Ухвала суду № 90639648, 15.07.2020, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/20556/20

Провадження № 1-кс/761/12825/2020

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 липня 2020 року слідчий суддя Шевченківського районногосуду м.Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , та прокурора ОСОБА_3 ,розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання прокурора відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №42020100000000128 від 13.04.2020 р. за ознаками вчинення кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст.212, ч.2 ст.364 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Прокурор відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_3 , по кримінальному провадженню за №42020100000000128 від 13.04.2020 р. за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст.212, ч.2 ст.364 КК України, звернувся до слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва із клопотанням про проведення обшуку.

Досудовим розслідуванням у вказаному кримінальному провадженні встановлено, що службові особи ТОВ "ЕКО" (код ЄДРПОУ 32104254), діючи за сприяння службових осіб органів ДПС України та банківських установ, ухиляються від сплати податків в особливо великих розмірах.

Так, ТОВ "ЕКО" (код ЄДРПОУ 32104254) платник податків - 2810. ОФІС ВЕЛИКИХ ПЛАТНИКІВ ДФС, основний вид діяльності 47.11-РОЗДРIБНА ТОРГIВЛЯ В НЕСПЕЦIАЛIЗОВАНИХ МАГАЗИНАХ ПЕРЕВАЖНО ПРОДУКТАМИ ХАРЧУВАННЯ, НАПОЯМИ ТА ТЮТЮНОВИМИ ВИРОБАМИ. Директор ОСОБА_4 к.р.о.п.п. НОМЕР_1 , головний бухгалтер ОСОБА_5 к.р.о.п.п. НОМЕР_2 , засновники ОСОБА_6 , "ДВС" (код 32527525). Юридична адреса підприємства: 03039, м.Київ, просп. Науки, буд. 8.

При цьому, службовими особами ТОВ "ЕКО" (код ЄДРПОУ 32104254) організовано стійку схему, направлену на умисне ухилення від сплати податків шляхом виплати тіньової заробітної плати найманим працівникам (середньомісячна чисельність співробітників варіюється близько 5000 - 7000 осіб в різний період часу).

У період з 01.09.2017 по 31.12.2019 службовими особами підприємства ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) укладено ряд договорів на предмет виплати офіційної заробітної плати пакетної програми в ряді комерційних банків України (переважно АТ "АЛЬФА-БАНК"). Однак, встановлено, що окрім офіційної заробітної плати в період часу з 01.09.2017 по 31.12.2019 всі працівники підприємства отримують не обліковану заробітну плату шляхом отримання грошових коштів на картку для виплат.

Так, у період з 01.09.2017 31.12.2019 кожен співробітник ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) отримував заробітну плату двома частинами:

Перша частина на банківську картку для виплати офіційної заробітної плати, що відкрита в різних комерційних банках, переважно АТ "АЛЬФА-БАНК", надходили кошти, а саме аванс у розмірі з 1000 до 1500 грн. на місяць, заробітна плата у розмірі з 1500 до 3000 грн. на місяць, відповідно до посадових окладів працівників (переважно мінімальна заробітна плата у сумі до 4500 грн. на місяць). При цьому, із зазначених коштів утримувались відповідні ПДФО, Військовий збір, та на який нараховується Єдиний соціальний внесок, які сплачувало ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254);

Друга частина - неофіційна заробітна плата, що надходила на ту ж саму банківську картку з іншим призначенням платежу (або на другу банківську картку за наявності) - картку для виплат, рахунки якої відкрито в АТ "АЛЬФА-БАНК". Кошти перераховувались без відповідних утримань та сплат Військового збору, ПДФО, які не враховуються при нарахуванні Єдиного соціального внеску. Вказані грошові кошти, переважно нараховувались в розмірі від 5000 гривень на місяць.

Грошові кошти, направлені на виплату неофіційної заробітної плати, є прихованим об`єктом оподаткування, формуються за рахунок надходження не облікованих коштів, отриманих від основного виду діяльності роздрібної торгівлі в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами. У подальшому, частина отриманих коштів від основного виду діяльності перераховується за безтоварні операції, що не є об`єктом оподаткування ПДВ, наприклад, таких як сплати за фінансові послуги, сплата за фінансовий кредит, надання фінансових гарантій та ін.

Так, один раз на місяць, по факту накопичення безготівкових грошових коштів, бухгалтерія ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) формує відповідні реєстри на перерахування грошових коштів юридичним особам, які не є платниками ПДВ, позиціонують себе як інструменти фінансового ринку, а також доставляють готівку в відділення АТ "АЛЬФА-БАНК", для подальшого перерахунку коштів на картки працівників для виплати тіньової заробітної плати, та реєстри у яких зазначено ідентифікаційні ознаки найманого працівника, сума виплати, номер карткового рахунку для виплат. Кошти тіньової заробітної плати надходять на картки для виплат, один раз на місяць платежами від 5000 гривень на місяць, в залежності від виробітку та виконання планів з реалізації товарів.

Загальна щомісячна сума перерахованих грошових коштів на виплату тіньової заробітної плати в період 01.09.2017 по 31.12.2019 становить близько 20 25 млн. грн.(залежить від сезонності та кількості робітників).

Сума не облікованих грошових коштів, виплачена у вигляді тіньової заробітної плати працівникам ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) за період 01.09.2017 по 31.12.2019 попередньо перевищує 809 млн. грн., сума несплачених податків та зборів у вигляді ненадходження ПДФО, військового збору, єдиного соціального внеску понад 335 млн. грн., та є особливо великим розміром.

Досудовим розслідуванням встановлено, що за адресою: АДРЕСА_1 адреса проживання фактичного власника ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) ОСОБА_7 , можуть знаходитись трудові договори, укладені з працівниками, документи бухгалтерського обліку (рахунків 66, 81, 641, 642, 651, 91 з розбивкою по субрахункам), бухгалтерські виписки, відомості (реєстри) нарахування виплати заробітної плати, прибуткові та видаткові касові ордери, табелі обліку робочого часу, журнали реєстрації прибуткових та видаткових касових документів, договори, укладені з банками по зарплатним проектам, інші документи, що містять інформацію про кількість працівників, нарахування заробітної плати (як офіційної, так і неофіційної), інформацію про банківські рахунки та рух коштів, документи щодо фінансово-господарських відносин з юридичним особами, предметом яких є безтоварні операції, акти виконаних робіт, довідки про вартість виконаних робіт, рахунки-фактури на оплату за придбані товари, роботи і послуги, платіжні доручення, банківські виписки за вказаними договорами, реєстри, журнали укладених договорів та інші фінансово-господарські документи, документи, що містять інформацію про необліковані кошти, отримані від основного виду діяльності, грошові кошти, здобуті злочинним шляхом, грошові кошти без підтвердження джерел їх походження, мобільні телефони, флеш-накопичувачі, ноутбуки, жорсткі диски та інші носії інформації, на яких зберігається зокрема інформація про кількість працівників, реальні розміри їх заробітних плат, рахунки, на які здійснюється перерахунок коштів, необліковані кошти тощо, дорогоцінні речі, метали, папери (акції, облігації, векселі), здобуті внаслідок скоєння

кримінального правопорушення, тощо, нотатки, записники, які містять відомості про скоєння зазначеного кримінального правопорушення, документи, що містять в собі інформацію про ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), дані про осіб, які можуть бути свідками або виконавцями вчинених правопорушень, предметів, що зберегли на собі сліди кримінального правопорушення, які необхідні для доказування та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, що можуть бути доказами під час судового розгляду.

В органу досудового розслідування з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення виникла потреба у проведенні обшуку за місцем проживання фактичного власника ТОВ «ЕКО» (код ЄДРПОУ 32104254) ОСОБА_7 , а саме за адресою: АДРЕСА_1 , що на праві власності належить ОСОБА_8 .

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, заслухавши пояснення прокурора, який підтримав клопотання, слідчий суддя не знаходить підстав для задоволення клопотання з огляду на наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 30 Конституції України не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

За ч.1 та ч.2 ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді. При цьому під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

При цьому клопотання прокурора має відповідати вимогам ч.3 ст.234 КПК України, зокрема в ньому мають бути зазначені відомості про особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться, про речі, документи або осіб, яких планується відшукати, та до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Необхідність долучення до клопотання прокурора оригіналів чи копій документів, якими він обґрунтовує своє клопотання, є необхідним з метою перевірки слідчим суддею обставин, визначених у ч.5 ст.234 КПК України.

Згідно з ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1)було вчинено кримінальне правопорушення; 2)відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3)відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4)відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Отже, сторона обвинувачення, ініціюючи проведення такої слідчої дії, як зокрема обшук житла чи іншого приміщення має довести наявність достатніх підстав вважати, що відшукані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні приміщенні чи іншому володінні особи і можуть бути доказами саме у вказаному кримінальному провадженні.

На даний час до клопотання на підтвердження викладених в ньому обставин фактично не долучено жодних належних та допустимих доказів на підтвердження того, що відшукувані речі та документи знаходяться у зазначеному в клопотанні приміщенні саме у розслідуваному кримінальному провадженні із вказаною правовою кваліфікацією, як і не доведені підстави для проведення обшуку саме у вказаному приміщенні. Вказані обставини унеможливлюють повно, всебічно, і об`єктивно з`ясувати всі обставини на які посилається слідчий, обґрунтовуючи підстави для проведення обшуку.

28 квітня 2016 року Європейським судом з прав людини було ухвалено рішення у справі «Багієва проти України» (заява №41085/05), яке набуло статусу остаточного 28 липня 2016 року. У цьому рішенні Європейський суд констатував порушення статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод у зв`язку з тим, що проведений у квартирі заявниці обшук становив втручання у її право на повагу до свого житла, яке не було пропорційним відповідній меті, а також порушення статті 13 Конвенції з огляду на те що у заявниці не було ефективного засобу юридичного захисту у зв`язку з її скаргою за ст. 8 Конвенції.

Отже, невиконання вимог про законність, обґрунтованість та вмотивованість рішення слідчого судді тягне за собою визнання обшуку незаконним, та розглядається Європейським Судом з Прав Людини як порушенняст.8Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Таким чином на даний час клопотання прокурора відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_3 не відповідає вимогам ч.3 ст.234 КПК України і за таких обставин прокурором не доведено обставин зазначених у ч.5 ст.234 КПК України, а тому клопотання про проведення обшуку на даний час задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 233-236, 309 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання прокурора відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №42020100000000128 від 13.04.2020 р. за ознаками вчинення кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст.212, ч.2 ст.364 КК України, - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1