Рішення № 89910245, 11.06.2020, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" червня 2020 р. м. Київ Справа № 911/3156/19

Господарський суд Київської області у складі судді Рябцевої О.О., розглянувши справу

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент”, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки

до ОСОБА_1 , м. Київ;

ОСОБА_2 , м. Київ;

Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс”, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників

За участі секретаря судового засідання: Зорі В.С.

за участю представників:

від позивача: Клечановський І.С. (орд. серії КС № 625839 від 18.02.2020 р.); Бєлкін Л.М. (дов. б/н від 20.07.2019 р.); Вабіщевич Т.В. (дов. б/н від 07.05.2020 р.); Товстуха С.В. (директор);

від відповідача-1: Кулагін О.В.; Ковалевська К.М. (орд. серії КВ № 798118 від 12.02.2020 р.);

від відповідача-2: Ковалевська К.М. (орд. серії КВ № 798119 від 12.02.2020 р.);

від відповідача-3: Ковалевська К.М. (орд. серії АА № 1017218 від 28.01.2020 р.); Кулагін ОСОБА_3 (керівник).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент” (позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ОСОБА_1 (відповідач-1), ОСОБА_2 (відповідач-2) та Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” (відповідач-3), в якому позивач, з урахуванням усунених недоліків позовної заяви, просить суд визнати недійсними рішення № 1-5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнати недійсними рішення № 1-5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем-3 порушено процедуру скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, що були проведені 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., до повідомлень про скликання Загальних зборів на 27.12.2018 р. та 14.01.2019 р. не було додано проекту запропонованих змін до статуту та крім того, допущені порушення щодо прийняття рішень, пов`язаних із збільшенням статутного капіталу, внесенням змін до статуту та зменшення часток позивача, що є підставою для визнання рішень, прийнятих на вказаних зборах, недійсними.

13.02.2020 р. до господарського суду Київської області від відповідачів 1, 2, 3 надійшов відзив, якому вони просять у задоволенні позову відмовити. Відповідачі зазначають, що ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» не є належним позивачем та не має повноважень на подання позову від власного імені, оскільки відповідно до Статуту ТОВ «Омокс» не є учасником, і відповідно не є носієм корпоративних прав та обов`язків, визначених ст. 167 Господарського кодексу України та відповідно не є уповноваженою особою, що має правомочності впливу на управління та діяльність ТОВ «Омокс», оскільки виключно носії корпоративних прав наділені такими правомочностями. Посилаючись на інформацію стосовно обмежень прав керівника позивача, що містилась в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, відповідачі зазначають, що станом на дату проведення зборів у них була відсутня інформація про те, які саме права та компетенції Товстухи С.В., як директора ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» було обмежено, а останній не надав документів, які б підтверджували повноважність його участі у зборах ТОВ «Омокс». Крім того, відповідачі стверджують, що ОСОБА_1 був присутній та обраний Головою зборів на Загальних зборах товариства, які відбулися 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. саме у якості учасника ТОВ «Омокс», що не є порушенням законодавства та умов статуту. Відповідачі зазначають, що позивач не заявляв про свою готовність збільшити статутний капітал ТОВ «Омокс» ні станом на дату проведення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» 20.12.2018 р., ні на дату проведення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» 27.12.2018 р.

10.03.2020 р. до господарського суду Київської області від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій позивач зазначає, що у позивача був 1 рік для здійснення додаткових внесків і тільки після цього строку інші учасники, зокрема, відповідачі 1, 2 могли здійснювати додаткові внески, окрім тих, що допускаються для них коефіцієнтами, згаданими у ч. 3 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Інших строків одностайним рішеннями усіх учасників не встановлювалося. Позивач наголошує на тому, що між 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. пройшло явно менше 1 року, та навіть з огляду на неможливість прийняття одностайного рішення, рішення про зменшення строку прийнято не було.

В підготовчих засіданнях 18.02.2020 р. та 10.03.2020 р. судом оголошено перерву до 10.03.2020 р. та 24.03.2020 р. відповідно.

Судове засідання, призначене на 24.03.2020 р., не відбулося з підстав, зазначених в ухвалі господарського суду Київської області від 24.03.2020 р.; даною ухвалою продовжено строк підготовчого провадження; відкладено підготовче засідання на 09.04.2020 р.; повідомлено повноважних представників сторін, що підготовче засідання буде проведено 09.04.2020 р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 21.04.2020 р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 28.04.2020 р.

У судових засіданнях 28.04.2020 р. та 21.05.2020 р. судом оголошено перерву до 21.05.2020 р. та 02.06.2020 р. відповідно.

01.06.2020 р. до господарського суду Київської області від позивача надійшли додаткові пояснення, в яких позивач повідомив, що лист-повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 20.12.2018 р. він знайшов у свої архівах. До вказаних пояснень додано повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р.

Відповідно до ч. 2 ст. 80 ГПК України позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з поданням позовної заяви.

Згідно з ч. 4 ст. 80 ГПК України якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу.

Частиною 8 ст. 80 ГПК України встановлено, що докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї.

Отже, лист-повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 20.12.2018 р., який було долучено позивачем до додаткових пояснень, що надійшли до господарського суду Київської області 01.06.2020 р., до розгляду судом не приймається, оскільки згідно з ч. 2 ст. 80 ГПК України такі докази мали бути подані позивачем разом із поданням позовної заяви, причин неможливості подання вказаного повідомлення у встановлений законом строк через обставини, що не залежали від позивача, ним не наведено.

02.06.2020 р. до господарського суду Київської області від позивача надійшла письмова промова в судових дебатах.

У підготовчих та судових засіданнях представники позивача позовні вимоги підтримали.

У підготовчих та судових засіданнях представник відповідача-1проти позову заперечував.

У підготовчих та судових засіданнях представник відповідача-2 проти позову заперечував.

У підготовчих та судових засіданнях представник відповідача-3 проти позову заперечував.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача-1, представників відповідачів 1, 2, 3, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд

ВСТАНОВИВ:

28.02.1995 р. проведено державну реєстрацію юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Омокс».

13.09.2005 р. державним реєстратором Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації до державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань було включено відомості про юридичну особу – Товариство з обмеженою відповідальністю «Омокс» (код 23154102), номер запису 10691200000004543.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» установчим документом товариства є статут.

Згідно з ч. 5 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» у статуті товариства зазначаються відомості про: 1) повне та скорочене (за наявності) найменування товариства; 2) органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень; 3) порядок вступу до товариства та виходу з нього. Статут товариства може містити інші відомості, що не суперечать закону (ч. 6 вказаної статті).

11.04.2018 р. приватним нотаріусом Швидкою І.М. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи – ТОВ «Омокс», номер запису 13391050030007029.

Відповідно до п. 2.4 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Омокс» в редакції, затвердженій протоколом № 140 від 10.04.2018 р. Загальних зборів Учасників, учасниками ТОВ «Омокс» є ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» та Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс».

Відповідно до п. 6.1 статуту ТОВ «Омокс» (в редакції від 10.04.2018 р.) для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів Учасників створюється Статутний капітал в розмірі 17181400,00 грн., частки в якому розподіляються між учасниками наступним чином:

- частка ОСОБА_1 - 6889741,40 грн., що становить 40,10 % статутного капіталу;

- частка ОСОБА_2 - 6855378,60 грн., що становить 39,90 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» - 1718140,00 грн., що становить 10 % статутного капіталу;

- частка Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» - 1718140,00 грн., що становить 10 % статутного капіталу.

20.12.2018 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ «Омокс» з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів; 2. Про збільшення розміру статутного капіталу та затвердження запланового розміру статутного капіталу. Встановлення строку внесення додаткових вкладів; 3. Про залучення коштів до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та надання повноважень директору товариства на підписання акта прийому-передачі додаткових вкладів та відповідної заяви про державну реєстрацію; 4. Про затвердження запланованого розміру статутного капіталу; 5. Про скликання загальних зборів учасників товариства 27.12.2018 р. о 16:00 із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Відповідно до ст. 29 Закону України “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю” загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства.

Як вбачається з протоколу Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс», оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., на них були присутні учасники товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .

Також, в протоколі загальних зборів учасників товариства № 02/12 від 20.12.2018 р. зазначено, що на зборах був присутній громадянин України ОСОБА_4 , який є керівником ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» (код 35575477) та згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20.12.2018 р. має «обмеження прав та компетенції директора відповідно Статуту». ОСОБА_4 не надано документів, які б підтверджували повноваження на участь у Загальних зборах ТОВ «Омокс» та підписувати документи, в тому числі протокол загальних зборів ТОВ «Омокс».

Отже, як зазначено в протоколі Загальних зборів учасників товариства № 02/12 від 20.12.2018 р., на зборах були присутні учасники, що володіють 80% голосів.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-першому питанню порядку денного вирішили обрати головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 , а секретарем Загальних зборів учасників товариства – ОСОБА_2 .

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-другому питанню порядку денного вирішили збільшити розмір статутного капіталу товариства на загальну суму 33737900,00 грн. та встановити строк на внесення додаткових вкладів до статутного капіталу товариства до 27.12.2018 р. включно. Коефіцієнти співвідношення суми збільшення статутного капіталу товариства до розмірів частки учасників товариства становлять: ОСОБА_1 - 4,9; ОСОБА_2 - 4,9; ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» - 19,6; ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» - 19,6.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-третьому питанню порядку денного вирішили залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна.

Загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-четвертому питанню порядку денного вирішили затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_5 О.В. Також по даному питанню вирішили затвердити заплановий розмір статутного капіталу, який становить 50919300 грн.

Крім того, загальні збори учасників від 20.12.2018 р. по-п`ятому питанню порядку денного вирішили скликати наступні загальні збори учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. із відповідним порядком денним у зв`язку із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

27.12.2018 р. відбулись Загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Омокс» з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів; 2. Про внесення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства за рахунок майна ОСОБА_5 О ОСОБА_6 та ОСОБА_2 . Про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасників; 3. Про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з врахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів; 4. Про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства; 5. Про затвердження нової редакції Статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

На вказаних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Омокс», які відбулись 27.12.2018 р. за участю учасників товариства Кулагіна О.В. та ОСОБА_7 Г., були прийняті наступні рішення:

- По-першому питанню порядку денного вирішено обрати головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_5 О.В., а секретарем Загальних зборів товариства ОСОБА_5 О. ОСОБА_8 .

- По-другому питанню порядку денного затверджено результати внесення додаткових вкладів учасниками товариства, а саме: ОСОБА_5 О ОСОБА_9 . внесено додатковий вклад у вигляді нерухомого майна – квартири, загальною площею 517,4 кв.м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_2 на праві приватної власності, що за грошовою оцінкою становить 11457820,00 грн.; ОСОБА_1 внесено додатковий вклад у вигляді нерухомого майна – квартири, загальною площею 701,4 кв.м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , що належить ОСОБА_1 на праві приватної власності, що за грошовою оцінкою становить 15532500,00 грн.; Товариством з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» додаткових вкладів зроблено не було; Товариством з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» додаткових вкладів зроблено не було. Таким чином, розмір статутного капіталу збільшено на загальну суму 26990320,00 грн.

- По-третьому питанню порядку денного вирішено затвердити розмір часток учасників товариства та їх номінальну вартість, а саме:

· частка ОСОБА_1 – 22422241,40 грн., що становить 50,76 % статутного капіталу;

· частка ОСОБА_2 – 18313198,60 грн., що становить 41,46 % статутного капіталу;

· частка Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу;

· частка Товариства з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу.

- По-четвертому питанню порядку денного вирішено затвердити розмір статутного капіталу, який становить 44171720,00 грн.

- По-п`ятому питанню порядку денного вирішено внести зміни до статуту товариства та викласти пункт 6.1 Статуту товариства в наступній редакції: « 6.2 Для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів Учасників створюється Статутний капітал в розмірі 44171720,00 грн. Частки в Статутному капіталі розподіляються між Учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_1 - 22422241,40 грн., що становить 50,76% статутного капіталу; ОСОБА_2 – 18313198,60 грн., що становить 41,46% статутного капіталу; ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу; ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» - 1718140,00 грн., що становить 3,89 % статутного капіталу.». Викладено Пункт 9.2 Статуту в наступній редакції: « 9.2 Загальні збори товариства складаються з Учасників товариства. Загальні збори обирають голову товариства. Учасник товариства має право передавати свої повноваження на Загальних зборах іншому учаснику товариства.». Підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту виключено. Також вирішено надати повноваження директору товариства на підписання відповідної заяви про державну реєстрацію.

Рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» прийняті на Загальних зборах учасників товариства, проведених 27.12.2018 р., оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

Позивач не був присутній на зборах учасників ТОВ «Омокс», що відбулися 27.12.2018 р.

28.12.2018 р. приватним нотаріусом Крапивницькою Н.В. було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи – ТОВ «Омокс», зміна статутного або складеного капіталу, інші зміни, зміна складу або інформації про засновників; номер запису 13391050031007029.

Вказані рішення загальних зборів, оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р. та протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р., позивач просить суд визнати недійсними в повному обсязі.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Під час розгляду корпоративних спорів за позовами учасників (акціонерів) господарського товариства про визнання недійсними рішень загальних зборів юридичної особи, господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв`язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Вказана правова позиція викладена у постанові від 19.06.2019 р. Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі № 916/2005/18.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників.

Згідно з ч. 3 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.

На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол (ч. 4 вказаної статті).

Позивач посилається на те, що відповідачами було допущено порушення Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» щодо порядку прийняття рішень, пов`язаних із збільшенням статутного капіталу, внесенням змін до Статуту та зменшенням часток позивача.

Як вже зазналось, на Загальних зборах учасників товариства, проведених 20.12.2018 р., були, зокрема, прийняті наступні рішення: збільшити розмір статутного капіталу товариства на загальну суму 33737900,00 грн. та встановити строк на внесення додаткових вкладів до статутного капіталу товариства до 27.12.2018 р. включно (п. 2 порядку денного); залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна (п. 3 порядку денного); затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_5 О.В. Також по даному питанню вирішили затвердити за плановий розмір статутного капіталу який становить 50919300 грн. (п. 4 порядку денного).

Позивач не приймав участі як учасник ТОВ «Омокс» у Загальних зборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

За твердженням відповідачів, станом на дату проведення зборів 20.12.2018 р. у керівника ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» - Товстухи С.В. були обмежені повноваження.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» станом на 18.12.2018 р. щодо керівника - ОСОБА_10 Сергія Володимировича було зареєстровано обмеження прав та компетенції директора відповідно до Статуту.

Водночас, відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20.12.2018 р., відомості про наявність обмежень повноважень щодо керівника ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» - ОСОБА_4 відсутні.

Проте, встановлення наявності або відсутності повноважень керівника позивача – Товстухи С.В. не впливає на результат вирішення даного спору, оскільки, враховуючи встановлення того факту, що він як представник учасників до участі у зборах не був допущений, то причини, з яких це відбулось, не впливають на підрахунок голосів на Загальних зборах 20.12.2018 р.

Частиною 1 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що учасники товариства можуть збільшити статутний капітал товариства за рахунок додаткових вкладів учасників та/або третіх осіб за рішенням загальних зборів учасників.

Кожний учасник має переважне право зробити додатковий вклад у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до його частки у статутному капіталі. Треті особи та учасники товариства можуть зробити додаткові вклади після реалізації кожним учасником свого переважного права або відмови від реалізації такого права в межах різниці між сумою збільшення статутного капіталу та сумою внесених учасниками додаткових вкладів, лише якщо це передбачено рішенням загальних зборів учасників про залучення додаткових вкладів (ч. 2 вказаної статті).

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» у рішенні загальних зборів учасників товариства про залучення додаткових вкладів визначаються загальна сума збільшення статутного капіталу товариства, коефіцієнт відношення суми збільшення до розміру частки кожного учасника у статутному капіталі та запланований розмір статутного капіталу.

Частиною 5 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що учасники товариства можуть вносити додаткові вклади протягом строку, встановленого рішенням загальних зборів учасників, але не більше ніж протягом одного року з дня прийняття рішення про залучення додаткових вкладів.

Отже, відповідно до ч. 2 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» та ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» мало переважне право зробити додатковий вклад у межах суми збільшення статутного капіталу пропорційно до його часток у статутному капіталі.

Щодо рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 20.12.2018 р., прийнятого по третьому питанню порядку денного, яким вирішено залучити кошти до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів учасників товариства шляхом внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_1 у розмірі 15532500,00 грн. та ОСОБА_2 у розмірі 11457820 грн. у не грошовій формі шляхом передачі до статутного капіталу товариства нерухомого майна, судом встановлено наступне.

Згідно з ч. 7 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» Статутом або одностайним рішенням загальних зборів учасників, в яких взяли участь всі учасники товариства, можуть встановлюватися інші строки для внесення додаткових вкладів, може встановлюватися можливість учасників вносити додаткові вклади без дотримання пропорцій їхніх часток у статутному капіталі або право лише певних учасників вносити додаткові вклади, а також може бути виключений етап внесення додаткових вкладів лише тими учасниками товариства, які мають переважне право.

Статутом ТОВ «Омокс» не встановлено права для внесення додаткових вкладів до статутного капіталу лише певних учасників ТОВ «Омокс».

При цьому, рішенням за п. 3 порядку денного надано право внесення додаткового вкладу лише певним учасникам ТОВ «Омокс», а саме: ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . Водночас, позивачем про відмову від реалізації наданого йому переважного права не заявлялось.

Позивач не приймав участі як учасник ТОВ «Омокс» у Загальних зборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

Отже, одностайного рішення загальних зборів учасників за участю всіх учасників товариства, як того вимагають приписи ч. 7 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» щодо надання права лише певним учасникам вносити додаткові вклади не приймалось.

Відтак, рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» по третьому питанню порядку денного щодо залучення коштів до статутного капіталу за рахунок додаткових вкладів лише учасників товариства - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , в порушення ч. 7 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» прийнято за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання цього рішення недійсним.

Доводи позивача про те, що у нього був 1 рік для здійснення додаткових внесків з посиланням на те, що статутом або одностайним рішенням загальних зборів учасників, в яких взяли участь всі учасники товариства, можуть встановлюватися інші, ніж один рік, строки для внесення додаткових вкладів, є помилковими, оскільки частиною 5 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що рік є максимальним строком для внесення додаткових вкладів, а додаткові вклади вносяться протягом строку, встановленого рішенням, який не може перевищувати року з дня прийняття цього рішення.

Щодо рішення Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс», оформленого протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., яким вирішено затвердити грошову оцінку додаткових вкладів у не грошовій формі, а саме нерухомого майна, яке вноситься до статутного капіталу товариства учасниками товариства ОСОБА_2 та Кулагіним О.В., а також вирішено затвердити заплановий розмір статутного капіталу, який становить 50919300 грн. (п. 4 порядку денного), то суд зазначає наступне.

Згідно з ч. 4 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» додаткові вклади можуть вноситися у негрошовій формі. У такому разі рішенням загальних зборів учасників визначаються учасники товариства та/або треті особи, які вносять майно, та його грошова оцінка.

Отже, по п. 4 порядку денного зборів, проведених 20.12.2018 р., учасники товариства, що володіють 80% голосів, прийняли рішення про затвердження грошової оцінки додаткових вкладів у не грошовій формі.

Частиною 3 ст. 13 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що вклад у негрошовій формі повинен мати грошову оцінку, що затверджується одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства. При створенні товариства така оцінка визначається рішенням засновників про створення товариства.

Відповідно до ч. 2 ст. 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» до компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту (п. 2); зміна розміру статутного капіталу товариства (п. 3); затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника (п. 4); перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом (п. 5).

Згідно з ч. 3 ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Як вже зазначалось, позивач не приймав участі у Загальних зборах учасників товариства, що відбулись 20.12.2018 р.

Відтак, рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 20.12.2018 р., оформлене протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р. про затвердження грошової оцінки додаткових вкладів у не грошовій формі, прийняте за наслідком розгляду п. 4 порядку денного, прийнято з порушенням ч. 3 ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», тобто за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання цього рішення недійсним.

Відповідно до ч. 9 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткових вкладів, встановленого відповідно до цієї статті, загальні збори учасників товариства приймають рішення про:

1) затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасниками товариства та/або третіми особами;

2) затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів;

3) затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства.

Щодо рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 20.12.2018 р., прийнятого за наслідком розгляду п. 5 порядку денного, оформленого протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., суд зазначає наступне.

Як вбачається з протоколу № 02/12 від 20.12.2020 р., по-п`ятому питанню порядку денного було вирішено скликати наступні загальні збори учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. із відповідним порядком денним у зв`язку із необхідністю затвердження: результатів внесення додаткових вкладів учасників, розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Однак, згідно з ч. 9 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» питання, винесені на розгляд наступних загальних зборів (27.12.2018 р.) учасників товариства, які відображені у протоколі 02/12 від 20.12.2018 р. за наслідком розгляду п. 5 порядку денного порядку денного загальних зборів учасників товариства, мали розглядатись протягом одного місяця з дати спливу строку для внесення додаткових вкладів (тобто після 27.12.2018 р.), за результатом розгляду яких могли б прийняті відповідні рішення.

Отже, рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 20.12.2018 р. за п. 5 порядку денного про скликання загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р. із визначеним у вказаному рішенні порядком денним, прийнято із порушенням вимог ч. 9 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Як вже зазначалось, на Загальних зборах учасників товариства, проведених 27.12.2018 р. були прийняті рішення якими: затверджено результати внесення додаткових вкладів учасниками товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 (п. 2 порядку денного); затверджено розмір часток учасників товариства та їх номінальну вартість (п. 3 порядку денного); затверджено розмір статутного капіталу який становить 44171720,00 грн. (п. 4 порядку денного); вирішено внести зміни до статуту товариства та викласти пункти 6.1, п. 9.2 в новій редакції, підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту виключити (п. 5 порядку денного).

Проте, рішенням Загальних зборів учасників товариства, проведених 20.12.2018 р. було, зокрема, вирішено збільшити розмір статутного капіталу товариства та встановлено строк на внесення учасниками додаткових вкладів до 27.12.2018 р. включно.

Отже, оскаржувані рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 27.12.2018 р. за п. 2, п. 3, п. 4 порядку денного про скликання загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р., прийнято із порушенням строку, встановленого ч. 9 ст. 18 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» для прийняття рішень про затвердження результатів внесення додаткових вкладів учасників, про затвердження розмірів часток учасників товариства та їх номінальної вартості з урахуванням фактично внесених ними додаткових вкладів, про затвердження збільшеного розміру статутного капіталу товариства, нової редакції статуту товариства у зв`язку із збільшенням статутного капіталу товариства та зміною розміру часток учасників.

Отже, позивач був позбавлений переважного права, як учасник товариства, на внесення додаткового вкладу до статутного капіталу ТОВ «Омокс» пропорційно до належної йому частки.

Крім того, щодо рішення про зменшення розміру частки позивача в статутному капіталі ТОВ "Омокс", що прийняте загальними зборами учасників ТОВ "Омокс" за результатами розгляду третього питання порядку денного, оформленого протоколом від 27.12.2018 р., суд зазначає наступне.

Як вже зазначалось, відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» до компетенції загальних зборів учасників належить перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно з ч. 3 ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Як вже зазначалося, рішенням загальних зборів учасників товариства від 27.12.2020 р. про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальну вартість, яке було прийнято за результатами розгляду третього питання порядку денного, а саме було вирішено, що частка ОСОБА_1 становить 22422241,40 грн. (50,76 % статутного капіталу); частка ОСОБА_2 становить 18313198,60 грн. (41,46 % статутного капіталу); частка ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» становить 1718140,00 грн. (3,89 % статутного капіталу); частка ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» становить 1718140,00 грн. (3,89 % статутного капіталу).

Отже, вказаним рішенням було здійснено перерозподіл часток, а саме - зменшено частку ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал» з 10% до 3,89 % у статутному капіталі та частку ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» з 10% до 3,89 % у статутному капіталі.

Як вже зазначалось, позивач не приймав участі у Загальних зборах учасників товариства, що відбулись 27.12.2018 р.

Відтак, рішення загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» від 27.12.2018 р., оформлене протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. про затвердження розміру часток учасників товариства та їх номінальну вартість, прийняте за наслідком розгляду п. 3 порядку денного, прийнято з порушенням ч. 3 ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», тобто за відсутності кворуму для прийняття цього рішення.

Вказане є безумовною підставою для визнання такого рішення загальних зборів учасників товариства недійсним.

Також, позивач посилається на те, що Загальні збори учасників ТОВ «Омокс», проведені 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., були скликані з порушенням процедури їх скликання.

Відповідно до ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (ч. 1 вказаної статті).

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (ч. 2 вказаної статті).

Згідно з ч. 3 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення (ч. 4 вказаної статті).

Пунктом 9.5.2 Статуту ТОВ «Омокс» (в редакції від 10.04.2018 р.) передбачено, що учасники повідомляються про проведення Загальних зборів Учасників товариства персонально, рекомендованим листом, телексом, телефаксом, кур`єрскою поштою чи доставкою з рук в руки на адреси, зазначені в Статуті товариства, або відповідних книгах товариства, із зазначенням дати, часу і місця проведення Загальних зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш, як за 30 днів до скликання Загальних Зборів Учасників.

У позові позивач зазначає, що ним було отримано повідомлення № 837/12 та № 838/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників товариства, в яких датою проведення Загальних зборів визначено 27.12.2018 р. та 14.01.2019 р., які додані ним до позовної заяви.

Однак, повідомлення № 838/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 14.01.2019 р. судом не береться до уваги, оскільки є повідомленням про скликання Загальних зборів на іншу дату ніж 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р.

Як вбачається з повідомлення про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» № 837/12 від 13.12.2018 р., в ньому повідомлялось про проведення Загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р. о 16:00 год. на вимогу учасників товариства, а саме ОСОБА_1 (40,10 % статутного капіталу) та ОСОБА_2 (39,90% статутного капіталу).

Разом з тим, отримане позивачем повідомлення № 837/12 датоване 13.12.2018 р., а відтак свідчить про порушення порядку скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс», призначених на 27.12.2018 р., оскільки датується датою, що становить менше ніж 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників.

Також позивач зазначає, що повідомлення щодо проведення загальних зборів 20.12.2018 р. було фактично отримано позивачем за декілька днів до їх проведення, а саме 18.12.2018 р.

Повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 20.12.2018 р. було долучено позивачем до додаткових пояснень, що надійшли до господарського суду Київської області 01.06.2020 р., в яких позивач повідомив, що вказаний лист-повідомлення про збори він знайшов у свої архівах. Однак, вказане повідомлення відповідно до ч. 8 ст. 80 ГПК України не прийнято судом до розгляду, оскільки причин неможливості подання вказаного повідомлення у встановлений законом строк позивачем не наведено.

Разом з тим, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників товариства покладається на відповідача, як на особу, рішення органу управління якої оспорюється у даній справі.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 3 квітня 2018 року у справі № 908/1323/16.

Доказів повідомлення позивача про скликання Загальних зборів учасників товариства, проведених 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., відповідачем суду не надано.

Отже, під час скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» як на 20.12.2018 р., так і на 27.12.2018 р. було порушено вимоги, встановлені п. 9.5.2 Статуту та ч. 3 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Також, позивач посилається на те, що Загальні збори учасників ТОВ «Омокс» від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р. були проведені з порушенням процедури їх проведення та прийняття рішень на зборах.

Відповідно до ч. 5 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Згідно з ч. 5 ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Повноваження представника за довіреністю щодо надання такої згоди мають бути спеціально обумовлені довіреністю.

Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників (ч. 6 вказаної статті).

Відповідно до ч. 7 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників.

Відповідно до ч. 8 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті.

Як вже зазначалось, додане до матеріалів справи повідомлення № 836/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 20.12.2018 р. відповідно до ч. 8 ст. 80 ГРК України не прийнято судом до уваги.

Позивачем отримано повідомлення № 837/12 від 13.12.2018 р. про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 27.12.2018 р., з якого вбачається, що до порядку денного Загальних зборів учасників товариства було винесено лише одне питання - Про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 .

Проте, питання порядку денного саме про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових вкладів учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_1 ., яке зазначено у повідомлені № 837/12 від 13.12.2018 р. розглядалося на Загальних заборах товариства, проведених 20.12.2018 р.

Отже, питання, які були внесені до порядку денного Загальних зборів 27.12.2018 р., та за результатами розгляду яких загальними зборами були прийняті рішення, не були відображені у порядку денному, який вказано у повідомленні про скликання Загальних зборів учасників товариства на 27.12.2018 р., яке отримано позивачем.

Позивач - ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», що діє від свого імені та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Консент Капітал», а також за рахунок активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс», як учасників товариства ТОВ «Омокс» у 27.12.2018 р. Загальних зборах учасників товариства участі не приймав.

Отже, рішення прийняті по питанням 1-5 порядку денного Загальних зборів учасників товариства, проведених 27.12.2018 р., не включених до порядку денного, прийняті за відсутності кворуму для прийняття цих рішень.

Неналежне повідомлення позивача про дату проведення загальних зборів учасників товариства, призначених на 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., неознайомлення його з порядком денним є порушенням вимог статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а тому прийняті рішення порушують права позивача на участь в управлінні господарською організацію, зокрема шляхом участі в загальних зборах, що є однією зі складових корпоративних прав.

Крім того, як вже зазначалось, частиною 5 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

За результатами розгляду п`ятого питання порядку денного було внесено зміни до статуту ТОВ «Омокс», а саме викладено пункт 6.1 та пункт 9.2 Статуту товариства в новій редакції, а підпункти 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункт 9.7 Статуту було виключено.

Однак, всупереч ч. 5 ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» до повідомлень про скликання Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс» на 27.12.2018 р. проекту запропонованих змін додано не було.

Крім того, рішення загальних зборів прийняте за п. 5 порядку денного Загальних зборів учасників товариства, проведених 27.12.2018 р. про внесення змін до статуту ТОВ «Омокс», а саме викладення пункту 6.1 та пункту 9.2 Статуту товариства в новій редакції, та виключення підпунктів 9.2.1, 9.2.2, 9.2.3, 9.2.4 та пункту 9.7 Статуту, є похідним від рішень, прийнятих за п.п. 2, 3, 4 порядку денного, а отже таким, що не відповідає зазначеним вище нормам Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та порушує права позивача.

Отже, судом встановлено, що відповідачами не було дотримано вимог законодавства та статуту ТОВ «Омокс» як під час скликання загальних зборів відповідача від 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. щодо повідомлення позивача про проведення зборів та питань, які будуть розглядатися на зборах, так і під час проведення зборів.

Крім того, судом встановлено, що навіть рішення по-першому питанню порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ «Омокс», що відбулись 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., прийняті з порушенням п. 9.11 Статуту ТОВ «Омокс».

Як вже зазначалось, по-першому питанню порядку денного Загальних зборів учасників товариства від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р., вирішено обрати головою Загальних зборів учасників товариства ОСОБА_1 .

Як вбачається з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 1006693827 від 28.05.2020 р., сформованого станом на 20.12.2018 р., керівником ТОВ «Омокс» був ОСОБА_1 .

Відповідно до п. 9.11 Статуту директор не може бути одночасно головою Загальних зборів Учасників товариства.

Відповідачі стверджують, що ОСОБА_1 брав участь у Загальних зборах, проведених 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р., як учасник ТОВ «Омокс», а тому міг бути головою зборів.

Проте, п. 9.11 Статуту не містить виключень для директора, який є учасником товариства.

Отже, рішення по-першим питанням порядку денного Загальних зборів від 20.12.2018 р. та від 27.12.2018 р. щодо призначення ОСОБА_1 головою Загальних зборів були прийняті всупереч п. 9.11 Статуту ТОВ «Омокс».

Отже, під час розгляду справи суд встановив, що при проведенні Загальних зборів 20.12.2018 р. та 27.12.2018 р. було порушено як процедуру їх скликання так і їх проведення, встановив наявність безумовних підстав, які зазначено вище, для визнання рішень, прийнятих на цих Загальних зборах, недійсними, та факт порушення корпоративних прав та законних інтересів позивача, що є підставою для визнання їх недійсними у повному обсязі.

При прийнятті рішення судом також встановлено наступне.

Зі змісту позовної заяви вбачається, що позов заявлений до ОСОБА_1 (відповідач-1), ОСОБА_2 (відповідач-2) та Товариства з обмеженої відповідальністю «Омокс» (відповідач-3).

У вирішенні спорів, пов`язаних з визнанням недійсними рішень керівних органів товариства, відповідачем виступає саме товариство, як юридична особа, рішення керівних органів якої оскаржується, а не члени (акціонери) цього товариства, як учасники загальних зборів.

Пунктом 2.7 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 р. № 4 роз`яснено, що відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів та інших керівних органів юридичної особи виступає сама юридична особа.

Враховуючи, що предметом спору є визнання недійсними саме рішень загальних зборів учасників ТОВ «Омокс», а учасники товариства не можуть відповідати за дії, рішення вищого органу товариства, то належним відповідачем у спорі про визнання недійсними рішень загальних зборів є ТОВ «Омокс», а не ОСОБА_1 та не ОСОБА_2 , як його учасники.

Отже, з огляду на те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не є належними відповідачами у даному спорі, то підстави для задоволення позовних вимог до відповідача-1 та відповідача-2 відсутні.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги ТОВ “Консент Капітал Менеджмент” до Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” підлягають задоволенню.

При зверненні з даним позовом до суду позивачем заявлено 2 вимоги немайнового характеру.

Отже, з відповідача-3 відповідно до ст.ст. 123, 129 ГПК України на користь позивача підлягає стягненню 3842,00 грн. судового збору.

Керуючись ст. ст. 123, 129, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент” до Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. задовольнити.

Визнати недійсними рішення №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” (08135, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки, вул. Лобановського Валерія, буд. 21, корп. 1, прим. 25, код 23154102), оформлені протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р.

Визнати недійсними рішення №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” (08135, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки, вул. Лобановського Валерія, буд. 21, корп. 1, прим. 25, код 23154102), оформлені протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р.

2. У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент” до ОСОБА_1 про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р., відмовити.

3. У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент” до ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 02/12 від 20.12.2018 р., та визнання недійсними рішень №№ 1, 2, 3, 4, 5 загальних зборів учасників ТОВ “Омокс”, оформлених протоколом № 04/12 від 27.12.2018 р. відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Омокс” (08135, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки, вул. Лобановського Валерія, буд. 21, корп. 1, прим. 25, код 23154102) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Консент Капітал Менеджмент” (08130, Київська обл., Києво-Святошинський р-н., с. Чайки, вул. Лобановського, буд. 21, корп. 2, код 35575477) 3842,00 грн. (три тисячі вісімсот сорок дві грн. 00 коп.) судового збору.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення з урахуванням приписів, встановлених п. 4 розділу Х Прикінцевих положень ГПК України, шляхом подання апеляційної скарги відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

У той же час згідно з пунктом 17.5 Перехідних Положень ГПК України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повний текст рішення складено 19.06.2020 р.

Суддя О.О. Рябцева