Рішення № 91041625, 11.08.2020, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.08.2020м. ДніпроСправа № 904/1007/20

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Рудь І.А., за участю секретаря судового засідання Товстоп`ятки В.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за первісним позовом Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування", м. Краматорськ Донецької області

до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Дніпро

про внесення змін до договору від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Дніпро

до Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування", м. Краматорськ Донецької області

про стягнення штрафних санкцій у розмірі 847 000 грн. 00 коп. за договором від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ

Представники:

від позивача (відповідача за зустрічним позовом): Копитова Е.Р., довіреність № 01-06/20 від 01.06.2020, адвокат;

від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Руденко С.О., довіреність № б/н від 04.08.2020, адвокат.

СУТЬ СПОРУ:

Приватне акціонерне товариство "Краматорський завод важкого верстатобудування" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом, в якому просить зобов`язати Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" внести зміни до договору № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019, виклавши у такій редакції:

- п. 5.1 "Строк надання послуг з модернізації обладнання - послуги надаються протягом 200 (двісті) календарних днів з моменту отримання Виконавцем рознарядки від Замовника в паперовій формі, яка вважається дозволом на надання послуг та є підтвердженням готовності Замовника до приймання послуг (підтвердженням відправлення Виконавцю є касовий чек та опис поштового відділення). Виконавець зобов`язаний розпочати ремонт обладнання у строк не пізніше 5 робочих днів з моменту отримання письмової рознарядки Замовника.

Зі сторони Замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог Статуту замовника щонайменше двома такими уповноваженими особами:

директор (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

перший заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії, згідно з розподілом обов`язків;

головний інженер (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії.

Замовник не несе відповідальності та обов`язку оплати за надані послуги за рознарядкою, що підписана іншими особами, ніж тими, що визначені у п.5.1.".

- п. 10.1. "Цей Договір набирає чинності з моменту підписання Сторонами і діє до 31 грудня 2020 року, а в частині розрахунків до повного виконання обов`язків Сторонами.".

Позовні вимоги обґрунтовані неможливістю надання позивачем послуг відповідачу у встановлені договором строки. Однак таке прострочення відбулось з незалежних від позивача причин, а саме внаслідок дії непереборної сили, що згідно зі ст. 617 Цивільного кодексу України є підставою для звільнення від відповідальності. Позивач зазначає, що умови укладеного договору та наявна інформація на час його укладання щодо обсягу і строків надання послуг з модернізації дозволяла стверджувати про наявність можливості повного та своєчасного виконання позивачем взятих на себе обов"язків за договором. Станом на 31.12.2019 у позивача були відсутні можливості та умови їх усунення, у зв"язку з чим подальше виконання договору порушило співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило позивача отримати те, що він очікував при укладенні договору. Ситуація, яка склалась у позивача, обумовлена рядом непрогнозованих факторів, виникнення яких неможливо було передбачити на момент укладення договору, а саме: встановлені факти заміни додаткових деталей лише після їх нового виробництва, необхідності використання електрообладнання, яке може бути поставлено лише у 2020 спеціалізованим підприємством. При цьому, вищевказані події виникли після укладення договору та не могли бути враховані позивачем. Отже, зміна умов договору можлива у зв”язку з істотною зміною обставин, згідно зі ст. 652 Цивільного кодексу України.

Ухвалою господарського суду від 23.03.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. У зв`язку із запровадженням на території України карантину про дату та час підготовчого засідання вирішено повідомити учасників справи додатково.

Господарський суд зазначає, що постановою Кабінету Міністрів України "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" від 11.03.2020 № 211 (зі змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 16.03.2020 № 215), з метою запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19 та з урахуванням рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020, на усій території України з 12.03.2020 до 03.04.2020 установлено карантин.

Крім того, згідно із п. 11 Закону України №540-ІХ від 30.03.2020 "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)", який набув чинності 02.04.2020 року, розділ X "Прикінцеві положення" Господарського процесуального кодексу України доповнено п. 4 такого змісту, зокрема, під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки судового розгляду справи продовжуються на строк дії такого карантину, а строк, який встановлює суд у своєму рішенні, не може бути меншим, ніж строк карантину, пов`язаного із запобіганням поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19).

Надалі строк дії карантину продовжувався з 03.04.2020 до 24.04.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 25.03.2020 № 239), з 24.04.2020 до 11.05.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 22.04.2020 № 291), з 11.05.2020 до 22.05.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 04.05.2020 № 343), з 22.05.2020 до 22.06.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 20.05.2020 № 392), з 22.06.2020 до 31.07.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 17.06.2020 № 500), з 01.08.2020 до 31.08.2020 (постанова Кабінету Міністрів України від 22.07.2020 № 641).

04.05.2020 від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому проти позовних вимог заперечував, зазначав, що позивач порушив строк початку ремонту обладнання, що і призвело до затягування строку надання послуг з модернізації. Більш того, комісійний огляд деталей верстату був проведений комісією лише 26.12.2019, коли строк дії договору та надання послуг вже добігав кінця. Посилання позивача на положення ст. ст. 617, 652 Цивільного кодексу України відповідач вважає безпідставними та такими, що не підтверджені належними доказами. Просив у задоволенні позову відмовити.

Крім того, 04.05.2020 на адресу суду надійшла зустрічна позовна заява Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", в якій воно просить стягнути з Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування" пеню у розмірі 462 000 грн. 00 коп., штраф у розмірі 385 000 грн. 00 коп., за прострочення виконання зобов"язань відповідно до договору № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019.

Зустрічні позовні вимоги обґрунтовані порушенням ПрАТ "Краматорський завод важкого верстатобудування" строку надання послуг за договором (послуги надані у повному обсязі лише 25.03.2020). Залізниця зазначає, що ПрАТ "Краматорський завод важкого верстатобудування" повідомило про неможливість модернізації верстату у встановлені договором строки через необхідність виробництва нових деталей. Однак необхідність виробництва нових деталей сама по собі не є ні обставиною непереборної сили, ні істотною обставиною, виникнення якої сторони не могли передбачити або виконання якої порушило б співвідношення майнових інтересів сторін. Виконання договору не позбавило ПрАТ "Краматорський завод важкого верстатобудування" того, на що воно розраховувало при укладенні договору, оскільки у первісному позові не висуваються вимоги про збільшення ціни договору.

Після послаблення карантину, ухвалою господарського суду від 07.05.2020 підготовче засідання призначене на 09.06.2020.

Ухвалою господарського суду від 07.05.2020 зустрічну позовну заяву Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" прийнято для спільного розгляду з первісним позовом.

01.06.2020 до суду надійшла відповідь позивача (відповідача за зустрічним позовом) на відзив на первісний позов, в якій просив не приймати викладені у відзиві заперечення, вважати їх недоведеними та необґрунтованими; первісний позов задовольнити у повному обсязі.

Того ж дня, позивач (відповідач за зустрічним позовом) подав до суду відзив на зустрічну позовну заяву, в якому заперечував проти позовних вимог, зазначав, зокрема, що порушення строку надання послуг (з 01.01.2020 до 25.03.2020) сталось внаслідок випадку, що згідно ст. 617 Цивільного кодексу України є підставою для звільнення від відповідальності. Крім того, звертає увагу суду, що виконання спірного договору з боку виконавця забезпечено банківською гарантією, у зв`язку із чим ПрАТ "Краматорський завод важкого верстатобудування" було перераховано АТ "Мегабанк" відшкодування витрат в сумі 55 000 грн. 00 коп. (платіжне доручення від 04.02.2020 № 2743.) Надалі, ці кошти були перераховані банком на користь залізниці, у зв`язку із чим заявлені за зустрічним позовом вимоги повинні бути зменшені на цю суму. Просив у задоволенні зустрічного позову відмовити у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду від 09.06.2020 підготовче засідання відкладено на 07.07.2020 для надання сторонами витребуваних судом документів.

У підготовчому засіданні 07.07.2020 оголошено перерву до 28.07.2020.

10.07.2020 відповідачем (позивачем за зустрічним позовом) подано до суду відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву, в якій зазначив, що посилання позивача (відповідача за зустрічним позовом) на норми ст. 617 Цивільного кодексу України є безпідставним, оскільки обставини, про які веде мову позивача, не є випадком. Крім того, не надає докази на підтвердження обставин непереборної сили. Щодо сплати 55 000 грн. 00 коп. за банківською гарантією зазначає, що таке виконання банком умов банківської гарантії є окремим та самостійним видом зобов`язань і не залежить від основного зобов`язання. Просив задовольнити зустрічні позовні вимоги у повному обсязі.

Того ж дня, відповідачем (позивачем за зустрічним позовом) до суду подані заперечення на відповідь на відзив на первісну позовну заяву, в яких просив у задоволенні первісного позову відмовити у повному обсязі з підстав його недоведеності.

Ухвалою господарського суду від 28.07.2020 закрито підготовче провадження та розпочато розгляд справи по суті; оголошено перерву у судовому засіданні до 11.08.2020.

У судовому засіданні 11.08.2020 представник позивача за первісним позовом позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у позовній заяві, просив позов задовольнити; представник відповідача за первісним позовом просив відмовити у задоволенні позовних вимог повністю з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву; представник позивача за зустрічним позовом позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у зустрічній позовній заяві, просив зустрічний позов задовольнити; представник відповідача за зустрічним позовом просив відмовити у задоволенні позовних вимог повністю з підстав, викладених у відзиві на зустрічну позовну заяву.

В порядку ст. 240 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Предметом доказування у даній справі є обставини укладення договору; строк надання послуг; факт надання послуг; наявність прострочення надання послуг; наявність підстав для збільшення строку дії договору та надання послуг; наявність підстав для нарахування штрафних санкцій за порушення строків надання послуг з модернізації обладнання.

На підтвердження (спростування) обставин, які є предметом доказування у даній справі, позивач (відповідач за зустрічним позовом) надав до матеріалів справи такі докази:

- копію договору від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ з додатками;

- копію акту прийому-передачі обладнання № 1 від 17.10.2019;

- копію листа за № НЗТ/Н35-127/24-1 від 10.10.2019;

- копію акту огляду верстату, виконаних робіт, виявлених додаткових деталей та робіт від 26.12.2019;

- копію листа за № 23тс/1310 від 10.12.2019 з додатком;

- копії описів вкладення від 23.12.2019, накладної № 8430601745198 від 23.12.2019, накладної № 8430601745180 від 23.12.2019, накладної № 8430601745201 від 23.12.2019, службових чеків від 23.12.2019;

- копію акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання від 25.03.2020 з додатками.

На спростування (підтвердження) обставин, які є предметом доказування у даній справі, відповідач (позивач за зустрічним позовом) надав до матеріалів справи такі докази:

- копію договору від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ з додатками;

- копію листа за № 23тс/1087 від 10.10.2019 з додатками;

- копію акту прийому-передачі обладнання № 1 від 17.10.2019;

- копії товарно-транспортних накладних № 52 та № 53 від 17.10.2019;

- копію листа за № 23тс/1310 від 10.12.2019 з додатком;

- копію листа за № 486 від 20.12.2019;

- копію претензії за № 42 від 31.01.2019;

- копії опису вкладення від 11.10.2019, фіскальних чеків від 11.10.2019, поштового повідомлення № 7230401723260, фіскального чеку № 4268 від 03.02.2020;

- копію листа за № 23тс/237 від 03.03.2020;

- копії товарно-транспортних накладних № 2 та № 3 від 11.03.2020;

- копію акту прийому-передачі обладнання № 2 від 12.03.2020;

- копію акту прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей, що були замінені при модернізації обладнання від 12.03.2020;

- копію акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання від 25.03.2020 з додатками;

- копію банківської гарантії № 980/19/414 від 30.09.2019;

- копію вимоги про оплату за банківською гарантією № НГ-2-3/83 від 21.01.2020;

- копію виписки по рахунку за 04.02.2020.

Так, судом встановлено, що 08.10.2019 між Акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (замовник, Залізниця) та Приватним акціонерним товариством "Краматорський завод важкого верстатобудування" (виконавець, ПрАТ "КЗВВ") укладено договір № ПР/В-19683/НЮ (далі - договір), згідно з повідомленням про намір укласти договір за процедурою закупівлі відкриті торги № ЦБД UA UA-2019-07-08-000457-а.

Відповідно до п. 1.1. договору виконавець власними силами, з використанням власного обладнання та нових матеріалів, які не були у використанні, виконує послуги з модернізації колісотокарного верстату (далі – модернізація) UBВ – 112, зав. №10-1275, інв. № 2570405000208, 1988 року побудови, (далі – обладнання) у кількості 1 (одна) одиниця, згідно Переліку послуг з модернізації колісотокарного верстату UВВ - 112 (Додаток № 2 до договору) та надає гарантію на модернізоване обладнання, а замовник зобов`язується прийняти надані послуги з модернізації й оплатити їх.

За умовами п. 2.2. договору модернізація обладнання виконується виконавцем з власних нових запчастин та матеріалів, які не були у використанні.

Відповідно до п. 2.3. договору якість наданих послуг підтверджується випробуванням роботи верстата під навантаженням з дотриманням технічних характеристик, передбачених заводом-виробником обладнання у присутності представників сторін. Підписаний уповноваженим представником виконавця акт прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання надається уповноваженому представнику замовника одночасно із документами, що підтверджують якість наданих послуг, якість використаних матеріалів (сертифікатів, технічних паспортів, інших документів), які перераховуються у додатках до акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання.

Пунктом 3.1. договору передбачено, що вартість послуг становить 5 500 000 грн. 00 коп. з ПДВ, у тому числі ПДВ 20% - 916 666 грн. 67 коп.

Згідно з п. 3.2. договору вартість послуг з модернізації обладнання визначається Калькуляцією модернізації колісотокарного верстату UBB-112 (Додаток № 3 до договору).

Оплата замовником наданих послуг здійснюється протягом 30 банківських днів з моменту підписання обома сторонами акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання, але не раніше реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних (п. 4.2. договору).

Відповідно до п. 5.1. договору строк надання послуг з модернізації обладнання -послуги надаються протягом 120 (сто двадцяти) календарних днів з моменту отримання виконавцем рознарядки від замовника в паперовій формі, яка вважається дозволом на надання послуг та є підтвердженням готовності замовника до приймання послуг (підтвердженням відправлення виконавцю є касовий чек та опис поштового відділення), у разі поданої рознарядки після 02.09.2019, строк надання послуг - не пізніше 31.12.2019. Виконавець зобов`язаний розпочати ремонт обладнання у строк не пізніше 5 робочих днів з моменту отримання письмової рознарядки замовника.

Зі сторони замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог Статуту замовника щонайменше двома такими уповноваженими особами:

директор (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

перший заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії, згідно з розподілом обов`язків;

головний інженер (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії.

Замовник не несе відповідальності та обов`язку оплати за надані послуги за рознарядкою, що підписана іншими особами, ніж тими, що визначені у п.5.1.

Відповідно до п. 5.2. договору обсяг модернізації та кількість запчастин і матеріалів, необхідних для модернізації, зазначено у Калькуляції модернізації колісотокарного верстату UBB-112 (Додаток № 3 до договору).

За умовами п. 5.3. договору приймання наданих послуг, пов”язаних з виконанням цього договору, здійснюється відповідно до рознарядок відповідальними особами, визначеними наказом керівників дирекцій залізничних перевезень, служб, структурних підрозділів або уповноваженими на це довіреностями посадовими особами структурних підрозділів регіональної філії, що одержують послуги.

Пунктом 5.4. договору передбачено, що модернізація вважається такою, що виконана, після підписання акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання. Акт прийому-передачі наданих послуг та інші первинні документи, що стосуються виконання цього договору та приймання наданих послуг, підписуються особами, що визначені у п. 5.3. договору.

Згідно з п. 5.5. договору місце надання послуг з модернізації обладнання: на території замовника за адресою структурного підрозділу "Вагонне депо Мелітополь", індекс 72304, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. Лінійна, 1. За необхідності виконавець має право на демонтаж та вивезення окремих вузлів верстата для виконання модернізації на своїх робочих потужностях, підставою цього є акт прийому - передачі обладнання, оформлений належним чином.

Відповідно до п. 5.6. договору зняті при ремонті запасні частини та злите мастило залишаються у замовника. Товарно-матеріальні цінності, які були замінені при модернізації, приймаються замовником після наданих послуг згідно двостороннього акту прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей.

Замовник, згідно з п. 6.1. договору зобов”язаний: приймати від виконавця виконані послуги з модернізації обладнання шляхом підписання акту прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання (6.1.3); негайно повідомити виконавця про виявлені недоліки у наданих послугах з модернізації обладнання (6.1.4).

За умовами п. 6.2. договору замовник має право: контролювати надання послуг з модернізації обладнання у строки, встановлені цим договором (6.2.2); здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність виконавця, нагляд і контроль за ходом, якістю та обсягами надання послуг з модернізації обладнання (6.2.6).

Відповідно до п. 6.3. договору виконавець зобов”язаний: забезпечити надання послуг з ремонту обладнання у строки, встановлені п. 5.1. Розпочати ремонт обладнання у строк не пізніше 5 робочих днів з моменту отримання письмової рознарядки замовника (6.3.1); надати замовнику визначені цим договором послуги з використанням власних ресурсів та у встановлені договором строки та гарантію на модернізоване обладнання (6.3.4); у випадку неможливості в передбачений цим договором строк надати послуги з модернізації обладнання, негайно повідомити про це замовника в письмовому вигляді (6.3.7).

Пунктом 7.2. договору передбачено, що за порушення строків надання послуг з модернізації обладнання, передбачених п. 5.1. договору, виконавець сплачує замовнику пеню 0,1% вартості послуг, з яких допущено прострочення виконання за кожен день прострочення. За прострочення строку надання послуг понад 30 календарних днів виконавець додатково сплачує замовнику штраф у розмірі 7% від вказаної вартості послуг.

За умовами п. 10.1. договору цей договір набирає чинності з моменту підписання сторонами і діє до 31.12.2019, а в частині розрахунків – до повного виконання обов”язків сторонами.

Згідно з п. 11.1. договору договір про закупівлю укладається у письмовій формі відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України.

Відповідно до п. 11.2. договору умови договору про закупівлю не повинні відрізнятись від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов”язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;

5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Пунктом 11.3. договору передбачено, що усі зміни і доповнення до договору дійсні тільки у випадку, якщо вони здійснені у письмовій формі і підписані уповноваженими представниками сторін.

Згідно з п. 13.1. договору забезпечення виконання договору надається у вигляді оригіналу банківської гарантії, сума останньої становить 1% від вартості договору, а саме 55 000 грн. 00 коп. Банківська гарантія повинна мати застереження, що вона є чинною на момент подачі її замовнику. Банківська гарантія повинна бути безумовною та безвідкличною.

За умовами п. 13.2. договору забезпечення виконання договору повертається виконавцю на його письмовий запит не пізніше трьох банківських днів після отримання документів про повне виконання останнім своїх зобов”язань за договором. Таким документом є акт прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання, підписаний уповноваженими представниками обох сторін.

Забезпечення виконання договору діє до повного виконання договору в частині надання послуг (п. 13.3. договору).

Відповідно до п. 13.4. договору оригінал забезпечення виконання договору обов”язково знаходиться у замовника, який відслідковує виконання умов договору та у разі виникнення обставин, коли необхідно стягнути забезпечення виконання договору, вживає всі відповідні заходи.

Пунктом 13.5. договору передбачено, що забезпечення виконання договору не повертається виконавцю та підлягає перерахуванню на рахунок замовника:

- у разі відмови виконавця від надання послуг;

- у разі прострочення терміну надання послуг більш ніж на 15 календарних днів. При цьому замовник має право в односторонньому порядку розірвати договір, повідомивши про це виконавця.

Крім того, сторонами підписано Протокол узгодження договірної ціни послуг з модернізації колісотокарного верстату UBB-112 (Додаток № 1), Перелік послуг з модернізації колісотокарного верстату UBB-112 (Додаток № 2) та Калькуляцію модернізації колісотокарного верстату UBB-112 (Додаток № 3).

30.09.2019 виконання договору забезпечено відповідною банківською гарантією № 980/19/414 (т. 2, а.с. 24).

11.10.2019 Залізниця надіслала ПрАТ "КЗВВ" листа за № НЗТ/Н35-127/24-1 від 10.10.2019, який є письмовою рознарядкою про надання послуг за договором. Вказану рознарядку ПрАТ "КЗВВ" отримало 15.10.2019 (т. 1, а.с. 45, 126).

Згідно з актом прийому-передачі обладнання № 1 від 17.10.2019 Залізниця передала, а ПрАТ "КЗВВ" прийняло для виконання послуги з модернізації колісотокарного верстату UBB-112, зав. №10-1275, інв. № 2570405000208, 1988 року побудови, обладнання згідно наведеної у табличці комплектації. Крім того, у п. 2 цього акту перелічені вузли (деталі) верстата, які залишаються на території замовника у зв”язку з повною зміною на нові згідно Додатку № 2 до договору. До того ж, були складені товарно-транспортні накладні № 52 та № 53 від 17.10.2019 (т. 1, а.с. 43, 44, 118, 119).

23.12.2019 ПрАТ "КЗВВ" надіслало Залізниці листа за № 23тс/1310 від 10.12.2019, в якому повідомило, що при виконанні модернізації колісотокарного верстату UВВ – 112, згідно Переліку послуг (Додаток № 2), після проведення дефекації та експертизи технічного стану вузлів та деталей верстату, виявлені розбіжності між фактичними обсягом послуг та переліком деталей, які підлягають заміні, і переліком послуг, вказаних у договорі. У листі містився перелік деталей, які необхідно було додатково виготовити. Крім того, в листі було зазначено, що: без заміни виявлених додаткових деталей та виконання додаткових робіт, провести модернізацію і відновити працездатність верстата із наданням гарантії неможливо; провести збирання всіх вузлів верстата можливо тільки після завершення виробництва нових деталей; усі додатково виявлені деталі запущені у виробництво та процес виготовлення триває; виробництво додаткових деталей з механічної частини, згідно технологічного процесу, та остаточне збирання верстата буде завершено до 15.02.2019; виготовлення та встановлення додаткових деталей і виконання робіт у підсумку призводять до покращення якості модернізації верстата без збільшення загальної суми, визначено у п. 3.1, Додатку № 1 та Додатку № 3 до договору. ПрАТ "КЗВВ" просило направити предстаників для комісійного прийняття рішень щодо зобов”язань за договором і надання згоди для проведення ремонту обладнання з урахуванням перерахованих додатково виявлених робіт. До того ж, цим листом ПрАТ "КЗВВ" повідомило про наявність інших обставин, що не залежать від нього, які загрожують якості або придатності результату роботи. Також, згідно Переліку послуг з модернізації колісотокарного верстату UВВ – 112 передбачена модернізація електричної частини: встановлення нової електричної шафи, встановлення нового пульта керування супортами з сервоприводами, встановлення та підключення ЧПК Siemens 828D з пультом МСР483PN. Згідно укладеної угоди на постачання електронних компонентів з фірмою Siemens, терміни поставки обладнання – до 20.02.2020. Остаточне збирання, встановлення, налагодження електронних компонентів на території виконавця буде проведено до 10.03.2020. ПрАТ "КЗВВ" повідомило, що виконання послуг з модернізації згідно п. 5.1. договору у термін до 31.12.2019 неможливо у зв”язку із об”єктивними обставинами, що виникли з незалежних від нього причин. Тому ПрАТ "КЗВВ" звернулось до Залізниці із проханням продовжити термін виконання робіт за договором до 30.04.2020 без збільшення загальної вартості послуг та укласти додаткову угоду щодо продовження терміну виконання робіт та строку дії договору на 2020 рік (п. 5.1. "...протягом 200 (двісті) календарних днів..."; п. 10.1. договору "...до 31 грудня 2020 року..."). У зв”язку з цим ПрАТ "КЗВВ" надіслало Залізниці додаткову угоду № 1 до договору для розгляду і підписання (т. 1, а.с. 53-64).

26.12.2019 комісія, створена з відповідальних працівників сторін, провела огляд деталей верстата UBB-112, стан яких не відповідає Переліку послуг, про що складено та підписано відповідний акт огляду верстата, виконаних робіт, виявлених додаткових деталей та робіт згідно договору №ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019. В акті зазначено, що деталі було виявлено під час розбирання і проведення дефекації та технічної експертизи спеціалістами виконавця на території ПрАТ "КЗВВ" з такої причини, що їх розташування не дозволяє виявити дефекти під час візуального огляду на території замовника. Під час комісійного огляду деталей верстата UBB-112 представниками обох сторін було виявлено, що деякі деталі мають значний знос та не можуть бути використані для подальшого ремонту і встановленню на ремонт під час модернізації згідно Переліку послуг (Додаток №2) договору. Відповідні дані вказані в таблиці № 1 акту.

Висновками комісії в акті від 26.12.2019 зазначено про таке:

1) без заміни виявлених додаткових деталей і виконання додаткових робіт провести модернізацію та відновити працездатність верстата із наданням гарантії згідно умов договору № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019 неможливо;

2) провести збирання всіх вузлів верстата можливо тільки після завершення виробництва нових деталей;

3) виготовлення та встановлення додаткових деталей та виконання робіт у підсумку призводять до покращення якості модернізації верстата за рахунок поліпшення якості матеріалів (нових), механічної обробки, підвищення точності деталей після виготовлення;

4) у зв`язку з нововиявленими обсягами додаткових робіт ПрАТ "КЗВВ" виготовляє та встановлює нові деталі згідно вищенаведеного переліку (таблиця №1) у повному обсязі строком до 15.02.2020;

5) згідно наявних документів від постачальника термін поставки електрообладнання Siеmens встановлено до 20.02.2020.

Останній пункт висновків акту від 26.12.2019 обумовлено наявністю інформації від постачальника електрообладнання Siеmens, викладеної у листі від 05.12.2019 №Оut19-0224 DFDD (т. 1, а.с. 46-52).

Листом за № 23тс/237 від 03.03.2020 ПрАТ "КЗВВ" повідомило Залізницю про завершення модернізації вузлів верстату на власних виробничих потужностях. На 10.03.2020 заплановано відвантаження вузлів з ПрАТ "КЗВВ", у зв”язку з чим останнє просило Залізницю повідомити про готовність прийняти обладнання та фахівців виконавця для проведення шеф-монтажних, пусконалагоджувальних робіт і випробування верстату з підписанням акту прийому-передачі наданих послуг (т. 1, а.с. 128).

За актом прийому-передачі обладнання № 2 від 12.03.2020 ПрАТ "КЗВВ" передало, а Залізниця прийняла після виконання послуги з модернізації колісотокарний верстат UBB-112, зав. №10-1275, інв. № 2570405000208, 1988 року побудови. Все передане обладнання капітально відремонтоване, нове, модернізоване. Крім того, були складені товарно-транспортні накладні № 2 та № 3 від 11.03.2020 та акт від 12.03.2020 прийому-передачі товарно-матеріальних цінностей, що були замінені при модернізації обладнання (т. 1, а.с. 129-132).

25.03.2020 сторони склали та підписали акт прийому-передачі наданих послуг з модернізації обладнання за договором № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019, відповідно до якого виконавець власними силами, з використанням власного обладнання та нових матеріалів, які не були у використанні, виконав у повному обсязі послуги згідно "Переліку послуг з модернізації колісотокарного верстату UBB-112" (Додаток № 2 до договору), на загальну суму 5 500 000 грн. 00 коп. Якість наданих послуг підтверджується випробуванням роботи верстата під навантаженням після модернізації (Додаток № 3 до акту) та документами, які підтверджують якість використаних матеріалів (Додаток № 1 до акту) (т. 1, а.с. 133-137).

Отже, ПрАТ "КЗВВ" зобов”язання за договором виконало у повному обсязі лише 25.03.2020.

Обґрунтовуючи неможливість надання послуг Залізниці у встановлені договором строки, ПрАТ "КЗВВ" звернулось з позовом до суду та просить внести зміни до договору щодо продовження строку дії договору та виконання зобов`язань з надання послуг.

У свою чергу, Залізниця звернулась до суду із зустрічною позовною заявою, в якій просить стягнути з ПрАТ "КЗВВ" пеню у розмірі 462 000 грн. 00 коп., штраф у розмірі 385 000 грн. 00 коп., за порушення строку надання послуг за договором.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності, суд дійшов висновку про задоволення первісного позову, а також про відмову у задоволенні зустрічного позову, з огляду на нижченаведене.

Згідно з ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема є договори та інші правочини.

За приписами ст. 650 Цивільного кодексу України особливості укладення договорів на біржах, аукціонах, конкурсах тощо встановлюються відповідними актами цивільного законодавства.

Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі.

Пунктом 5 частини 1 статті 1 Закону договір про закупівлю - це договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.

Частиною 1 статті 36 Закону передбачено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

За своєю правовою природою укладений між сторонами договір є договором підряду, отже, до спірних правовідносин підлягають застосуванню норми Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та інших законодавчих актів, які регулюють спірні правовідносини.

Відповідно до ст. 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду (ч. 1 ст. 846 Цивільного кодексу України).

Частиною 4 статті 882 Цивільного кодексу України передбачено, що передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

Згідно з ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

За приписами ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, які кореспондуються з положеннями ст. 193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язання і одностороння зміна умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За приписами ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Відповідно до ч.ч. 1-3 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

Згідно з ч. 4 ст. 188 Господарського кодексу України у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Тобто, нормами статті 188 Господарського кодексу України визначено процедурний порядок розгляду сторонами пропозицій щодо внесення змін до договору та передачі спору на розгляд суду у випадку недосягнення сторонами згоди щодо внесення змін до договору.

Відповідно до п. 4 ч. 4 ст. 36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі;

5) узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни у зв`язку із зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини п`ятої цієї статті.

Враховуючи вищенаведені правові приписи та умови пп. 6.3.7 п. 6.3. договору, ПрАТ "КЗВВ" листом за № 23тс/1310 від 10.12.2019 повідомило Залізницю, що виконання послуг з модернізації згідно п. 5.1. договору у термін до 31.12.2019 неможливо у зв”язку із об”єктивними обставинами, що виникли з незалежних від нього причин. Тому ПрАТ "КЗВВ" звернулось до Залізниці із проханням продовжити термін виконання робіт за договором до 30.04.2020 без збільшення загальної вартості послуг та укласти додаткову угоду щодо продовження терміну виконання робіт та строку дії договору на 2020 рік (п. 5.1. "...протягом 200 (двісті) календарних днів..."; п. 10.1. договору "...до 31 грудня 2020 року..."). У зв”язку з цим ПрАТ "КЗВВ" надіслало Залізниці додаткову угоду № 1 до договору для розгляду і підписання.

Однак, як вбачається з матеріалів справи, сторони не дійшли згоди щодо внесення змін до договору в частині зміни строку виконання робіт та строку дії договору.

Відповідно до п. 9.2. договору у разі недосягнення сторонами згоди спори (розбіжності) вирішуються у судовому порядку.

Поряд з цим, підстави для зміни договору визначені статтею 651 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Суд зазначає, що норми п. 4 ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" є спеціальними, які визначають правові підстави внесення змін та доповнень до договорів, укладених за наслідком публічних закупівель, різновидом яких є тендерні закупівлі, та повинні застосовуватись переважно щодо норм Цивільного кодексу України (стаття 651) та Господарського кодексу України (стаття 188), які визначають загальну процедуру внесення змін до договору.

З наведеного вбачається, що у випадку, коли умовами укладеного між сторонами договору або нормами закону прямо передбачена можливість за певних умов внесення змін до договору у судовому порядку, такий договір може бути змінений за рішенням суду.

Відповідно до п. 11.2. договору умови договору про закупівлю не повинні відрізнятись від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов”язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі;

4) продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо передання товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі.

Таким чином, сторони погодили перелік підстав для внесення змін до істотних умов договору, який узгоджується з положеннями частини 4 статті 36 Закону.

Враховуючи викладене, сторони дійшли взаємної згоди, що можливість зміни договору пов`язана з наявністю об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження.

Як встановлено судом вище, 26.12.2019 комісія, створена з відповідальних працівників сторін, провела огляд деталей верстата UBB-112, стан яких не відповідає Переліку послуг, про що складено та підписано відповідний акт огляду верстата, виконаних робіт, виявлених додаткових деталей та робіт згідно договору №ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019. В акті зазначено, що деталі було виявлено під час розбирання і проведення дефекації та технічної експертизи спеціалістами виконавця на території ПрАТ "КЗВВ" з такої причини, що їх розташування не дозволяє виявити дефекти під час візуального огляду на території замовника. Під час комісійного огляду деталей верстата UBB-112 представниками обох сторін було виявлено, що деякі деталі мають значний знос та не можуть бути використані для подальшого ремонту і встановленню на ремонт під час модернізації згідно Переліку послуг (Додаток №2) договору. Відповідні дані вказані в таблиці № 1 акту.

Висновками комісії в акті від 26.12.2019 зазначено про таке:

1) без заміни виявлених додаткових деталей і виконання додаткових робіт провести модернізацію та відновити працездатність верстата із наданням гарантії згідно умов договору № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019 неможливо;

2) провести збирання всіх вузлів верстата можливо тільки після завершення виробництва нових деталей;

3) виготовлення та встановлення додаткових деталей та виконання робіт у підсумку призводять до покращення якості модернізації верстата за рахунок поліпшення якості матеріалів (нових), механічної обробки, підвищення точності деталей після виготовлення;

4) у зв`язку з нововиявленими обсягами додаткових робіт ПрАТ "КЗВВ" виготовляє та встановлює нові деталі згідно вищенаведеного переліку (таблиця №1) у повному обсязі строком до 15.02.2020;

5) згідно наявних документів від постачальника термін поставки електрообладнання Siеmens встановлено до 20.02.2020.

Отже, вказаним актом сторони підтвердили наявність об`єктивних обставин, що спричинили невиконання ПрАТ "КЗВВ" зобов`язань з надання послуг за договором у встановлений строк, що є підставою для внесення змін до договору щодо продовження строку дії договору та виконання зобов`язань з надання послуг.

З огляду на викладене, враховуючи, що запропоновані ПрАТ "КЗВВ" зміни до договору обумовлені об`єктивними обставинами, які відповідно до п. 4. ч. 4 ст. 36 Закону України "Про публічні закупівлі" є підставою для продовження строку дії договору та виконання зобов`язань щодо надання послуг, зважаючи на необхідність дотримання сторонами визначених у договорі передумов надання послуг, суд дійшов висновку, що вимоги ПрАТ "КЗВВ" про внесення змін до договору у запропонованій редакції є законними, справедливими та належним чином доказово обґрунтованими.

Посилання Залізниці на лист за № 486 від 20.12.2019 з проханням повідомити, на якій стадії знаходиться модернізація верстата і орієнтовні строки його передачі в експлуатацію, суд вважає безпідставними, оскільки не надано належних доказів на підтвердження надсилання цього листа ПрАТ "КЗВВ"та отримання його останнім.

Також, не надано належних доказів на підтвердження надсилання Залізницею ПрАТ "КЗВВ" претензії за № 42 від 31.01.2019, оскільки із поштового повідомлення № 7230401723260 та фіскального чеку № 4268 від 03.02.2020 не вбачається, що саме було надіслано на адресу ПрАТ "КЗВВ".

Згідно зі ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень (ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України).

Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч. 3 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України).

За приписами ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно зі ст. ст. 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За встановлених обставин, суд вважає, що первісний позов підлягає задоволенню, а у задоволенні зустрічного позову слід відмовити.

Згідно зі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати позивача за первісним позовом зі сплати судового збору покладаються на відповідача за первісним позовом; судові витрати позивача за зустрічним позовом зі сплати судового збору покладаються на останнього.

Керуючись ст. ст. 2, 73, 74, 76-79, 86, 91, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241, 327 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Первісний позов Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про внесення змін до договору від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ задовольнити повністю.

Зобов`язати Акціонерне товариство "Українська залізниця" (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, 5, код ЄДРПОУ 40075815) в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (49602, м. Дніпро, пр. Д. Яворницького, 108, код ЄДРПОУ ВП: 40081237) внести зміни до договору № ПР/В-19683/НЮ від 08.10.2019, виклавши у такій редакції:

- п. 5.1 "Строк надання послуг з модернізації обладнання - послуги надаються протягом 200 (двісті) календарних днів з моменту отримання Виконавцем рознарядки від Замовника в паперовій формі, яка вважається дозволом на надання послуг та є підтвердженням готовності Замовника до приймання послуг (підтвердженням відправлення Виконавцю є касовий чек та опис поштового відділення). Виконавець зобов`язаний розпочати ремонт обладнання у строк не пізніше 5 робочих днів з моменту отримання письмової рознарядки Замовника.

Зі сторони Замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог Статуту замовника щонайменше двома такими уповноваженими особами:

директор (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

перший заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії;

заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії, згідно з розподілом обов`язків;

головний інженер (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії.

Замовник не несе відповідальності та обов`язку оплати за надані послуги за рознарядкою, що підписана іншими особами, ніж тими, що визначені у п.5.1.".

- п. 10.1. "Цей Договір набирає чинності з моменту підписання Сторонами і діє до 31 грудня 2020 року, а в частині розрахунків до повного виконання обов`язків Сторонами.".

Стягнути з Акціонерного товариства "Українська залізниця" (03150, м. Київ, вул. Єжи Ґедройця, 5, код ЄДРПОУ 40075815) в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (49602, м. Дніпро, пр. Д. Яворницького, 108, код ЄДРПОУ ВП: 40081237) на користь Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування" (84306, Донецька область, м. Краматорськ, вул. О. Тихого, 6, код ЄДРПОУ 00222999) 2 102 грн. 00 коп. (дві тисячі сто дві грн. 00 коп.) витрат зі сплати судового збору.

У зустрічному позові Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до Приватного акціонерного товариства "Краматорський завод важкого верстатобудування" про стягнення штрафних санкцій у розмірі 847 000 грн. 00 коп. за договором від 08.10.2019 № ПР/В-19683/НЮ відмовити повністю.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного судового рішення і може бути оскаржено до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області.

Повне рішення складено 19.08.2020

Суддя І.А. Рудь