Рішення № 90616706, 23.07.2020, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.07.2020м. ДніпроСправа № 904/2375/20

Господарський суд Дніпропетровської області у складі

судді Колісника І.І.

за участю секретаря судового засідання Уперєвої Д.В.

та представників:

позивача - Локотков Б.О., адвокат,

відповідача - Васильченко А.А, адвокат

розглянув у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження справу

за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Фізичної особи-підприємця Агаларова Фадаі Мурсал огли, м. Дніпро

про стягнення боргу за необліковану електроенергію в сумі 205 099,33 грн.

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з Фізичної особи-підприємця Агаларова Фадаі Мурсал огли боргу за необліковану електроенергію в сумі 205 099,33 грн.

Судові витрати позивач просить покласти на відповідача.

Позовні вимоги обґрунтовані самовільним підключенням відповідачем електропроводки до електричної мережі, що не належить АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі", поза засобами комерційного обліку електричної енергії без порушення схеми обліку, зафіксованим позивачем в акті про порушення № 119860 від 19.10.2018.

05.06.2020 відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому позовні вимоги вважає безпідставними та просить відмовити в їх задоволенні повністю з огляду на таке.

01.11.2018 відбулося засідання комісії з розгляду акта про порушення № 119860 від 19.10.2018, однак позивач не допустив до участі на засідання його представника Дмитрієва І.Л. , який діяв на підставі усної угоди з відповідачем та відповідно до статті 27 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність".

За результатом розгляду цього акта було прийнято рішення, оформлене протоколом № 11-1 від 01.11.2018 про нарахування згідно з пунктом 2.9 по формулі 2.7 Методики вартості недоврахованої електроенергії за період з 19.10.2015 по 19.10.2018.

Не погоджуючись із цим рішенням, відповідач подав скаргу про скасування акта про порушення. За результатом розгляду скарги відповідач 29.01.2019 отримав відповідь про прийняте 11.01.2019 рішення про правомірність складеного акта про порушення № 119860 від 19.10.2018. Повторно подана відповідачем скарга залишена без відповіді.

Відповідач також зауважує на порушеннях, допущених під час складання позивачем акта.

Так, в акті зазначено, що додатком до нього є фото- та відеоматеріали, натомість жодних фото- та відеоматеріалів для огляду йому не надавалось.

На думку відповідача із доданих до позову фотознімків неможливо встановити на якому об`єкті вони зроблені та що саме на них зафіксовано. Крім того, відповідач звертає увагу, що надані фотоматеріали не містять підписів повноважних представників позивача та в акті не зазначено якими технічними засобами здійснювалася фото- та відеофіксація.

Також відповідач зазначає про те, що складовими акта є Додатки №№ 1, 2, які під час оформлення акта не складалися й не надавалися йому для ознайомлення.

При цьому відповідач указує на те, що представниками позивача не встановлено яким чином та якими технічними засобами було виявлено точку самовільного підключення, а також в акті не відображені всі дані, що характеризують електроустановку споживача та схему самовільного підключення. Зразок кабелю не було належним чином вилучено, упаковано та опломбовано.

Відповідач стверджує, що представниками позивача не було продемонстровано його представнику, що при вимкненому засобі обліку працювало освітлення та електроприлади.

Всупереч пункту 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії здійснено позивачем не за 12 місяців, що передували дню виявлення порушення, а за 36 місяців.

У відповіді на відзив, що надійшла до суду 01.07.2020, позивач просить позов задовольнити, заперечення відповідача проти позову вважає необґрунтованими з наступних підстав.

Акт про порушення № 119860 від 19.10.2018 було складено за результатом перевірки об`єкта відповідача (кафе за адресою: м. Дніпро, вул. Старокозацька, 15) у присутності його представника Звягінцевої Ольги Миколаївни , яка підписала акт без заперечень та отримала другий його примірник.

В акті зазначено про те, що засідання з розгляду акта відбудеться 01.11.2018 о 13:00 год. за адресою: вул. Старокозацька, 34, кабінет № 204. За змістом акта на засідання комісії запрошений споживач або уповноважена ним особа.

На думку позивача відповідач не довів суду, що відповідно до статті 27 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» він дійсно потребував невідкладної правової допомоги та був позбавлений можливості своєчасно в письмовій формі укласти договір про надання правової допомоги з адвокатом, оскільки позивач вважає, що відповідач був своєчасно за 7 днів, повідомлений про місце, дату і час засідання комісії. При цьому позивач стверджує, що відповідач мав можливість прибути на засідання комісії особисто або його уповноважений представник Звягінцева О.М.

За таких обставин позивач вважає, що наведені відповідачем обставини не можуть свідчити про наявність порушень процедури розгляду складеного акта про порушення.

Спростовуючи твердження відповідача про порушення порядку фото- та відеозйомки під час технічної перевірки та складання акта, позивач зазначає, що така зйомка проводилася відповідно до пункту 4.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562. Присутній під час перевірки представник відповідача не заперечував проти здійснення фотозйомки, а також не звертався з проханням надати зазначені в акті фото- та відеоматеріали. Жодними нормативними документами не встановлено спеціальних вимог щодо процедури здійснення фотозйомки та оформлення її результатів.

Стосовно письмових пояснень працівників позивача щодо обставин складання акта, оформлених на бланках Додатків №№ 1, 2 до акта про порушення, то позивач звертає увагу, що ці пояснення не є Додатками до акта, а були надані з використанням цих бланків через брак паперу, у зв`язку з чим просить оцінювати їх як окремі докази.

З доводами відповідача про не зазначення позивачем в акті про порушення всіх даних, що характеризують електроустановку відповідача, а також схеми самовільного підключення та технічних засобів, за допомогою яких було виявлено точку самовільного підключення на об`єкті відповідача, позивач не погоджується.

На думку позивача, відповідач усупереч статті 165 ГПК України не конкретизував у відзиві на позов які саме дані щодо електроустановки та схеми самовільного підключення не було відображено позивачем та які саме він вважає обов`язковими для заповнення. Жодних зауважень щодо повноти, правильності або достовірності даних під час складання акта від відповідача не надходило.

Також усупереч статті 74 ГПК України відповідачем не наведено нормативно-правового акта, який би зобов`язував оператора системи зазначати в акті технічні засоби, за допомогою яких було виявлено порушення або які використовувалися під час складання акта. Проте, в розділі 3 акта про порушення зазначено про типи вимірювальної техніки, що були використані позивачем: кліщі токовимірювальні (електровимірювальні) КТ 200, інв. номер 2161 та мікрометр МК 25, інв. номер 120540291.

При цьому, посилаючись на абз. 3 пункту 2.9 Методики, позивач також зазначає, що вилучення зразків кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення, є не обов`язком, а правом під час перевірки й складання актів. Тому зразки кабелю позивачем не вилучались. З боку представника відповідача з цього приводу зауважень не надходило.

Не погоджуючись з доводами відповідача про невірне обрання позивачем періоду, за який здійснено донарахування, позивач посилається на пункт 2.9 Методики, за змістом якого період нарахування за виявлене й відображене в акті порушення, передбачене підпунктом 7 пункту 2.1 цієї Методики та яке під час контрольного огляду приладу обліку виявити можливості не було, визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, але не більше ніж за три роки.

Також позивач звертає увагу суду на те, що 19.10.2018 сторони склали акт про усунення порушення до акта про порушення, який присутній представник відповідача Звягінцева О. М . підписала без заперечень.

Провадження у справі відкрито за ухвалою господарського суду від 07.05.2020.

Враховуючи приписи частини тринадцятої статті 8, статті 12, частини першої статті 247 Господарського процесуального кодексу України, приймаючи до уваги малозначний характер справи та незначну складність, її розгляд було вирішено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін у порядку письмового провадження.

Ухвалою суду від 26.06.2020 вирішено призначити судове засідання на 09.07.2020, за результатом якого оголошувалася перерва до 23.07.2020.

У судовому засіданні 23.07.2020 представники сторін надали пояснення по суті справи, аналогічні за змістом поданих заяв по суті справи, судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

20.10.2008 між Відкритим акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго", яке відповідно до статуту в новій редакції, затвердженого протоколом річних загальних зборів акціонерів № 1/2018 від 19.04.2018, змінило своє найменування на Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (далі - постачальник, позивач) та Фізичною особою-підприємцем Агаларовим Фадаі Мурсал огли (далі - споживач, відповідач) укладено договір № 9153/9-446 про постачання електричної енергії (далі - договір).

Відповідно до розділу 1 договору постачальник продає електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 24 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем та "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємною частиною цього договору або інша межа, обумовлена окремим додатком до договору.

Згідно з пунктом 2.1 договору під час виконання умов цього договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Підпунктом 4.2.3 договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика) у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та/або зняття пломб із засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

У разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитися від складання та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше трьох уповноважених представників сторони договору, що складала акт (пункт 4.4 договору).

Пунктом 7.1 договору сторони, серед іншого, узгодили, що облік електроенергії, спожитої споживачем та/або субспоживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ (Правил улаштування енергоустановок) та ПКЕЕ.

У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунковим шляхом згідно з вимогами додатка "Порядок розрахунків".

Цей договір набуває чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2009. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.8 договору).

19.04.2018 набрали чинності Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджені Постановою НКРЕКП 14.03.2018 № 312 (далі - Правила, ПРРЕЕ).

Згідно з пунктом 2 цієї постанови укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється до 01 грудня 2018 року шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Відповідно до абзаців першого, другого пункту 6 Постанови НКРЕКП № 312 від 19.04.2018 до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

19.10.2018 представниками позивача у складі: Волік О.В. - інженер, Маляр Д.В. - майстер, Біжко О.О., Логвінова О.С. - електромонтери та за участі уповноваженої особи споживача бухгалтера Звягінцевої О.М. проведено перевірку користування споживачем (відповідачем) електричною енергією за адресою: вул. Старокозацька, 15 та складено акт про порушення №119860 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ, пп. 5, 6, 7 п. 2.1 Методики, а саме: самовільне підключення електропроводки до електричної мережі, що не належить АТ «ДТЕК Дніпровські електромережі», поза засобами комерційного обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Під час перевірки було встановлено й заактовано, що самовільне підключення виконано проводом ШВВП 2х4 мм2 від магістральної мережі житлового будинку. Самовільне підключення виконано приховано, виявити яке при контрольному огляді без використання спеціальних технічних засобів можливості не було. Споживачу продемонстровано порушення. Складено схему електропостачання споживача та не облікованого підключення.

Акт про порушення підписаний як представниками перевіряючих, так і споживача з отриманням останнім копії акта без жодних з його боку зауважень (а.с. 20).

В акті перед підписами представників міститься інформація про те, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 01.11.2018 о 13:00 год. за адресою: вул. Старокозацька, 34, каб. 204, а також запрошення споживача або уповноваженої ним особи на це засідання. При цьому споживача попереджено, що у разі неявки його на засідання комісії цей акт буде розглянуто без його участі.

Виявлене порушення було усунено шляхом відключення відповідного кабелю (провода) про що комісією перевіряючих за участю бухгалтера Звягінцевої О.М. - представника споживача (відповідача) було складено акт № 119860 від 19.10.2018. Представник відповідача акт підписав, один примірник акта отримав (а.с. 22).

01.11.2018 року відбулося засідання комісії позивача з розгляду акта про порушення від 19.10.2018 № 119860, результати якого оформлені протоколом № 11-1 від 01.11.2018. Представник відповідача на засідання комісії не з`явився.

Комісією встановлено, що споживач на об`єкті - кафе за адресою: вул. Старокозацька, 15 з режимом роботи 14 годин 7 днів на тиждень порушив ПРРЕЕ. Самовільне підключення до інших мереж без порушення схеми обліку.

За допущене споживачем порушення комісією прийнято рішення виконати нарахування у сумі 205 099,33 грн згідно з пунктом 2.9 за формулою 2.7 Методики за період з 19.10.2015 - по 19.10.2018 (дат усунення порушення) з урахування останньої технічної перевірки точки обліку, що мала місце 29.10.2014.

При цьому нараховану суму запропоновано відповідачу сплатити протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку (а.с. 25-26).

На підставі сформованого розрахунку позивач надіслав на адресу відповідача рахунок №9153/9-446/10/№ 119860 для сплати вартості недоврахованої електроенергії на суму 205 099,33 грн до 10.12.2018 (а.с. 27).

На підтвердження надсилання споживачу протоколу, рахунку, розрахунку позивачем надано копію листа № 1782/6072 від 02.11.2018, реєстр відправлень, фіскальний чек від 02.11.2018 та рекомендоване повідомлення з відміткою про вручення поштового відправлення споживачу 13.11.2018 (а.с. 28 - 30).

Споживач вартість недоврахованої електричної енергії у сумі 205 099,33 грн за отриманим рахунком не сплатив, що й стало причиною виникнення спору.

Предметом доказування є обставини, пов`язані з достовірністю встановленого за актом №119860 від 19.10.2018 порушення з боку відповідача, правомірністю цього акта та прийнятого на його підставі комісійного рішення про нарахування вартості недоврахованої електроенергії на суму 205 099,33 грн.

Відповідно до чинних у спірний період Закону України від 16.10.1997 № 575/97-ВР (із змін. і доп.) "Про електроенергетику" та Правил роздрібного ринку електричної енергії позивач здійснює постачання електроенергії її споживачам.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" передбачено, що споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов`язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний технічний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Згідно зі статтею 27 цього Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема:

порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб`єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах;

крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку;

порушення правил користування енергією.

Правилами РРЕЕ врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Підпунктом 1.2.1. ПРРЕЕ передбачено, що на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Згідно з абзацом першим підпункту 1.2.4. цих Правил точка розподілу (передачі) електричної енергії споживачу установлюється на межі балансової належності його електроустановок та зазначається в договорі споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії з оператором системи.

Між сторонами договору про постачання електричної енергії № 9153/9-446 від 20.10.2008 складено акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток № 2 до договору), згідно з яким балансова належність електромереж та установок споживача - КП-04 кВ СУ ТП-191 до щитової кафе вул. Комсомольська (Старокозацька), 15; на балансі Агаларов Ф .М огли (а.с. 15).

За змістом підпункту 5.1.1 ПРРЕЕ, в редакції, чинній у спірний період, оператор системи має право:

- на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживачів та інших учасників роздрібного ринку, електроустановки яких приєднані до електричних мереж на території діяльності оператора системи;

- на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору мереж на території діяльності оператора системи;

- проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії;

- на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору;

- тимчасово припиняти розподіл (передачу) електричної енергії, обмежувати обсяг розподілу (передачі) електричної енергії або відключати споживача від мережі без його згоди у випадках та порядку, передбачених цими Правилами та Кодексом систем розподілу, зокрема у зв`язку із заборгованістю споживача за договором про користування електричною енергією та/або договором про постачання електричної енергії, які продовжують свою дію в частині регулювання відносин сторін щодо заборгованості (переплати) за цими договорами, нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо;

- на отримання доступу до засобів вимірювальної техніки, систем автоматизованого вимірювання та баз даних результатів такого вимірювання (з метою отримання інформації) для контролю обсягів розподілу електричної енергії та величини потужності;

- перевіряти схеми приєднання струмоприймачів споживача, які беруть участь у регулюванні навантаження в електромережі, а також перевіряти працездатність установлених у споживача пристроїв протиаварійної автоматики та інших пристроїв, що забезпечують регулювання навантаження в енергосистемі;

- контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів;

- складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

Згідно з підпунктом 5.5.5 ПРРЕЕ споживач електричної енергії, серед іншого, зобов`язаний:

- здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

- дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

- узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності;

- забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору;

- забезпечити безперешкодний доступ представникам постачальника послуг комерційного обліку, електропостачальника та/або оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії, що встановлені на об`єктах споживача, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів комерційного обліку;

- забезпечувати безперешкодний доступ до власних електричних установок уповноважених представників відповідних органів виконавчої влади (після пред`явлення ними службових посвідчень), яким згідно з законодавством України надано відповідні повноваження, а також виконувати їх приписи;

- своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

- не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача;

- у разі виникнення різниці між обсягами електричної енергії, розподіленими на межі основного споживача та його субспоживачів, терміново виконати організаційні та технічні заходи щодо усунення причин її виникнення.

Частинами першою, другою статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (стаття 216 Господарського кодексу України).

Приписами частини другої статті 217 Господарського кодексу України встановлено, що у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Підпунктом 8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

За змістом підпункту 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до підпункту 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Відповідно до пункту 4.5 чинної у спірний період Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656) (далі - Методика), акт про порушення складається у двох примірниках у присутності споживача або уповноваженого представника споживача в разі виявлення порушень ПКЕЕ.

Згідно з пунктом 4.2 Методики акт про порушення оформляється згідно з формою, наведеною в Додатку 3 до Методики, відповідно до якого в акті про порушення має бути докладно вказано вид, обставини і суть порушення.

Складений позивачем акт про порушення за своїм змістом та порядком його складання відповідає вказаним нормативним приписам.

Так, відповідно до цих Правил та Методики акт про порушення складений за встановленою формою із зазначенням виду, обставин і суті порушень, у присутності представника відповідача - бухгалтера Звягінцевої О.М. і нею підписаний.

ЇЇ право на представництво інтересів Фізичної особи-підприємця Агаларова Фадаі Мурсал огли у питаннях отримання попередження про припинення постачання електричної енергії та рахунків по виконаним нарахуванням, підписання актів контрольного огляду розрахункових засобів обліку споживання електроенергії, актів про приведення розрахункових засобів обліку у відповідність до нормативних вимог, актів про порушення ПКЕЕ або умов договору, інших актів згідно з чинним законодавством в електроенергетиці підтверджується Переліком уповноважених осіб (додаток № 2 до договору), підписаним і скріпленим печаткою відповідача (а.с. 31).

Визначений і зафіксований в акті вид порушення відповідає виду порушення, передбаченого підпунктом 7 пункту 2.1 Методики, а саме підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Із комісійного акта про порушення вбачається, що представник відповідача повідомлявся про дату, час та місце засідання комісії з розгляду питання щодо виявленого порушення, однак правом на участь у засіданні комісії не скористався.

Доводи відповідача про те, що позивачем не було допущено до участі на засіданні представника відповідача, який діяв на підставі усної домовленості відповідно до статті 27 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», судом не приймаються з огляду на таке.

Відповідно до частини першої та пунктів 1, 2 частини другої статті 27 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» договір про надання правової допомоги укладається в письмовій формі. Договір про надання правової допомоги може вчинятися усно у випадках:

1) надання усних і письмових консультацій, роз`яснень із правових питань з подальшим записом про це в журналі та врученням клієнту документа, що підтверджує оплату гонорару (винагороди);

2) якщо клієнт невідкладно потребує надання правової допомоги, а укладення письмового договору за конкретних обставин є неможливим - з подальшим укладенням договору в письмовій формі протягом трьох днів, а якщо для цього існують об`єктивні перешкоди - у найближчий можливий строк.

Тобто, представництво інтересів клієнта адвокатом без договору не виключається, але передбачає присутність клієнта разом із адвокатом, оскільки інакше довести, що адвокат є представником особи та те, що вона потребує невідкладної правової допомоги неможливо.

Доказів укладення письмового договору про надання правової допомоги відповідачем не надано.

За результатами засідання комісії з розгляду акта про порушення № 119860 від 19.10.2018 позивачем здійснено розрахунок загального обсягу позаобліково спожитої електричної енергії відповідно до пункту 2.9 за формулою 2.7 Методики за період з 19.10.2015 по 19.10.2018.

Відповідно до пункту 2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт.год), доб.с.п. розраховується за формулою (2.7) Методики.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 5-7 пункту 2.1 цієї глави, зразки кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення, можуть вилучатися, про що робиться відповідний запис в акті про порушення. Місце вилучення зразків позначається на схемі.

У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 5-7 пункту 2.1 цієї глави, Методика застосовується за умови виявлення місця (точки) підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі.

Отже, відсутність зразків кабелю (провода), через яке було допущене самовільне підключення, не є порушенням під час складання акта.

Виявлене й відображене в акті № 119860 від 19.10.2018 порушення, допущене відповідачем, передбачене підпунктом 7 пункту 2.1 Методики й відповідно до пункту 2.9 цієї Методики розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії повинен визначатися за формулою 2.7: Wдоб.с.п.=Pс.п.*tвик.с.п., де

Pс.п. - потужність самовільного підключення (кВт);

tвик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год/добу),

а кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою 2.6 Методики: Дпер = Дпор + Дусун, де

Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, Дпор визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об`єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Дусун - кількість робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення. Дусун має бути зазначено в акті про порушення. У разі коли під час оформлення акта порушень неможливо точно визначити термін, протягом якого будуть усунені порушення, Дусун визначається у двосторонньому акті, складеному сторонами після усунення порушення. При цьому нарахування, передбачені цією Методикою, здійснюються після складення зазначеного двостороннього акта.

Перевіривши розрахунок, наведений позивачем, судом вставлено, що його виконано за формулою 2.7 з використанням формули 2.6 Методики та з урахуванням останньої технічної перевірки засобів обліку відповідача за актом № 151033 від 29.10.2014 (а.с. 24).

При цьому суд погоджується з розрахунком кількості робочих днів споживача (відповідача) протягом трьох років з урахуванням останньої технічної перевірки, оскільки за характером виявлених замаскованих порушень, засвідчених працівниками позивача, встановити їх під час останнього контрольного огляду засобів обліку відповідача, що мав місце 21.09.2018, можливості не було (а.с. 21, 23).

З огляду на викладене заперечення відповідача проти трирічного строку нарахування не облікованої електроенергії судом не приймаються. Доводи відповідача щодо необхідності такого розрахунку в межах дванадцяти місяців, що передували дню виявлення порушення, ґрунтуються на пункті 2.6 Методики, який застосовується у разі виявлення іншого виду порушення, зокрема передбаченого підпунктом 5 пункту 2.1 Методики - самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника та за відсутності договору.

Відповідачем не надано доказів судового оскарження рішення про донарахування розміру вартості та обсягу недооблікованої електричної енергії, яке оформлене протоколом № 11-1 від 01.11.2018.

Доказів оплати виставленого позивачем рахунку на оплату вартості недоврахованої електричної енергії у сумі 205 099,33 грн відповідач суду не надав. Строк оплати є таким, що настав.

Вирішуючи питання обсягу дослідження доводів учасників справи та їх відображення у судових рішеннях у справі, питання вичерпності висновків судів, суд враховує, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Відтак з урахуванням встановлених обставин у справі й висновків суду інші доводи відповідача не спростовують позовних вимог.

З огляду на викладене законними й обґрунтованими є вимоги позивача про стягнення на його користь з відповідача вартості недоврахованої електроенергії у сумі 205 099,33 грн.

Звертаючись з позовом до суду, позивачем сплачено судовий збір у сумі 4 023,00 грн, що підтверджується платіжними дорученнями № 76305 від 25.09.2019 на суму 1 921,00 грн та №408940 від 27.12.2019 на суму 2 102,00 грн, оригінали яких знаходяться в матеріалах справи (а.с.4, 5).

Згідно з частинами першими статей 4, 9 Закону України "Про судовий збір" судовий збір сплачується за місцем розгляду справи у відповідному розмірі від прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року, в якому відповідна заява або скарга подається до суду, - у відсотковому співвідношенні до ціни позову та у фіксованому розмірі.

За змістом статті 4 цього Закону за подання до господарського суду позовної заяви майнового характеру позивачем сплачується судовий збір за ставкою 1,5 відсотка ціни позову, але не менше 1 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб і не більше 350 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб

З урахуванням ціни позову у сумі 205 099,33 грн судовий збір фактично становить 3 076,49 грн (205099,33 х 1,5% = 3076,49).

За таких обставин позивачем надмірно сплачено судовий збір у сумі 946,51 грн (4023,00 - 3076,49 = 946,51).

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 7 Закону України "Про судовий збір" у разі зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом, сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила, за ухвалою суду.

На час прийняття судового рішення клопотання позивача про повернення надмірно сплаченого судового збору не надходило.

Судовий збір у сумі 3 076,49 грн покладається на відповідача відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 2, 3, 20, 73 - 79, 86, 91, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Фізичної особи-підприємця Агаларова Фадаі Мурсал огли про стягнення боргу за необліковану електроенергію в сумі 205 099,33 грн задовольнити повністю.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця Агаларова Фадаі Мурсал огли (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) на користь Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" (ідентифікаційний код 23359034, місцезнаходження: 49107, м. Дніпро, шосе Запорізьке, буд. 22) недовраховану електроенергію у сумі 205 099,33 грн, судовий збір у сумі 3 076,49 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 ГПК України, з урахуванням пункту четвертого розділу Х "Прикінцеві положення" та підпункту 17.5 підпункту 17 пункту 1 розділу XI "Перехідні положення" цього Кодексу.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 28.07.2020.

Суддя І.І. Колісник