Ухвала суду № 89705694, 03.06.2020, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 17/31/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

03.06.2020 Справа № 908/574/20

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі головуючого судді – Корсун В.Л., при секретарі судового засідання – Юсубовій Д.В., розглянувши матеріали справи № 908/574/20

за первісною позовною заявою: публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго”, 69035,м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14

до відповідача за первісним позовом: товариство з обмеженою відповідальністю СТО “НАДІЯ”, 70605, Запорізька обл., Пологівський район, м. Пологи, вул. Барвінкова, буд. 1

про стягнення 1 092 648,87 грн.

позивача за зустрічним позовом: товариства з обмеженою відповідальністю СТО “НАДІЯ”, 70605, Запорізька обл., Пологівський район, м. Пологи, вул. Барвінкова, буд. 1

до відповідача за зустрічним позовом: публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго”, 69035,м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14

про скасування рішення комісії по розгляду актів про порушення

Присутні представники:

від ПАТ “Запоріжжяобленерго”: Кулешова Л.В., довіреність від 01.01.20 № 13

від ТОВ СТО “Надія”: Колісник А.М., довіреність від 17.10.19 № 1

СУТЬ СПОРУ:

До господарського суду Запорізької області від публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” надійшла позовна заява за вих. від 28.02.20 № 33-33/3645 про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю СТО “НАДІЯ” 1 092 648,87 грн. вартості необлікованої електроенергії.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи № 908/574/20 між суддями, 02.03.20 вказану позовну заяву передано для розгляду судді Корсуну В.Л.

Ухвалою від 10.03.20 у справі № 908/574/20 позовну заяву публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” за вих. від 28.02.20 № 33-33/3645 прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/574/20 за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 07.04.20 о 11 год. 00 хв.

30.03.20 ТОВ СТО “Надія” надано до суду відзив на позовну заяву.

31.03.20 на адресу суду надійшла зустрічна позовна заява ТОВ СТО “НАДІЯ” про скасування рішення комісії з розгляду актів про виявлення порушення ПРРЕЕ від 02.05.19, документоване протоколом № 2, щодо нарахування ТОВ СТО “Надія” заборгованості за не обліковану електричну енергію в сумі 1 092 648,87 грн.

Ухвалою від 06.04.20 судом об`єднано вимоги за зустрічним позовом ТОВ СТО “НАДІЯ” в одне провадження з первісним позовом у справі № 908/574/20.

07.04.20 ПАТ “Запоріжжяобленерго” подано до матеріалів справи відповідь за вих. від 07.04.20 № 33-33/5552.

07.04.20 судом продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів - до 10.06.20 включно та відкладено підготовче засідання на 19.05.20 о/об 10 год. 00 хв.

19.05.20 судом, під час підготовчого засідання, з метою забезпечення права кожного з учасників по даній справі на належний судовий захист, оголошено перерву на 03.06.20 об 10 год. 00 хв.

В підготовче засідання, призначене на 03.06.20 з`явились представники ПАТ “Запоріжжяобленерго” та ТОВ СТО “Надія”.

Представник ТОВ СТО “Надія” надав суду пояснення від 03.06.20, в яких зазначив, що відповідачем за первісним та позивачем за зустрічним позовом до матеріалів справи № 908/574/20 надано все листування між сторонами по справі по суті спору.

Приймаючи до уваги, що представник ПАТ «Запоріжжяобленерго» не заперечив стосовно прийняття до розгляду вказаних пояснень ТОВ СТО “Надія”, останні (пояснення) прийнято судом до розгляду.

В підготовчому засіданні 03.06.20, з`ясувавши думку присутніх представників сторін, які не заперечували проти прийняття до розгляду процесуальних документів по справі, судом прийнято до розгляду:

- відзив ТОВ СТО “Надія” від 24.03.20 на позовну заяву;

- відповідь ПАТ «Запоріжжяобленерго» за вих. від 07.04.20 № 33-33/5552 на відзив;

- заперечення ТОВ СТО “Надія” від 14.04.20 на відповідь на відзив на позовну заяву;

- відзив ПАТ «Запоріжжяобленерго» за вих. від 19.05.20 33-33/7697 на зустрічний позов.

В підготовчому засіданні 03.06.20 представник ПАТ «Запоріжжяобленерго» підтримав клопотання за вих. від 19.05.20 № 33-33/7695 та просив суд призначити у даній справі судову електротехнічну експертизу, проведення якої доручити судовим експертам Запорізького відділення Дніпропетровського НДІ судових експертиз та на вирішення експертизи поставити наступне питання: «Який вплив має приєднання антени пристрою, вилученого під час складення Акту про порушення від 05.04.19 № 00001313, опломбованому пломбою № 18785937 на лічильник типу НІК 2301 АП3 при ввімкненні пристрою до напруги 220 В, чи буде при цьому продовжуватись електропостачання приєднаних електроустановок та чи обліковується електрична енергія приладом обліку типу НІК 2301 АП3 при підключеному навантаженні?».

Присутній представник ТОВ СТО “Надія” заперечив щодо призначення у даній справі судової електротехнічної експертизи з підстав, викладених у своїх запереченнях від 21.05.20. Так, зокрема керівник ТОВ СТО “Надія” зазначив, що:

- позивач мав усі можливості призначити подібну експертизу відразу після складання Акту про порушення від 05.04.20;

- об`єкт для проведення належного експертного дослідження відсутній, оскільки позивач при складанні Акту про порушення а у подальшому не знімав, не опломбовував та не пакував засіб вимірювальної техніки (лічильник), про що прямо вказано у п. 10 Акту про порушення. А пакет з вилученим пристроєм опломбований;

- Акт про порушення в будь-якому випадку втратив дійсність оскільки складений 05.04.19 (більше року тому).

Розглянувши матеріали даної справи суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Вбачається, що предметом спору за первісною позовною заявою по даній справі є вимога ПАТ “Запоріжжяобленерго” про стягнення з ТОВ СТО “НАДІЯ” 1 092 648,87 грн. вартості необлікованої електроенергії за рішенням комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, яке оформлено протоколом № 2 від 02.05.19.

Необхідність призначення у даній справі судової електротехнічної експертизи представник ПАТ «Запоріжжяобленерго» обґрунтував наступним. Головним елементом предмету доказування у даній справі є встановлення факту вчинення дій ТОВ СТО “Надія”, що призвели до зміни показів розрахункового приладу обліку, а саме, використання пристрою, який дає можливість споживати не обліковану електричну енергію, шляхом зупинки лічильника за допомогою розташування на ньому антени пристрою, який дає можливість без обліково споживати електричну енергію. На думку ПАТ «Запоріжжяобленерго», саме наведений вище факт, є підтвердженням наявності (відсутності) вчинення дій ТОВ СТО “Надія”, що призвели до зміни показів розрахункового приладу обліку та як наслідок, обґрунтованість (безпідставність) нарахування вартості не облікованої електроенергії ТОВ СТО “Надія” за первісним позовом.

Відповідно до положень п. 8 ч. 2 ст. 182 ГПК України, у підготовчому засіданні суд вирішує питання про призначення експертизи.

За приписами частин 1, 3 ГПК України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Доказами (згідно із ст. 73 ГПК України) є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством (ч. 1 ст. 98 ГПК України). Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань. Предметом висновку експерта не можуть бути питання права (ч. 2). Висновок експерта може бути наданий на замовлення учасника справи або на підставі ухвали суду про призначення експертизи (ч. 3). Висновок експерта викладається у письмовій формі і приєднується до справи (ч. 4). У висновку експерта повинно бути зазначено: коли, де, ким (прізвище, ім`я, по батькові, освіта, спеціальність, а також, за наявності, свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта, стаж експертної роботи, науковий ступінь, вчене звання, посада експерта), на якій підставі була проведена експертиза, хто був присутній при проведенні експертизи, питання, що були поставлені експертові, які матеріали експерт використав. Інші вимоги до висновку експерта можуть бути встановлені законодавством (ч. 6). У висновку експерта має бути зазначено, що він попереджений (обізнаний) про відповідальність за завідомо неправдивий висновок, а у випадку призначення експертизи судом, також про відповідальність за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків (ч. 7). Якщо експерт під час підготовки висновку встановить обставини, що мають значення для справи, з приводу яких йому не були поставлені питання, він має право включити до висновку свої міркування про ці обставини (ч. 8).

Статтею 99 ГПК України унормовано, що суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері ін., ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не надано висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів (ч. 1 вказаної статті). У разі необхідності суд може призначити декілька експертиз, додаткову чи повторну експертизу (ч. 2). При призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза), (ч. 3 ст. 99). Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом (ч. 4). Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну (ч. 5). Питання, які ставляться експерту, і його висновок з них не можуть виходити за межі спеціальних знань експерта (ч. 6).

Статтею 100 ГПК України закріплено, що про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи (ч.1). Якщо суд доручає проведення експертизи кільком експертам чи експертним установам, суд в ухвалі призначає провідного експерта або експертну установу (ч.2). Ухвала про призначення експертизи направляється особам, яким доручено проведення експертизи, та учасникам справи. Об`єкти та матеріали, що підлягають дослідженню, направляються особі, якій доручено проведення експертизи (провідному експерту або експертній установі) (ч.3). У разі необхідності суд може заслухати експерта щодо формулювання питання, яке потребує з`ясування, та за його клопотанням дати відповідні роз`яснення щодо поставлених питань. Суд повідомляє учасників справи про вчинення зазначених дій, проте їх неявка не перешкоджає вчиненню цих дій (ч.4). В ухвалі про призначення експертизи суд попереджає експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків (ч.5). У разі виникнення сумніву щодо змісту та обсягу доручення призначений судом експерт невідкладно подає суду клопотання щодо його уточнення або повідомляє суд про неможливість проведення ним експертизи за поставленими питаннями (ч.6).

Порядок збирання матеріалів для проведення експертизи визначено ст. 102 ГПК України, якою передбачено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд, з урахуванням думки учасників справи, визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи (ч.1).

Згідно із вимогами ст. 104 ГПК України, висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами встановленими ст. 86 цього кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про судову експертизу», судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об`єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Частиною 1 ст. 12 вказаного Закону визначено, що судовий експерт незалежно від виду судочинства зобов`язаний: провести повне дослідження і дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок; на вимогу особи або органу, які залучили експерта, судді, суду дати роз`яснення щодо даного ним висновку; заявляти самовідвід за наявності передбачених законодавством підстав, які виключають його участь у справі.

Приписами ст. 13 цього Закону передбачено, що судовий експерт незалежно від виду судочинства, зокрема має право: ознайомлюватися з матеріалами справи, що стосуються предмета судової експертизи, і подавати клопотання про надання додаткових матеріалів; вказувати у висновку експерта на виявлені в ході проведення судової експертизи факти, які мають значення для справи і з приводу яких йому не були поставлені питання.

Статтею 14 вказаного Закону визначено, що судовий експерт на підставах і в порядку, передбаченому законодавством, може бути притягнутий до дисциплінарної, матеріальної, адміністративної чи кримінальної відповідальності.

У відповідності із п. 2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.12 № 4 “Про деякі питання практики призначення судової експертизи”, судова експертиза повинна призначатись лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення даних, що входять до предмету доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть змінити інші засоби доказування.

За змістом п. 5 вказаної постанови, питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення. У вирішенні відповідного питання (до призначення судової експертизи) слід визначитися з конкретною установою або конкретним експертом, якими проводитиметься експертиза. З цією метою господарський суд, зокрема, витребує у сторін пропозиції стосовно таких установ та/або судових експертів, у т.ч. тих, які не є працівниками зазначених установ. Господарський суд не зв`язаний цими пропозиціями, але може враховувати їх у вирішенні питання про призначення і проведення судової експертизи; визначити об`єкти, що підлягають експертному дослідженню; максимально конкретно визначити питання, які мають бути роз`ясненні судовим експертом, та сформулювати їх у логічній послідовності.

Відповідно до підпункту 12.1 п. 12 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затв. наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5 (у редакції наказу від 26.12.12 № 1950/5), об`єктами електротехнічної експертизи є електрообладнання, електроприлади, їх частини, фрагменти електропроводів і кабелів, улаштування електрозахисту, електрокомутаційне влаштування, електричні схеми тощо.

Згідно із п. п. 12.2 п. 12 вказаних … рекомендацій, до основних завдань електротехнічної експертизи належать, зокрема, аналіз роботи електроустановок та їх відповідність нормативним вимогам.

З огляду на вище викладене, а також приймаючи до уваги, що:

- заявляючи клопотання про призначення судової експертизи позивач за первісним позовом вказує, що предметом доказування у цій справі є встановлення факту вчинення дій відповідачем за первісним позовом, що призвели до зміни показів розрахункового приладу обліку, а саме: використання пристрою, що надає можливість споживати не обліковану електричну енергію шляхом зупинки лічильника за допомогою розташування на ньому антени пристрою, яка надає можливість (за твердженнями позивача) без обліково споживати електричну енергію відповідачем за первісним позовом у цій справі,

- висновок судового експерта за наслідками проведення судової електротехнічної експертизи у справі № 908/574/20 підтвердить чи спростує факт втручання в параметри розрахункового приладу комерційного обліку (з метою зміни його показників),

- за проведення судової електротехнічної експертизи у справі № 908/574/20 будуть встановлені обставини, що в подальшому можуть вплинути на прийняття законного та обґрунтованого рішення у цій справі по суті спору,

суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання позивача за первісним позовом та призначення у справі судової електротехнічної експертизи, проведення якої вважає за необхідне доручити судовим експертам Запорізького відділення Дніпропетровського НДІ судових експертиз (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, 13).

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках призначення судом експертизи.

Враховуючи призначення у даній справі судової електротехнічної експертизи, суд вважає за необхідне зупинити провадження у справі № 908/574/20 до закінчення наведеної вище у тексті цієї ухвали судової експертизи та надходження її висновку до господарського суду Запорізької області.

Керуючись ст.ст. 33, 42, 46, 98, 99, 100, 102, 103, п. 2 ч. 1 ст. 228, ст. ст. 234, 235 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

І. Клопотання ПАТ «Запоріжжяобленерго» за вих. від 19.05.20 № 33-33/7695 про призначення судової електротехнічної експертизи задовольнити.

ІІ. Призначити по справі № 908/574/20 судову електротехнічну експертизу, проведення якої доручити судовим експертам Запорізького відділення Дніпропетровського НДІ судових експертиз (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, 13)

ІІІ. На вирішення експертній установі поставити наступне питання:

- який вплив має приєднання антени пристрою, вилученого під час складення Акту про порушення від 05.04.19 № 00001313, опломбованому пломбою № 18785937 на лічильник типу НІК 2301 АП3 при ввімкненні пристрою до напруги 220 В? Чи буде при цьому продовжуватись електропостачання приєднаних електроустановок та чи обліковується електрична енергія приладом обліку типу НІК 2301 АП3 при підключеному навантаженні?

ІV. Попередити експерта про кримінальну відповідальність передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених обов`язків.

V. Враховуючи заявлене клопотання представника ПАТ «Запоріжжяобленерго», витрати з оплати проведення судової електротехнічної експертизи покласти на ПАТ «Запоріжжяобленерго».

VI. Зобов`язати ПАТ «Запоріжжяобленерго» сплатити рахунок виставлений експертною установою на оплату проведення судової електротехнічної експертизи протягом 7 банківських днів після його отримання.

VII. Провадження у справі зупинити до закінчення проведення судової електротехнічної експертизи у справі № 908/574/20 та надходження її висновку до господарського суду Запорізької області.

VIII. Зобов`язати сторін у справі № 908/574/20 надати суду (у випадку клопотання судового експерта) всі необхідні документи та матеріали для проведення судової експертизи та повідомити суд про усунення обставин, що стали підставою для зупинення провадження у цій справі.

ІX. Для проведення судової електротехнічної експертизи направити до Запорізького відділення Дніпропетровського НДІ судових експертиз (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, 13) матеріали господарської справи № 908/574/20.

X. Зобов`язати судового експерта після завершення проведення судової електротехнічної експертизи надіслати експертний висновок та матеріали справи № 908/574/20 на адресу господарського суду Запорізької області (м. Запоріжжя, вул. Гетьманська, буд. 4, каб. № 219, корпус № 1, суддя Корсун В.Л.).

XI. Екземпляр цієї ухвали направити сторонам у справі та на адресу Запорізького відділення Дніпропетровського НДІ судових експертиз (69063, м. Запоріжжя, вул. Олександрівська, 13)

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена відповідно до ст. ст. 255, 256 ГПК України.

Суддя В.Л. Корсун