Рішення № 90362658, 01.07.2020, Волинський окружний адміністративний суд

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 липня 2020 року ЛуцькСправа № 140/321/20

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого-судді Костюкевича С.Ф.,

при секретарі судового засідання Філімоновій О.В.,

за участю представника позивача Соколика Д.І.,

представника відповідача Пех С.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Бєлбудматеріали-Україна» до Волинської митниці Держмитслужби про визнання протиправним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Бєлбудматеріали-Україна» (далі - ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна») звернулося з позовом до Волинської митниці ДФС про визнання протиправним скасування рішення про визначення коду товару від 15 листопада 2019 року №КТ-UA205000-0057-2019.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна» заявлено до митного оформлення товар - «суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем» виробництва ОАО «Кричевцементношифер», країна походження - Республіка Білорусь, код УКТ ЗЕД 3824509000 та подано відповідачу електронну митну декларацію UA205090/2019/119301, яка була зареєстрована 16.10.2019 року.

Посадовими особами Волинської митниці митного посту «Луцьк» проводився митний огляд товару «Суміші самоущільнюючої бетонної з карбонатним наповнювачем УКТ ЗЕД 3824509000, заявленої в МД ІМ 40 ДЕ від 16.10.2019 року №UA205090/2019/119301, про що складений відповідний Акт про проведення огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі, багажу від 25.10. 2019 року також встановлено, що з врахуванням статистичної похибки ваги - товар у вагонах відсутній, що підтверджується візуальним оглядом.

На підставі проведеного дослідження, результати якого відображені у висновку №142008600-0339 від 07.11.2019 року, було прийнято класифікаційне рішення про визначення коду товару від 15.11.2019 року № KT-UA205000-0057-2019, згідно якого код товару з УКТ ЗЕД 3824 50 9000 «Суміш самоущільнююча бетонна за карбонатним наповненням» змінено на УКТ ЗЕД 2523 29 00 00 «Портландцемент ПЦ 500-ДО».

Позивач вважає, що приймаючи рішення про визначення коду товару від 15.11.2019 року №KT-UA205000-0057-2019, відповідач не дослідив всіх обставин і прийняв оскаржуване рішення безпідставно, обґрунтовуючи своє рішення на дослідженні не товару, а невідомої речовини, при цьому не маючи жодних висновків експертів, які б чітко визначали характеристики Портландцементу ПЦ 500ДО, а тому рішення Волинської митниці ДФС про визначення коду товару від 15.11.2019 року №KT-UA205000-0057-2019 є протиправним та таким, що підлягає скасуванню.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити. Підтвердив, що їх підприємство ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна» ввезений товар з РП, що знаходився в вагонах, продало ТзОВ «Боярка» та отримало кошти за цей товар. Тому у митній декларації відразу було зазначено представника отримувача товару ТзОВ «Боярка» - фоп Васильчука О. С., який мав договір про розкридитування ввезеного товару, про що подав відповідні документи до позову.

Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнала, просила в їх задоволенні відмовити повністю. Підтвердила, що контрольний зразок вилученого інспектором товару, у зв`язку з закінченням встановленого законодавством терміну зберігання, на даний час не зберігся.

Заслухавши пояснення осіб, які беруть участь в справі, дослідивши подані суду письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до висновку, що позов до задоволення не підлягає, враховуючи наступне.

Частина 1 статті 5 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) визначає, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 19 КАС України юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових, спорах фізичних чи юридичних осіб із суб`єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи індивідуальних актів), дій чи бездіяльності, крім випадків, коли для розгляду таких спорів законом встановлено інший порядок судового провадження.

Судом встановлено, що між ТзОВ «Бєлбудматеріали» (Продавець), Республіка Білорусь, та ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна» (Покупець) 22.07.2019 року було укладено Договір поставки № 418, згідно п.1.1 та п.1.2 якого Продавець зобов`язався передати у власність Покупцю товар, а Покупець зобов`язався прийняти та оплатити цей товар на умовах договору та специфікацій, які є невід`ємною частиною Договору. Специфікації містять в собі дані про найменування, асортимент, кількість та ціну товару, строках, умовах та пунктах поставки, реквізити вантажоодержувача та іншу необхідну інформацію.

16.10.2019 року декларантом ТpОВ «Бєлбудматеріали-Україна» подано ВМД №UA205090/2019/119301, згідно якої до митного контролю та оформлення заявлено товар «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем-139,0т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%; доломітове борошно-43,0%; пісок-7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва… Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.». Отримувачем товару зазначений ФОП Васильчук О. С. , як представник - ТзОВ «Боярка» (покупця цього товару). Декларант товару - ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна».

Під час прийняття ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року в роботу та здійснення перевірки заявлених в ній відомостей відбулось спрацювання профілів ризиків АСАУР:

101-1 - «Витребування оригіналів документів, зазначених у митній декларації, або засвідчених у встановленому їх копій, якщо законодавством не перебачено подання оригіналів»;

103-1 - «Перевірка поданих товаросупровідних документів та товаротранспортних документів (в тому числі наданих на вимогу митного органу) та/або відомостей про них на предмет розбіжностей у відомостях, що зазначені у цих документах, митній декларації чи документах, що їх заміщують, їх електронних копіях, розміщених в ЄАІС документах»;

105-2 - «Контроль правильності визначення митної вартості товарів»;

107-3 - «Контроль правильності класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД»;

109-4 - «Перевірка правильності визначення країни походження товарів».

Згідно гр. 31 поданої ВМД назва ввезеного товару - «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем-139,0т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%; доломітове борошно-43,0%; пісок-7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва… Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.».

Через спрацювання ризиків АСАУР та необхідність проведення додаткових заходів контролю для виконання обов`язкових митних формальностей інспектором митниці витребувано оригінали документів, поданих разом з ВМД, та вирішено здійснити митний огляд пред`явленого до митного контролю товару, про що повідомлено декларанта електронним повідомленням.

Так, вказаний товар позивача переміщувався залізничними вагонами-цементовозами, зокрема вагонами №93021160 та №93336675.

Митний контроль та оформлення вказаного товару повинно було здійснюватися у відповідності до рішення про створення зони митного контролю від 09.04.2019 року №205090/0312Т та звернення ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна» від 16.10.2019 року №16/10, в зоні митного контролю «Станція Луцьк ВСП «Рівненська дирекція залізничних перевезень» «Львівська залізниця», адреса: 43000, Волинська область, м. Луцьк, Привокзальний майдан, 7.

17.10.2019 року для проведення митного огляду товару інспекторами митниці здійснено виїзд за адресою тимчасової зони митного контролю для відстою вагонів по станції Луцьк. В ході огляду вказаної території тимчасової зони митного контролю вагонів з номерами зазначеними в ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року, а саме №93021160 та №93336675 не встановлено, про що складений відповідний акт від 17.10.2019 року.

Так, актом від 17.10.2019 року засвідчено факт відсутності в тимчасовій зоні митного контролю ст. Луцьк вагонів №93021160 та №93336675 з товаром, що переміщувався по ВМД №UA205090/2019/119301. Вказаний акт було підписано комісією у складі головного державного інспектора ВМО №1 МП «Луцьк» Демидюка І.І., головного державного інспектора УПМП та МП Волинської митниці ДФС Грицая С.В. та заступника начальника станції «Луцьк» Караїма П.М.

18.10.2019 року інспектором митниці направлено електроне повідомлення декларанту з вимогою про забезпечення доставки залізничних вагонів №93021160 та №93336675 в тимчасову зону митного контролю на залізничній станції Луцьк для проведення митного огляду вантажу, зважування та здійснення відбору зразків.

22.10.2019 року відбувся повторний виїзд посадових осіб митниці за адресою тимчасової зони митного контролю для відстою вагонів по станції Луцьк, під час якого виявлено відсутні 17.10.2019 року вагони №93021160 та №93336675.

В ході проведення митного огляду в період з 14:10 по 14:40 в присутності одержувача товару ФОП Васильчука О. С. здійснено відкриття розвантажувальних люків, що знаходились внизу самого вагону. В результаті у вказаних вагонах виявлено лише залишки порошкоподібної речовини сірого кольору.

З огляду на вказане, інспектором здійснено відбір зразків цієї речовини у кількості 2 екземпляра (контрольний та досліджуваний) по 2 кг кожен, які поміщені в пакет чорного кольору та на які накладено митне забезпечення №205/037.

Вказаний відбір був проведений у відповідності до норм ст.356 МК України та Нормативів взяття проб (зразків) товарів для проведення дослідження (експертизи), затверджених наказом МФУ від 02.12.2016 року №1058 на підставі письмового рішення в.о. керівника митного поста «Луцьк».

В той же час, з огляду на необхідність зважування вагонів з залишками товару та відсутністю на станції Луцьк локомотива для забезпечення переміщення вказаних вагонів до вагового комплексу, о 14:40 22.10.2019 року митний огляд був призупинений.

Митний огляд було продовжено 24.10.2019 року з 14:30 по 15:30 шляхом проведення зважування вагонів №93021160 та №93336675. За результатом зважування встановлено, що з врахуванням статистичної похибки ваги - товар у вагонах відсутній.

На підставі проведеного митного огляду було складено акт огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу №UA205090/2019/119301, який підписано особами, що були присутні під час його проведення, а саме: головним державним інспектором ВМО №1 МП «Луцьк» Демидюком І.І., головним державним інспектором УПМП та МП Волинської митниці ДФС Грицаєм С.В., заступником начальника станції «Луцьк» Караїмом П.М . та одержувачем товару Васильчуком О.С.

Допитаний в якості свідка в судовому засіданні інспектор ОСОБА_3 підтвердив обставини, зазначені митницею. Також пояснив, що на момент огляду пломби вже були зірвані. Оскільки присутній представник залізниці - заступник директора станції вказав, що вагони з цим товаром напередодні зі станції були передані на вивантаження ФОП Васильчуку О. С. , тому він зробив висновок, що потреби звернення до правоохоронних органів про крадіжку товару не має, хоча розуміє, що відповідальний представник залізниці не мав права до проставлення митницею на товаросупровідних документах штампу про закінчення митних процедур і випуску товару, віддавати на розвантаження товар.

Як вбачається з досліджених в судовому засіданні копій постанов про порушення митних правил від 05.02.2020 року на Васильчука О. В. з ч. 3 ст. 469 МК України, Сидорова О. М. (директор ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна») від 15.04.2020 року за ст. 485 МК України та Караїма П. М. (заступника начальника залізничної станції Луцьк) за ч. 3 ст. 469 МК України від 20.11.2019 року даних осіб притягнуто до адміністративної відповідальності, при цьому Васильчуком О. С. було визнано свою вину і сплачено 21.02.2020 року штраф в розмірі 17 тис. грн.

25.10.2019 року Волинською митницею ДФС підготовлено запит на Львівський відділ з питань експертизи та досліджень Департаменту податкових та митних експертиз ДФС про проведення досліджень №30 від 22.10.2019 року.

На вирішення постановлено завдання:

-визначення фізичної і хімічної структури, складу товару, ґатунку та інших показників, необхідних для ідентифікації товарів;

- чи наявні у відібраних зразках такі речовини як доломітове борошно та пісок, їх процентний вміст в разі наявності;

- в разі наявності у зразках портландцементу встановити його марку та процентний вміст.

31.10.2019 року отримано клопотання заступника начальника Львівського відділу з питань експертиз та досліджень ДПМЕ ДФС щодо неможливості встановлення процентного вмісту компонентів будівельних сумішей, виду, марки та процентного вмісту цементу та підтвердження необхідності проведення часткового дослідження наданих проб в межах уповноважень та технічних можливостей Львівського відділу з питань експертиз та досліджень ДПМЕ ДФС.

Волинською митницею ДФС направлено відповідь від 31.10.2019 року №2730/7/03-70-66/22 про необхідність проведення дослідження наданих проб.

07.11.2019 року на адресу Волинської митниці ДФС надійшов висновок Львівського відділу з питань експертизи та досліджень Департаменту податкових та митних експертиз ДФС №142008600-0393 від 07.11.2019 року, згідно якого встановлено наступне:

надана на дослідження проба є порошкоподібною речовиною сірого кольору, практично без запаху. При мікроскопічному дослідженні встановлено, що проба є однорідною, характерних для піску напівпрозорих округлих частинок у її складі не виявлено. Наявність подвійного карбонату кальцію та магнію (доломіту) також не встановлено. Визначений результат втрати маси при прожарюванні не характерний для продуктів, які містять у своєму складі карбонати, у тому числі доломіт. У складі дослідженої проби виявлено цемент. Компонентний склад товару (кальцій та кремній-основні, алюміній, сірка, залізо, а також в незначних кількостях інші елементи) відповідає мінералогічному складу портландцементів.

Таким чином, згідно висновку експерта у складі дослідженої проби, наданої у вигляді порошкоподібної речовини сірого кольору, виявлено цемент. При цьому, проведеними дослідженнями у складі проби не виявлено доломіту та піску.

08.11.2019 року, у відповідності до положень Порядку №650, посадовою особою митного поста «Луцьк» направлено запит №11056 у відділ митних платежів для вирішення складного випадку класифікації товару.

За результатами розгляду даного запиту було прийняте рішення про визначення коду товару від 15.11.2019 року №КТ-UA205000-0057-2019, відповідно до якого вищезазначений товар класифіковано як портландцемент ПЦ 500-Д0 у вигляді порошкоподібної речовини сірого кольору, насипом, без вмісту доломіту та піску за кодом 2523 29 00 00 згідно з УКТЗЕД (ставка мита 10%).

Не погодившись з вказаним рішенням ТзОВ «Брендборд» оскаржило його в судовому порядку.

Надаючи правову оцінку оскаржуваному рішенні, суд приходить до таких висновків.

Частиною другою статті 19 Конституції України визначено обов`язок органів держаної влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Засади державної митної справи, в тому числі процедури митного контролю та митного оформлення товарів, що переміщуються через митний кордон України, умови та порядок справляння митних платежів, визначаються Митним кодексом України (далі - МК України).

Відповідно до частини першої статті 246 МК України метою митного оформлення є забезпечення дотримання встановленого законодавством України порядку переміщення товарів, транспортних засобів комерційного призначення через митний кордон України, а також забезпечення статистичного обліку ввезення на митну територію України, вивезення за її межі і транзиту через її територію товарів.

Згідно із статтею 318 МК України митному контролю підлягають усі товари, транспортні засоби комерційного призначення, які переміщуються через митний кордон України. Митний контроль здійснюється виключно органами доходів і зборів відповідно до цього Кодексу та інших законів України. Митний контроль передбачає виконання органами доходів і зборів мінімуму митних формальностей, необхідних для забезпечення додержання законодавства України з питань державної митної справи.

Частиною першою статті 248 МК України визначено, що митне оформлення розпочинається з моменту подання органу доходів і зборів декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання органом доходів і зборів від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію.

Відповідно до частини першої статті 257 МК України декларування здійснюється шляхом заявлення за встановленою формою (письмовою, усною, шляхом вчинення дій) точних відомостей про товари, мету їх переміщення через митний кордон України, а також відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення. При застосуванні письмової форми декларування можуть використовуватися як електронні документи, так і документи на паперовому носії або їх електронні (скановані) копії, засвідчені електронним цифровим підписом декларанта або уповноваженої ним особи

Стаття 266 МК України передбачає, що декларант зобов`язаний: 1) здійснити декларування товарів, транспортних засобів комерційного призначення відповідно до порядку, встановленого цим Кодексом; 2) на вимогу органу доходів і зборів пред`явити товари, транспортні засоби комерційного призначення для митного контролю і митного оформлення; 3) надати органу доходів і зборів передбачені законодавством документи і відомості, необхідні для виконання митних формальностей; 4) у випадках, визначених цим Кодексом та Податковим кодексом України, сплатити митні платежі або забезпечити їх сплату відповідно до розділу X цього Кодексу; 5) у випадках, визначених цим Кодексом та іншими законами України, сплатити інші платежі, контроль за справлянням яких покладено на органи доходів і зборів.

Статтею 1 Закону України «Про митний тариф України» від 19 вересня 2013 року №584-VII встановлено, що Митний тариф України є невід`ємною частиною цього Закону та містить перелік ставок загальнодержавного податку - ввізного мита на товари, що ввозяться на митну територію України і систематизовані згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД), складеною на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів.

Указом Президента України №466/2002 від 17.05.2002 «Про приєднання до Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів» Україна приєдналась до вказаної системи.

Згідно із ст. 8 МК України державна митна справа здійснюється на основі виключних повноважень органів доходів і зборів України щодо здійснення державної митної справи, при цьому, статтею 68 цього ж Кодексу визначено, що ведення УКТЗЕД здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Пунктами 2, 3 Порядку ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.05.2012 № 428, УКТ ЗЕД є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України «Про Митний тариф України», що використовується для цілей тарифного та інших видів регулювання зовнішньоекономічної діяльності, ведення статистики зовнішньої торгівлі та здійснення митного оформлення товарів.

УКТ ЗЕД складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації з урахуванням Комбінованої номенклатури Європейського Союзу.

З метою забезпечення єдиного тлумачення і застосування УКТЗЕД в Україні запроваджено Пояснення до УКТЗЕД, побудовані на основі Пояснень до Гармонізованої системи опису та кодування товарів версії 2012 року і Пояснень до Комбінованої номенклатури Європейського Союзу, затверджені наказом ДФС України від 09.06.2015 №401 «Про затвердження Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності».

Статтею 67 МК України визначено, що Українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД) складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів та затверджується законом про Митний тариф України.

В УКТ ЗЕД товари систематизовано за розділами, групами, товарними позиціями, товарними підпозиціями, найменування і цифрові коди яких уніфіковано з Гармонізованою системою опису та кодування товарів. Для докладнішої товарної класифікації використовується сьомий, восьмий, дев`ятий та десятий знаки цифрового коду. Структура десятизнакового цифрового кодового позначення товарів в УКТ ЗЕД включає код групи (перші два знаки), товарної позиції (перші чотири знаки), товарної підпозиції (перші шість знаків), товарної категорії (перші вісім знаків), товарної підкатегорії (десять знаків).

Згідно з вимогами ч.ч. 1, 2 ст. 69 МК України, товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД. Органи доходів і зборів здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД.

Відповідно до п.2 Розділу ІІІ Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщаються через митний кордон України, затвердженого наказом МФУ від 30.05.2012 року №650 (далі - Наказ №650) посадові особи ПМО чи митного поста, ВМП здійснюють контроль правильності класифікації товарів під час проведення митних формальностей при митному оформленні товарів. Обсяг контролю, достатнього для забезпечення додержання правил класифікації товарів при митному оформленні, визначається на основі результатів застосування системи управління ризиками.

Згідно вимог п.4 Розділу ІІІ Наказу №650 контроль правильності класифікації товарів здійснюється шляхом перевірки відповідності:

опису товару в митній декларації процедурі декларування згідно з вимогами статті 257 Кодексу;

відомостей про товар та коду товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах, шляхом перевірки дотримання вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД, з врахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рекомендацій, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи відповідно до вимог статті 68 Кодексу;

заявленого коду товару відомостям, наведеним у базі даних «Класифікаційні рішення» програми «Інспектор 2006» ЄАІС.

При цьому, така відповідність поділяється на три категорії: а) ідентичні товари; б) подібні (аналогічні) товари; в) товари, які не підпадають під вимоги підпунктів «а» та «б» абзацу четвертого цього пункту, але мають схожі: характеристики, які є визначальними для класифікації товару; призначення або принцип дії яких є основним для класифікації товару; перевірки відповідності заявленого опису товару та коду товару згідно з УКТ ЗЕД відомостям, наведеним у ПРК, у разі якщо до митного контролю та митного оформлення разом з пакетом документів надається ПРК.

В той же час, відповідно до правила 1 Основних правил інтерпретації УКТЗЕД назви розділів, груп і підгруп наводяться лише для зручності користування УКТЗЕД: для юридичних цілей класифікація товарів в УКТЗЕД здійснюється виходячи з назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп, якщо цими назвами не передбачено іншого.

Згідно з вимогами правила 6 Основних правил інтерпретації УКТЗЕД для юридичних цілей класифікація товарів у товарних підпозиціях, товарних категоріях і товарних підкатегоріях здійснюється відповідно до назви останніх, а також приміток, які їх стосуються, з урахуванням певних застережень, положень вищезазначених правил за умови, що порівнювати можна лише назви одного рівня деталізації.

У разі коли посадові особи ВМП направлені для виконання службових обов`язків до ПМО чи митного поста, Рішення щодо складного випадку класифікації товару приймається такими посадовими особами без підготовки запиту до ВМП.

Як встановлено судом 16.10.2019 року декларантом ТpОВ «Бєлбудматеріали-Україна» подано ВМД №UA205090/2019/119301, згідно якої до митного контролю та оформлення заявлено товар «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем-139,0т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%; доломітове борошно-43,0%; пісок-7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва… Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.».

При цьому, згідно гр.33 «Код товару» вказаної ВМД, пред`явлений товар класифіковано за кодом 3824 50 90 00 згідно з УКТЗЕД (ставка мита 5%, згідно преференції « 400» - умовне нарахування).

Під час прийняття ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року в роботу та здійснення перевірки заявлених в ній відомостей відбулось спрацювання профілів ризиків АСАУР:

101-1 - «Витребування оригіналів документів, зазначених у митній декларації, або засвідчених у встановленому їх копій, якщо законодавством не перебачено подання оригіналів»;

103-1 - «Перевірка поданих товаросупровідних документів та товаротранспортних документів (в тому числі наданих на вимогу митного органу) та/або відомостей про них на предмет розбіжностей у відомостях, що зазначені у цих документах, митній декларації чи документах, що їх заміщують, їх електронних копіях, розміщених в ЄАІС документах»;

105-2 - «Контроль правильності визначення митної вартості товарів»;

107-3 - «Контроль правильності класифікації товарів згідно з УКТ ЗЕД»;

109-4 - «Перевірка правильності визначення країни походження товарів».

При цьому, всі вищевказані митні формальності, згенеровані АСАУР, є обов`язковими до виконання по товару, пред`явленому згідно ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року.

В той же час, згідно повідомлення до згенерованих АСАУР митних формальностей слідує «це перше митне оформлення імпортером цього товару з даною країною походження за останній рік. Здійснити перевірку правильності визначення митної вартості товару. Здійснити перевірку правильності класифікації товару. Здійснити перевірку правильності походження товару».

Згідно гр. 31 поданої ВМД назва ввезеного товару - «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем-139,0т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%; доломітове борошно-43,0%; пісок-7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва… Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.».

Таким чином, згідно заявленого декларантом опису товару, останній містить Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%, а сам товар походить з Республіки Білорусь. Наведене спричиняє необхідність у детальній перевірці вказаного товару на предмет застосування антидемпінгових заходів.

Спрацювання ризиків АСАУР та необхідність проведення додаткових заходів контролю для виконання обов`язкових митних формальностей інспектором митниці витребувано оригінали документів, поданих разом з ВМД, та вирішено здійснити митний огляд пред`явленого до митного контролю товару, про що повідомлено декларанта електронним повідомленням.

Згідно ч. 2 ст. 338 МК України за результатами застосування системи управління ризиками огляд товарів, транспортних засобів комерційного призначення може бути ідентифікаційним - без розкриття пакувальних місць і без обстеження транспортного засобу, частковим - з розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу та повним - з розкриттям до 100 відсотків пакувальних місць та поглибленим обстеженням транспортного засобу.

Так, вказаний товар позивача переміщувався залізничними вагонами-цементовозами, зокрема вагонами №93021160 та №93336675.

Митний контроль та оформлення вказаного товару повинно було здійснюватися, у відповідності до рішення про створення зони митного контролю від 09.04.2019 року №205090/0312Т та звернення ТОВ «Бєлбудматеріали-Україна» від 16.10.2019 року №16/10, в зоні митного контролю «Станція Луцьк ВСП «Рівненська дирекція залізничних перевезень» РФ «Львівська залізниця», адреса: 43000, Волинська область, м. Луцьк, Привокзальний майдан, 7.

Також як встановлено в судовому засіданні, 14.10.2019 року вказані вагони №93021160 та №93336675 прибули на станцію Луцьк, що вбачається з пояснень заступника начальника станції Луцьк ВСП Рівненської дирекції залізничних перевезень Караїма Павла Миколайовича, отриманих 30.10.2019 року.

Згідно пояснень одержувача товару Васильчука О. С. , отриманих 04.12.2019 року, 14.10.2019 року проведено розкредитування одержувачем Васильчуком О. С. вантажу вагонів-хоперів №93021160 та №93336675 для їх подальшого розвантаження.

14.10.2019 року вказані вагони-хопери №93021160 та №93336675 переміщені на під`їздну колію в район вулиці Вахтангова, 12 для розвантаження.

16.10.2019 року позивачем подано ВМД.

Після спрацювання ризиків АСАУР 17.10.2019 року для проведення митного огляду товару інспекторами митниці здійснено виїзд за адресою тимчасової зони митного контролю для відстою вагонів по станції Луцьк (43000, Волинська область, м. Луцьк, Привокзальний майдан, 7). В ході огляду вказаної території тимчасової зони митного контролю вагонів з номерами зазначеними в ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року, а саме №93021160 та №93336675 не встановлено, про що складений відповідний акт від 17.10.2019 року.

Так, актом від 17.10.2019 року засвідчено факт відсутності в тимчасовій зоні митного контролю ст. Луцьк вагонів №93021160 та №93336675 з товаром, що переміщувався по ВМД №UA205090/2019/119301. Вказаний акт було підписано комісією у складі головного державного інспектора ВМО №1 МП «Луцьк» Демидюка І.І., головного державного інспектора УПМП та МП Волинської митниці ДФС Грицая С.В. та заступника начальника станції «Луцьк» Караїма П.М.

18.10.2019 року інспектором митниці направлено електроне повідомлення декларанту з вимогою про забезпечення доставки залізничних вагонів №93021160 та №93336675 в тимчасову зону митного контролю на залізничній станції Луцьк для проведення митного огляду вантажу, зважування та здійснення відбору зразків.

Так, згідно ст.266 МК України декларант зобов`язаний на вимогу митного органу пред`явити товари, транспортні засоби комерційного призначення для митного контролю і митного оформлення.

22.10.2019 року відбувся повторний виїзд посадових осіб митниці за адресою тимчасової зони митного контролю для відстою вагонів по станції Луцьк (43000, Волинська область, м. Луцьк, Привокзальний майдан, 7), під час якого виявлено відсутні 17.10.2019 року вагони №93021160 та №93336675.

В ході проведення митного огляду в період з 14:10 по 14:40 в присутності одержувача товару ФОП Васильчука О. В. здійснено відкриття розвантажувальних люків, що знаходились внизу самого вагону. В результаті цих дій у вказаних вагонах виявлено лише залишки порошкоподібної речовини сірого кольору.

З огляду на вказане, інспектором здійснено відбір зразків вказаної речовини у кількості 2 штуки (контрольний та досліджуваний) по 2 кг кожен, які поміщені в пакет чорного кольору та на які накладено митне забезпечення №205/037.

Як встановлено судом, вказаний відбір був проведений у відповідності до норм ст. 356 МК України та Нормативів взяття проб (зразків) товарів для проведення дослідження (експертизи), затверджених наказом МФУ від 02.12.2016 року №1058 на підставі письмового рішення в.о. керівника митного поста «Луцьк».

В той же час, з огляду на необхідність зважування вагонів з залишками товару та відсутністю на станції Луцьк локомотива для забезпечення переміщення вказаних вагонів до вагового комплексу, о 14:40 22.10.2019 року митний огляд був призупинений.

Митний огляд було продовжено 24.10.2019 року з 14:30 по 15:30 шляхом проведення зважування вагонів №93021160 та №93336675. За результатом зважування встановлено, що з врахуванням статистичної похибки ваги - товару у вагонах відсутній, що підтверджується і візуальним оглядом самих вагонів.

На підставі проведеного митного огляду було складено акт огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу №UA205090/2019/119301, який підписано особами, що були присутні під час його проведення, а саме: головним державним інспектором ВМО №1 МП «Луцьк» Демидюком І. І., головним державним інспектором УПМП та МП Волинської митниці ДФС Грицаєм С. В., заступником начальника станції «Луцьк» Караїмом П.М. та одержувачем товару Васильчуком О. С .

Згідно п.9 Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України, затвердженого наказом МФУ від 30.05.2012 року №650 якщо для вирішення питання класифікації товару виникає потреба в спеціальних знаннях з різних галузей науки, техніки, мистецтвознавства тощо або у використанні спеціального обладнання і техніки, то митний орган може звернутися до спеціалізованого митного органу з питань експертного забезпечення або до іншої експертної установи (організації).

Залучення спеціалізованого митного органу з питань експертного забезпечення або іншої експертної установи (організації) здійснюється у разі:

виникнення необхідності ідентифікації або лабораторної перевірки характеристик товарів, визначальних для їх класифікації;

виникнення складних питань при класифікації товарів згідно з УКТЗЕД, вирішення яких потребує експертних досліджень.

Таким чином, 25.10.2019 року Волинською митницею ДФС підготовлено запит на Львівський відділ з питань експертизи та досліджень Департаменту податкових та митних експертиз ДФС про проведення досліджень №30 від 22.10.2019 року.

На вирішення постановлено завдання:

-визначення фізичної і хімічної структури, складу товару, ґатунку та інших показників, необхідних для ідентифікації товарів;

- чи наявні у відібраних зразках такі речовини як доломітове борошно та пісок, їх процентний вміст в разі наявності;

- в разі наявності у зразках портландцементу встановити його марку та процентний вміст.

31.10.2019 року отримано клопотання заступника начальника Львівського відділу з питань експертиз та досліджень ДПМЕ ДФС щодо неможливості встановлення процентного вмісту компонентів будівельних сумішей, виду, марки та процентного вмісту цементу та підтвердження необхідності проведення часткового дослідження наданих проб в межах уповноважень та технічних можливостей Львівського відділу з питань експертиз та досліджень ДПМЕ ДФС.

Волинською митницею ДФС направлено відповідь від 31.10.2019 року №2730/7/03-70-66/22 про необхідність проведення дослідження наданих проб.

07.11.2019 року на адресу Волинської митниці ДФС надійшов висновок Львівського відділу з питань експертизи та досліджень Департаменту податкових та митних експертиз ДФС №142008600-0393 від 07.11.2019 року, згідно якого встановлено, що надана на дослідження проба є порошкоподібною речовиною сірого кольору, практично без запаху. При мікроскопічному дослідженні встановлено, що проба є однорідною, характерних для піску напівпрозорих округлих частинок у її складі не виявлено. Наявність подвійного карбонату кальцію та магнію (доломіту) також не встановлено. Визначений результат втрати маси при прожарюванні не характерний для продуктів, які містять у своєму складі карбонати, у тому числі доломіт. У складі дослідженої проби виявлено цемент. Компонентний склад товару (кальцій та кремній-основні, алюміній, сірка, залізо, а також в незначних кількостях інші елементи) відповідає мінералогічному складу портландцементів.

Таким чином, згідно висновку експерта у складі дослідженої проби, наданої у вигляді порошкоподібної речовини сірого кольору, виявлено цемент. При цьому, проведеними дослідженнями у складі проби не виявлено доломіту та піску.

Результати проведених досліджень не узгоджуються з заявленим у графі 31 МД ІМ 40 ДЕ від 16.10.2019 №UA205090/2019/119301 в частині «…Являє собою суміш…, у складі якої наявний... карбонати (доломіт), пісок…».

08.11.2019 року, у відповідності до положень Порядку №650, посадовою особою митного поста «Луцьк» направлено запит №11056 у відділ митних платежів для вирішення складного випадку класифікації товару.

Посилання представника відповідача в судовому засіданні на те, що оскільки у висновку експерта зроблено заключення, що досліджена суміш є порошкоподібною речовиною сірого кольору та що є цементом, а не зроблено висновок, що досліджена суміш відповідає коду товару визначеному митницею в рішенні від 15.11.2019 року , як « 2523290000» «портланд цемент: інші», тому митниця на припущеннях передчасно прийняла оскаржуване рішення про визначення коду товару, суд до уваги не приймає виходячи з наступного.

Згідно із ст. 8 МК України державна митна справа здійснюється на основі виключних повноважень органів доходів і зборів України щодо здійснення державної митної справи, при цьому, статтею 68 цього ж Кодексу визначено, що ведення УКТЗЕД здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику, в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Пунктами 2, 3 Порядку ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.05.2012 № 428, УКТ ЗЕД є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України «Про Митний тариф України», що використовується для цілей тарифного та інших видів регулювання зовнішньоекономічної діяльності, ведення статистики зовнішньої торгівлі та здійснення митного оформлення товарів.

УКТ ЗЕД складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації з урахуванням Комбінованої номенклатури Європейського Союзу.

З метою забезпечення єдиного тлумачення і застосування УКТЗЕД в Україні запроваджено Пояснення до УКТЗЕД, побудовані на основі Пояснень до Гармонізованої системи опису та кодування товарів версії 2012 року і Пояснень до Комбінованої номенклатури Європейського Союзу, затверджені наказом ДФС України від 09.06.2015 №401 «Про затвердження Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності».

Відповідно до пояснень УКТ ЗЕД (том 1 а.с. 145) товарна позиція « 2523» поділяється на 5-ть видів цементу: 2523 10 00 00 - клінкери цементні, портландцемент: 2523 21 00 00 - цемент білий, штучно забарвлений або незабарвлений, 2523 29 00 00 - інші, 2523 30 00 00 - цемент глиноземистий, 2523 90 00 00 - інші цементи гідравлічні.

Відповідно до п.2 Розділу ІІІ Порядку роботи відділу митних платежів, підрозділу митного оформлення митного органу та митного поста при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщаються через митний кордон України, затвердженого наказом МФУ від 30.05.2012 року №650 (далі - Наказ №650) посадові особи ПМО чи митного поста, ВМП здійснюють контроль правильності класифікації товарів під час проведення митних формальностей при митному оформленні товарів. Обсяг контролю, достатнього для забезпечення додержання правил класифікації товарів при митному оформленні, визначається на основі результатів застосування системи управління ризиками.

Згідно вимог п.4 Розділу ІІІ Наказу №650 контроль правильності класифікації товарів здійснюється шляхом перевірки відповідності:

опису товару в митній декларації процедурі декларування згідно з вимогами статті 257 Кодексу;

відомостей про товар та коду товару згідно з УКТ ЗЕД, заявлених у митній декларації, відомостям про товар (найменування, опис, визначальні характеристики для класифікації товарів тощо), зазначеним у наданих для митного контролю документах, шляхом перевірки дотримання вимог Основних правил інтерпретації УКТ ЗЕД, з врахуванням Пояснень до УКТ ЗЕД, рекомендацій, розроблених центральним органом виконавчої влади у сфері митної справи відповідно до вимог статті 68 Кодексу;

заявленого коду товару відомостям, наведеним у базі даних «Класифікаційні рішення» програми «Інспектор 2006» ЄАІС.

При цьому, така відповідність поділяється на три категорії: а) ідентичні товари; б) подібні (аналогічні) товари; в) товари, які не підпадають під вимоги підпунктів «а» та «б» абзацу четвертого цього пункту, але мають схожі: характеристики, які є визначальними для класифікації товару; призначення або принцип дії яких є основним для класифікації товару; перевірки відповідності заявленого опису товару та коду товару згідно з УКТ ЗЕД відомостям, наведеним у ПРК, у разі якщо до митного контролю та митного оформлення разом з пакетом документів надається ПРК.

16.10.2019 року декларантом ТpОВ «Бєлбудматеріали-Україна» подано ВМД №UA205090/2019/119301, згідно якої до митного контролю та оформлення заявлено товар «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем-139,0т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%; доломітове борошно-43,0%; пісок-7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва… Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.».

Імпортером товару є ФОП Васильчук О. С. , як представник - ТзОВ «Боярка» (покупця цього товару). Декларант товару - ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна».

При цьому, згідно гр.33 «Код товару» вказаної ВМД, пред`явлений товар класифіковано за кодом 3824 50 90 00 згідно з УКТЗЕД (ставка мита 5%, згідно преференції « 400» - умовне нарахування).

Окрім того, на товари «цемент, зокрема клінкери цементні та портландцемент» виробниик/експортер товару яких є походженням з Республіки Білорусь, з 28.06.2019 року запроваджено антидемпінгове мито за ставкою 57,03% до митної вартості товару (Повідомлення Міжвідомчої комісії з міжнародної торгівлі від 28.05.2019 № АД- 417/2019/4411-03 «Про застосування остаточних антидемпінгових заходів щодо імпорту в Україну цементу походженням з Російської Федерації, Республіки Білорусь та Республіки Молдова»).

Згідно гр. 33 поданої ВМД назва ввезеного товару - «Суміш самоущільнююча бетонна з карбонатним наповнювачем - 139,0 т. Насип. Склад: Портландцемент ПЦ 500-Д0- 49,2%; доломітове борошно - 43,0%; пісок - 7,8%. Не в аерозольній упаковці, використовується для будівництва. Виробник: ОАО «Кричевцементношифер». Торгівельна марка: ОАО «Кричевцементношифер». Країна виробництва: BY.».

Таким чином, згідно заявленого декларантом опису товару, останній містить Портландцемент ПЦ 500-Д0-49,2%, а сам товар походить з Республіки Білорусь.

Представником позивача подано лист ОАО «Кричевцементношифер» (РБ том 1 а.с. 201) та технічні умови до імпортованого товару, де зазначено, що суміш, яку задекларував ТзОВ «Бєлбудматеріали-Україна» має наступний склад: портланд-цемент 500 - 49,2%, мука доломитова - 43%, пісок - 7,8%

Крім того слід зазначити, що згідно Пояснень до товарної позиції 3824, як зазначив позивач у ВМД у цій товарній позиції класифікуються готовi сполучнi сумiшi, які використовують у виробництвi ливарних форм або ливарних стрижнiв; хiмiчна продукція та препарати хiмiчної або сумiжних з нею галузей промисловості (включаючи препарати, що складаються із сумішей природних продуктів), в інших товарних позиціях не зазначені.

За кодом 3824 50 90 00 згідно з УКТЗЕД, заявленим декларантом, класифікуються невогнетривкi будівельні розчини та бетони. Згідно Пояснень до товарної позиції 3824 УКТЗЕД, товарна категорія 3824 50 90 включає також бетон, ще не змішаний з водою; вапняний розчин.

При цьому, за кодом 2523 29 00 00 згідно з УКТЗЕД класифікується портландцемент, окрім портландцемента білого, штучно забарвленого або незабарвленого, до якого не застосовується антидемпінгове мито (код товару 2523 21 00 00 згідно з УКТЗЕД).

На товари «цемент, зокрема клінкери цементні та портландцемент», що класифікуються за кодами 2523 10 00 00, 2523 29 00 00 згідно з УКТЗЕД, виробник/експортер товару яких є походженням з Республіки Білорусь, з 28.06.2019 запроваджено антидемпінгове мито за ставкою 57,03% до митної вартості товару (Повідомлення Міжвідомчої комісії з міжнародної торгівлі від 28.05.2019 № АД-417/2019/4411-03 «Про застосування остаточних антидемпінгових заходів щодо імпорту в Україну цементу походженням з Російської Федерації, Республіки Білорусь та Республіки Молдова»).

Згідно Пояснень до товарної позиції 2523 УКТЗЕД, портландцемент одержують випаленням вапняку, який містить глину у своєму природному стані, або вапняку, змішаного штучно в потрібній пропорції з відповідною кількістю глини. Можуть бути також додані інші речовини, такі як діоксид кремнію, глинозем чи залізовмісні речовини. У результаті випалення виходять наполовину готові продукти, відомі як клінкери. Ці клінкери піддаються подальшому перемелюванню для одержання портландцементу, в який можуть бути внесені добавки і прискорювачі для модифікації його гідравлічних властивостей. Основними типами портландцементу є нормальний портландцемент, помірний портландцемент і білий портландцемент. Цементи цієї товарної позиції можуть бути забарвлені.

За результатами лабораторних досліджень, що підтверджено оглянутим судом висновком експерта від 07.11.2019 року №142008600-0393 встановлено, що надана на дослідження проба є порошкоподібною речовиною сірого кольору, практично без запаху. При мікроскопічному дослідженні встановлено, що проба є однорідною, характерних для піску напівпрозорих округлих частинок у її складі не виявлено. Наявність подвійного карбонату кальцію та магнію (доломіту) також не встановлено. Визначений результат втрати маси при прожарюванні не характерний для продуктів, які містять у своєму складі карбонати, у тому числі доломіт. У складі дослідженої проби виявлено цемент. Компонентний склад товару (кальцій та кремній-основні, алюміній, сірка, залізо, а також в незначних кількостях інші елементи) відповідає мінералогічному складу портландцементів.

Тому відповідачем вірно зазначено, що товар за МД від 16.10.2019 №UA205090/2019/119301 є портландцементом ПЦ 500-Д0 у вигляді порошкоподібної речовини сірого кольору, без вмісту доломіту та піску, інших домішок. Виходячи з пояснень до товарної позиції « 2523» УКТЗЕД та висновку експертизи інші чотири позиції УКТЗЕД (клінкери, цемент білий, цементи гідравлічні) не можуть бути застосовані до виявленого та дослідженого товару відповідачем, оскільки мають характеристики (компонентний склад, сірий колір) відповідають саме коду товару 2523 29 00 00 згідно з УКТЗЕД, як «портланд, інші».

Таким чином, відповідачем відповідно до норм діючого законодавства з застосуванням Пояснень до УКТЗЕД затверджених наказом ДФС №405 від 09.06.2015 року, Пояснень до товарних позицій 2523, 3824, висновку експерта ДММЕ ДФС від 07.11.2019 року з дотриманням процедури щодо контролю правильності класифікації товарів, які регламентуються наказом ДФС №650 вірно зроблено висновок, що заявлена декларантом суміш - не відповідає дійсності, а за своїми характеристиками відносяться лише до одного з п`яти кодів товарної позиції цементів « 2523», а саме коду 2323290000, який вірно зазначено в оскаржуваному рішенні про визначення коду товару від 15.11.2019 року.

Таким чином, класифікаційне рішення було прийняте з врахуванням наступних документів: Закону України «Про Митний тариф України» від 19.09.2013 №584-VII; Пояснення до УКТЗЕД, затверджені наказом ДФС України від 09.06.2015 № 401, Пояснення до товарних позицій 2523, 3824 УКТЗЕД, висновку експерта Львівського відділу з питань експертиз та досліджень ДПМЕ ДФС від 07.11.2019 № 142008600-0393, технічна інформація.

Посилання представника позивача в позові на ту обставину, що на експертизу посадовими особами митниці передавались залишки не товару, який був відвантажений ОАО «Кричевцементношифер», а залишки порошкоподібної речовини сірого кольору з вагонів-хоперів після їх вибуття із тимчасової зони митного контролю, судом до уваги не беруться, оскільки проби товару було відібрано саме з тих вагонів, що переміщували товар позивача на територію України. Також слід зазначити, що лише на письмову вимогу посадової особи митниці вказані вагони були пред`явлені для проведення митного огляду та взяття проб і зразків. При цьому, сам декларант у поданій до митного контролю ВМД в гр.33 вказав, що товар є «порошкоподібною речовиною сірого кольору».

Крім того, наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 року №644 затверджено окремі розділи Правил перевезення вантажів, зокрема Правила перевезення вантажів навалом та насипом.?

Згідно п. 1.1 вказаних вище Правил вантажі, які не потребують упакування, в залежності від фракційного складу перевозяться навалом або насипом, без підрахунку місць. У перевізних документах на ці вантажі у графі «Найменування вантажу» проставляється: «Навалом» чи «Насипом».

Вантажі, які можуть перевозитись навалом і насипом, зазначені в додатку 1.

Так, згідно вказаного Додатку 1 до Правил перевезення вантажів навалом та насипом, такі товари, зокрема, як «цемент», «матеріали та вироби будівельні промислового виробництва», «матеріали мінерально-будівельні природні» та ін.

Згідно п.1.2 Правил вантажі, які потребують захисту від атмосферних опадів і розпилення (цемент, вапно, мінеральні добрива тощо), перевозяться у критих або спеціалізованих вагонах (хоперах-цементовозах, мінераловозах тощо).

Так, згідно інвойсу від 04.10.2019 року №22501447, накладної №2201447 та відомості вагонів товар переміщувався насипом у двох вагонах - хоперах.

Відповідно до п.1.3 Правил після вивантаження забруднювальних вантажів із критих та спеціальних (спеціалізованих) вагонів одержувач повинен промити ці вагони у спеціально обладнаних місцях. Не промиваються вагони після перевезення цих вантажів у тарі (упаковці), якщо не було розсипання вантажу у вагоні. У разі відсутності в одержувача умов та можливостей для промивання вагонів залізниця може виконувати ці роботи з оплатою за договором, виходячи із ставок зборів за промивання вагонів, затверджених відповідною залізницею.

При цьому, у відповідності до п.1.6 у разі виявлення на станції нового навантаження у вагоні залишків вантажу, неочищення кузова працівником станції оформляється акт загальної форми, який разом із пересильною накладною надсилається залізниці вивантаження для стягнення з одержувача штрафу за здавання неочищеного рухомого складу і плати за користування вагоном згідно зі статтями 35 і 123 Статуту тільки за час його затримки під очищенням.

Аналогічні норми містяться також в Правилах видачі вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000 року №644. Так, згідно п.26 вказаних Правил одержувач або організація, яка здійснює вивантаження, зобов`язані:

повністю вивантажити (злити) вантаж із вагона (цистерни) або контейнера;

повністю прибрати з вагона (контейнера) скріплювальний дріт, дротові закрутки з люків і штурвалів, стояки; бруски та інші елементи кріплення вантажів, крім інвентарних засобів кріплення, які підлягають поверненню;

прибрати папір, картон, листовий метал, дошки та інші засоби упакування і збереження вантажів;

очистити зовнішню поверхню кузова вагона (контейнера) від залишків, які її забруднюють, наклейок, бирок і надписів, а всередині вагонів (контейнерів) - від залишків вантажу, емульсій, профілактичних засобів проти змерзання тощо.

Одержувач повинен очистити вагони від залишків будь-якого вантажу, виявлених у вагоні, оскільки придатність вагона для навантаження визначає відправник, а перед залізницею на станції призначення за його неправильні дії відповідальність несе одержувач (стаття 125 Статуту).

Очищення контейнерів здійснюється вантажовідправником та вантажоодержувачем.

Залізниця має право не приймати не очищені одержувачем, портом після вивантаження (злиття) вагони й контейнери. Вантажна операція вважається незакінченою до повного очищення вагонів (контейнерів), а з одержувача, порту стягується плата за користування вагонами (контейнерами) за весь час їх затримки під очищенням.

До засвідчення фактів неочищення вагонів від залишків вантажу й сміття після вивантаження засобами одержувача, неочищення зовнішньої поверхні цистерн і бункерних напіввагонів після наливу й зливу складається акт загальної форми. У відповідних випадках факт непромивки вагонів одержувачем також повинен бути підтверджений актом загальної форми.

Наведені вище норми Правил перевезення вантажів навалом та насипом вказують на відсутність практичної можливості наявності у вагонах- хоперах залишків товару з попередньої поставки, адже навіть при невиконанні одержувачем дій щодо очищення вагону як зовні, так і в середині, при новому навантаження такий вагон в роботу не приймається до проведення необхідного очищення, а на самого одержувача накладається штраф.

При цьому, серед документів, поданих разом з ВМД №UA205090/2019/119301 від 16.10.2019 року відсутні будь-які акти про пред`явлення неочищених до завантаження товару вагонів.

Крім того, згідно пояснень заступника начальника станції Луцьк ВСП Рівненської дирекції залізничних перевезень Караїма Павла Миколайовича, отриманих 30.10.2019 року, слідує, що вагони №93021160 та №93336675 прибули на станцію Луцьк 14.10.2019 року.

В той же день на підставі отриманої інформації про розкредитування вантажу та повідомлення одержувача товару Васильчука О. С. про завершення митного оформлення товару, вагони-хопери №93021160 та №93336675 були переміщені на під`їздну колію в район вулиці Вахтангова, 12 для розвантаження.

З пояснень одержувача товару Васильчука О. С. слідує, що про прибуття товару його було повідомлено ТОВ «БС Боярка». В той же час, Васильчук О. С. підтвердив факт розкредитування 14.10.2019 року вагонів №93021160 та №93336675.

Також з метою митного контролю та оформлення товару декларантом митна декларація №UA205090/2019/119301 була подана лише 16.10.2019 року.

Відповідно до ст.248 МК України митне оформлення розпочинається з моменту подання митному органу декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання митним органом від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію.

Таким чином, 14.10.2019 року відповідальність за схоронність товарів покладалась саме на керівництво станції Луцьк та одержувача товару - Васильчука О. С.

В той же час, по вказаних фактах порушень стосовно заступника начальника станції Луцьк ВСП Рівненської дирекції залізничних перевезень Караїма Павла Миколайовича та одержувача товару Васильчука О. С. складено протоколи про порушення митних правил за ч. 3 ст. 469 МК України та притягнуто до відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Поряд з цим, згідно ч. 2 ст. 338 МК України за результатами застосування системи управління ризиками огляд товарів, транспортних засобів комерційного призначення може бути ідентифікаційним - без розкриття пакувальних місць і без обстеження транспортного засобу, частковим - з розкриттям до 20 відсотків пакувальних місць і вибірковим обстеженням транспортного засобу та повним - з розкриттям до 100 відсотків пакувальних місць та поглибленим обстеженням транспортного засобу.

Згідно акту огляду (переогляду) товарів, транспортних засобів, ручної поклажі та багажу №UA205090/2019/119301, підставою його проведення була саме ч.2 ст.338 МК України. При цьому, рішення про проведення огляду оформляється, зокрема, шляхом проставлення в АСМО керівником підрозділу митного оформлення або особою, яка виконує його обов`язки, відмітки щодо проведення огляду, без прийняття окремого письмового рішення, а тому зауваження позивача до порядку проведення митного огляду є абсолютно безпідставними.

Відповідно до ч. 2 ст. 356 МК України взяття проб (зразків) товарів проводиться уповноваженими посадовими особами митного органу на підставі вмотивованого письмового рішення керівника цього митного органу або його заступника.

Зважаючи на вказане та всупереч твердженням представника позивача, рішення про проведення відбору проб (зразків) товару з вагонів №93021160 та №93336675 було прийнято 17.10.2019 року начальником митного поста «Луцьк» Волинської митниці ДФС Нінічук І. С. на підставі службової записки головного державного інспектора ВМЛ №1 митного поста «Луцьк» Демидюка І. І.

При цьому, слід зазначити, що згідно інформації ПІК АСМО «Інспектор» у період з 28.06.2019 року (початок запровадження антидемпінгового мита на товар «цемент») по 31.12.2019 року ввезення на митну територію України товару «цемент» за кодом 2523 29 00 00 згідно з УКТ ЗЕД походженням з Республіки Білорусь не здійснювалось.

Вказане спростовує позицію позивача щодо можливості перевезення вагонами №93021160 та №93336675 товару «цемент» з Республіки Білорусь перед тим, як вказані вагони були завантажені ТОВ «Бєлбудматеріали-Україна» власним товаром «сумішшю бетонною».

Наведене також вказує на безпідставність тверджень позивача, що відібрані проби товару не є тим товаром, що переміщувався ТОВ «Бєлбудматеріали-Україна» на територію України, адже як вже було зазначено, виявлений за результатом експертизи товар з вагонів-хоперів, є цементом, який з 28.06.2019 року з Республіки Білорусь не ввозився.

З огляду на вищевказане, суд приходить до висновку, що рішення про визначення коду товару № КТ-UA205000-0057-2019 від 15.11.2019 року прийняте у повній відповідності до вимог митного законодавства, а отже позовні вимоги позивача є безпідставними та не підлягають задоволенню.

Враховуючи досліджені письмові докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що Волинською митницею Держмитслужби правильно класифіковано товар у товарній позиції 2523290000 згідно з УКТЗЕД, тому рішення про визначення коду товару № КТ-UA205000-0057-2019 від 15.11.2019 року є правомірним, з огляду на що у задоволенні адміністративного позову слід відмовити повністю.

Серед критеріїв оцінювання судом рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, які одночасно є принципами адміністративної процедури, є принцип законності, що закріплений у ч.2 ст.19 Конституції України, відповідно до якого органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, усі рішення та дії суб`єкта владних повноважень мають підзаконний характер, тобто повинні бути прийняті (вчинені) на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що визначені законом.

Судом також приймається до уваги, що відповідно до ч. 2 ст. 2 КАС України у справах про оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Відповідно до частин першої, другої статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Судом не підтвердилися обставини щодо порушення відповідачем прав, свобод та інтересів позивача, а позивачем не надано суду належних доказів на підтвердження позовних вимог.

Таким чином, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд приходить до висновку про безпідставність позовних вимог та відмову в задоволенні позову.

Керуючись статтями 242, 243, 245, 246, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, на підставі на підставі Митного кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Бєлбудматеріали-Україна» до Волинської митниці Держмитслужби про визнання протиправним та скасування рішення відмовити.

Рішення може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені статями 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України з урахуванням вимог підпункту 15.5 пункту 1 Розділу VII "Перехідні положення" цього Кодексу. Апеляційна скарга може бути подана до Восьмого апеляційного адміністративного суду через Волинський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий-суддя С.Ф. Костюкевич

Повне рішення суду складено 13.07.2020 року.