Окрема думка судді № 90706898, 29.07.2020, Чернігівський районний суд Запорізької області

"29" липня 2020 р.

Справа № 329/392/20

Провадження 1-кп/329/78/2020

ОКРЕМА ДУМКА

судді Чернігівського районного суду Запорізької області Богослова А.В.

29 липня 2020 року смт Чернігівка

Чернігівським районним судом Запорізької області 29 липня 2020 року ухвалено вирок, яким « ОСОБА_1 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 115 КК України та призначити йому покарання у виді 8 років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_1 рахувати з моменту затримання ОСОБА_1 , тобто з 04.25 год. 27 лютого 2020 року, згідно протоколу затримання (т.2, а.с.39-41).

Речові докази: молоток з дерев`яною ручкою, пляшку з-під горілки, об`ємом 0,5 л., дві скляні чарки об`ємом близько 100 мл. кожна, подушку, рушник, наволочку з-під подушки, змив та контроль з підлоги кімнати № 5 будинку, фрагмент коврової доріжки, виделку зимову куртку з капюшоном темно-синього кольору, спортивні штани синього кольору, кросівки чорного кольору «TRIOSHOES», куртку зі шкіри типу замша коричневого кольору, сорочку з синтетичної тканини типу вельвет з малюнком у вигляді чорних та сіро-жовтих квадратів, светр трикотажний з синтетичної тканини синього кольору, футболку трикотажну з бавовняної тканини синього кольору, штани з синтетичної тканини чорного кольору, шкарпетки трикотажні з синтетичної тканини сірого кольору, біологічні зразки підозрюваного ОСОБА_1 , зразки папілярних візерунків пальців та долонь кистей обох рук на дактилоскопічній картці, яку упаковано в спец пакет № 3874038, змиви на марлеві тампони з обох рук, які упаковано до паперового конверту, зрізи вільних кінців нігтьових пластин з обох рук, які упаковані до двох окремих паперових конвертів відповідно, біологічні зразки трупа ОСОБА_2 : змиви на марлеві тампони з обох рук трупа ОСОБА_2 , які упаковано до паперового конверту; зразки папілярних візерунків пальців та долонь кистей обох рук трупа ОСОБА_2 на дактилоскопічну карту, яку упаковано в спец пакет № 3874037, зрізи волосся трупа ОСОБА_2 з лобної, потиличної, зі скроневої ділянки голови зліва та з тім`яної ділянки голови справа, які упаковано до чотирьох окремих паперових конвертів, знаходяться в камері речових доказів Чернігівського ВП, згідно квитанцій № № 28п, 34п, 36п від 28.02.2020р. (т.1, а.с.92,94,97) – знищити; флешносій інформації об`ємом 16 GB з відеозаписом ОМП; флешносій інформації об`ємом 16 GB з відеозаписом проведення слідчого експерименту, долучені до матеріалів кримінального провадження (т1, а.с.89-90) – зберігати в матеріалах.

Стягнути з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , уродженця с. Бойове Чернігівського району Запорізької області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 процесуальні витрати на користь держави в сумі 1884 (одну тисячу вісімсот вісімдесят чотири) 12 копійок на користь держави, згідно довідки (т.1, а.с.95) (рахунок № UA098999980313010115000008009 Одержувач: УК у Шевч. р-ні м.Зап./Шевч./24060300 Код банку (МФО): 899998 Код ЄДРПОУ: 38025367 Назва банку: Казначейство України (ЕАП).

Запобіжний захід ОСОБА_1 до набрання вироком законної сили залишити без змін - тримання під вартою.

Зарахувати ОСОБА_1 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 27 лютого 2020 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі».

Вважаю, що у вироку обвинуваченому неправильно визначений строк початку відбування покарання, а саме з моменту затримання обвинуваченого.

Так, згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно ч.2 ст.43 КПК України засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.

Таким чином, особа до якої застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою перебуває на попередньому ув`язненні до дня набрання вироком законної сили. Увесь цей час, з дня затримання особи до дня набрання вироком у її справі законної сили особа має статус ув`язненого з усіма правами та обов`язками ув`язненого.

Відповідно до ч.1 ст.50 КК України покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаної винною у вчиненні кримінального правопорушення, і полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого.

Згідно ст.4 КВК України підставою виконання і відбування покарання є вирок суду, який набрав законної сили, інші рішення суду, а також закон України про амністію та акт помилування.

З аналізу зазначених положень законодавства випливає, що відбувати покарання особа може лише на підставі вироку, який набрав законної сили. Неможливо відбувати покарання, якщо не має вироку, який набрав законної сили.

ОСОБА_1 був засуджений 29 липня 2020 року, проте у вироку суду значено, що він розпочав відбувати покарання 27 лютого 2020 року, тобто в той час, коли не був засудженим, навіть жодного вироку відносно нього не було, що суперечить положенням ч.1 ст.50 КК України, ст.4 КВК України.

Вважаю, що потрібно було у вироку строк початку відбування покарання зазначити з «дня набрання вироком законної сили», тобто саме з цього дня особа набуває статус засудженого з усіма права і обов`язками засудженого, саме з дня набрання вироком законної сили розпочався відлік строку відбування покарання. При цьому з 27 лютого 2020 року по день набрання вироком законної сили ОСОБА_1 має статус ув`язненого, зазначений період йому лише зараховується в строк відбування покарання, однак такий період не є строком відбування покарання, а є попереднім ув`язненням.

Суддя А.В.Богослов