.2020; постанови про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника від 30.01.2020 ВП №6096527; заяви про примусове виконання рішення; Виписки з ЄДР юридичних осіб; виконавчого напису № 7291 від 07.12.2019 вчинений приватним Броварського районного нотаріального округу Колейчиком В.В., з яких вбачається, що позивач є боржником за Кредитним договором №ВLaЖГФ00065477 від 23.08.2011, укладеним із ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк», правонаступником усіх прав та обов`язків якого, на підставі Договору Відступлення права вимоги за кредитними договорами є ТОВ «ФК «Інвест Хаус». Стягнення заборгованості проводиться за період з 28.05.2019 по 11.11.2019, сума заборгованості складає 64273,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 11833,81 грн.; прострочена заборгованість за комісією - 6947,92 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 11891,86 грн.; строкова заборгованість за сумою кредиту - 0 грн.; строкова заборгованість за комісією - 0 грн.; строкова заборгованість за процентами - 0 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 33600,01 грн. За вчинення виконавчого напису нотаріусом 800,00 грн. Приватним нотаріусом, не було перевірено надіслання ОСОБА_2 вимоги про усунення порушень за кредитним договором та її отримання останнім, що унеможливило подання позивачем приватному нотаріусу обґрунтованих заперечень, щодо вчинення виконавчого напису або письмової згоди, чи не пропущено ТОВ «ФК «Інвест Хаус» строк позовної давності, не встановлено коли було здійснено останню оплату по кредиту. Вважає, що виконавчий напис № 7219 від 07.12.2019 вчинений приватним нотаріусом, про стягнення заборгованості є протиправним, таким, що винесений з порушенням вимог чинного законодавства України та не підлягає виконанню, оскільки в матеріалах наданих приватним виконавцем відсутня засвідчена стягувачем (відповідачем) виписка з рахунка боржника (позивача) із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості, яка б свідчила про безспірність заборгованості. Просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 7219, вчинений приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Колейчиком Володимир Вікторович від 07 грудня 2019 року про стягнення з ОСОБА_2 на користь до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус» заборгованості в розмірі 64273,60 грн. та стягнути з відповідача судові витрати.

У ході розгляд у справи проведено наступні процесуальні дії:

Ухвалою судді від 25.06.2020 прийнято до провадження справу та призначено судовий розгляд по суті на 27.07.2020, який в подальшому було відкладено у зв`язку з неявкою у судове засідання відповідача та третіх осіб на 17.08.2020.

У судове засідання представник позивача ОСОБА_2 - адвокат Бовшик М.Ю. не з`явився, надав до суду надав заяву про розгляд справи за його відсутності, за наявними матеріалами у справі, позовні вимоги підтримує (а.с.1 т.2).

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про час та місце судового засідання повідомлявся за адресою, про що в матеріалах справи міститься рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення. Повідомлення про причину неявки в засідання від відповідача до суду не надійшло, відзив на позов не надано, а тому суд вважає за можливе відповідно до ч.1 ст. 280 ЦПК України провести заочний розгляд справи на підставі наявних у справі доказів, враховуючи, що позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

Треті особи: приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Колейчик В.В., приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Т.П. у судове засідання не з`явилися, про дату, час та місце судового засідання повідомлялися належним чином.

Згідно ч. 2 ст. 247 ЦПК України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши надані докази, суд дійшов висновків про наступне.

Судом встановлено, що 07.12.2019 приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Колейчик В.В. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №7219, про стягнення з ОСОБА_2 заборгованість за кредитним договором №ВLaЖГФ00065477 від 23.08.2011, укладеним із ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк», правонаступником якого є ТОВ «ФК «Інвест Хаус». Стягнення заборгованості проводиться за період з 28.05.2019 по 11.11.2019, сума заборгованості складає 64273,00 грн., в тому числі: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 11833,81 грн.; прострочена заборгованість за комісією - 6947,92 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 11891,86 грн.; строкова заборгованість за сумою кредиту - 0 грн.; строкова заборгованість за комісією - 0 грн.; строкова заборгованість за процентами - 0 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями становить 33600,01 грн. За вчинення виконавчого напису нотаріусом 800,00 грн.., які підлягають стягненню з боржника на користь стягувача. Загальна сума, яка підлягає стягненню з позивача ОСОБА_2 на користь ТОВ «ФК «Інвест Хаус» складає 65073,60 грн. (а.с.10).

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Чупис Т.П. від 30.01.2020 було звернуто стягнення на доходи боржника за виконавчим провадженням ВП №60965927 з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису (а.с.9).

Від приватного нотаріуса Броварського районного нотаріального округу Колейчик В.В. та відповідача ТОВ «ФК «Інвест Хаус» копій документів, на підставі яких нею було вчинено виконавчий напис до суду не надходило.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюються Законом України «Про нотаріат» та іншими актами законодавства України.

Відповідно ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і порядку, встановлених законом.

Статтею 87 Закону України «Про нотаріат» передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат» нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до ст. 89 Закону України «Про нотаріат» у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають, витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення, розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Відповідно до п. 13 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні» при вирішення справ пов`язаних з оскарженням відмови у видачі виконавчого напису або його видачею відповідно до Закону України «Про нотаріат» виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується відповідними документами.

Пунктом 8 зазначеної вище постанови передбачено, що суд при вирішенні питання про обґрунтованість повинен виходити з того, що нотаріальні дії повинні вчинятись у суворій відповідності з встановленими для даного органу чи особи компетенцією і порядком їх вчинення.

У п. 10 «Узагальнення судової практики розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні» від 07.02.2014 Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ роз`яснено, що однією з об`єктивних причин оскарження виконавчих написів є поверхневий підхід нотаріуса до вирішення питання про можливість вчинення виконавчого напису у кожному конкретному випадку. Поза увагою нотаріуса часто лишається те, що стягувачі, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищують суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії, винагороди, або звертаються про стягнення спірного боргу. Тому судами під час розгляду таких справ має бути враховано пред`явлені банками розрахунки заборгованості за кредитними договорами, суми, які зазначені у письмових вимогах та виконавчих написах нотаріусів, з`ясовано всі обставини у справі, зокрема чи є за боржником сума боргу. При цьому судам слід особливу увагу приділяти спірності сум у частині зазначення різних сум у письмовій вимозі та у виконавчому написі.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Відповідно до п. 1 Переліку для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Відповідно до п. 2 Переліку для одержання виконавчого напису з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: оригінал кредитного договору; засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Нотаріус при вчиненні виконавчого напису керувався тільки розрахунком заборгованості, підготовленим працівниками банку, що не може бути доказом безспірності грошових вимог відповідача до позивача. Вказана обставина підтверджується копіями документів, наданих нотаріусом до суду, на підставі яких він вчинив виконавчий напис. Виписки із особового рахунку боржника серед цих документів немає.

Як зазначив Верховний Суд України в своїй постанові від 05 липня 2017 року по справі №754/9711/14-ц безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат», захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

При цьому законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Згідно ст.12 та ст.81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін, і сторони у справі мають рівні права щодо надання доказів, їх дослідження та доведення перед судом їх переконливості.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

За таких обставин, враховуючи те що відповідачем не було подано у встановлений судом строк відзивів на позовну заяву та не додано відповідних доказів, які б підтверджували його можливі заперечення, суд приходить до висновку, що оспорюваний виконавчий напис повинно бути визнано таким, що не підлягає виконанню.

З урахуванням вищенаведеного, оцінюючи належність, допустимість і достовірність наявних у справі доказів, суд приходить до висновку, що позовні вимоги в цій частині слід задовольнити та визнати виконавчий напис таким, що не підлягає виконанню.

Щодо відшкодування відповідачем судових витрат, суд вказує наступне.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 133 ЦПК України до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу.

Згідно зі ст. 137 ЦПК України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

За результатами розгляду справи витрати на правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.

Представником позивача у позові заявлено вимогу про стягнення з відповідача судових витрат, на підтвердження чого надано суду квитанцію до прибуткового касового ордера №87 від 26.02.2020 на суму 5000,00 грн. (а.с.20), договір про надання правової допомоги від 17.11.2019 (27-34), акт прийому-передачі виконаних робіт від 17.11.2019 (а.с.26).

З детального опису робіт виконаних адвокатом, та здійснених витрат, необхідних для надання правничої допомоги від 26.02.2020 (а.с.25) вбачається, що сторонами договору про надання правової допомоги №87 від 17.11.2019 обумовлено, що година роботи адвоката складає 500 грн. Адвокатом було надано правничі послуги на суму 5000,00 грн., які складаються з наступного:

- консультація правового характеру з використанням юридичної літератури (2 год.);

- вивчення та надання правової оцінки письмовим документам поданих адвокату (2 год.);

- підготування процесуальних документів (2 год.);

- підготовка позовної заяви та письмових доказів до позовної заяви (4 год.).

Суд вважає неспівмірними зі складністю справи та обсягом наданих адвокатом послуг кількість витрачених годин, а відтак, вважає за необхідне зменшити їх кількість за надані послуги, а саме: консультація правового характеру з використанням юридичної літератури та вивчення та надання правової оцінки письмовим документам поданих адвокату з 4 год. до 2 год.; підготовка процесуальних документів з 2 год. до 1 год., підготовка позовної заяви та письмових доказів до позовної заяви з 4 год. до 2 год., а тому позов у цій частині підлягає до часткового задоволення.

Таким чином, з 5000,00 грн, заявлених представником позивача, як вартість витрат на професійну правничу допомогу адвоката у суді, суд вважає за можливе задовольнити 2500,00 грн., виходячи з розрахунку: 5 год. х500 грн.=2500 грн., а тому враховуючи вимоги ст. 137 ЦПК України, беручи до уваги вище викладене, суд вважає за можливе стягнути з Товариства обмеженої відповідальністю «Фінансова компанія «Інвест Хаус» на користь ОСОБА_2 понесені витрати на правничу допомогу саме у розмірі 2500,00 грн.

Відповідно до ч.1 ст. 141 ЦПК України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Судом встановлено, що позивачем при зверненні до суду з позовом було сплачено судовий збір у розмірі 840,80 грн., що підтверджується квитанцією від 06.03.2020 (а.с.1), саме тому дані витрати підлягають стягненню з відповідача на користь ОСОБА_2 .

Керуючись ст. 12, 13, 81, 141, 263-265, 280-283, 353 ЦПК України, ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат», суд -

В И Р І Ш И В:

Позов Бовшика Миколи Юрійовича , який діє в інтересах ОСОБА_2 до Товариства обмеженої відповідальністю «Фінансова компанія «Інвест Хаус», треті особи: приватний нотаріус Броварського районного нотаріального округу Колейчик Володимир Вікторович, Приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Чупис Тетяни Петрівни про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити частково.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №7291, вчинений приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу Колейчиком Володимир Вікторович від 07 грудня 2019 року про стягнення з ОСОБА_2 на користь до ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус» заборгованості в розмірі 64273,60 грн.

Стягнути з ТОВ «Фінансова компанія «Інвест Хаус» (код ЄДРПОУ 41661563, НОМЕР_1 , відкритий в АТ «ОПТ Банк», МФО 300528, місцезнаходження: м. Львів вул. М.Вороного, 2, індекс 79005) на користь ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_2 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , понесені судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 840, 80 грн. та витрати на правничу допомогу в розмірі 2500 грн., а всього на загальну суму 3340,80 ( три тисячі триста сорок гривень 80 коп.) грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача, поданою протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом встановлених законом строків, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому цим Кодексом. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому ЦПК України.

Головуючий О . М . Льон