Рішення № 89182287, 05.05.2020, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" травня 2020 р. м. Київ Справа № 911/2955/19

Господарський суд Київської області у складі судді Рябцевої О.О., розглянувши справу

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз", Київська обл., Києво-Святошинський р-н,м. Боярка

до Приватного підприємства "Вілмос", Київська обл., Рокитнянський р-н, смт. Рокитне

про стягнення 91875,86 грн.

За участі секретаря судового засідання: Зорі В.С.

За участю представників:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: Борисенко Л.Ю. (довіреність від 15.10.2019 р.)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" (позивач) звернулось до господарського суду Київської області з позовом до Приватного підприємства "Вілмос" (відповідач) про стягнення 91875,86 грн. вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем норм кодексу ГРС та умов Типового договору, укладеного між позивачем та відповідачем шляхом підписання Заяви-приєднання № 094211DF5UEP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), а саме перевищення діапазону обчислення вузла обліку та виявлення замість лічильника G2.5 - лічильника G1.6, про що було складено акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р., в якому було зазначено усунути споживачу вказане зауваження. Однак, під час перевірки представниками позивача стану обліку природного газу у споживача зазначене порушення відповідачем усунуто не було, у зв`язку із чим позивачем припинено газопостачання, про що складено акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності) від 27.03.2018 р. Рішенням комісії з розгляду актів про порушення від 15.05.2019 р. на підставі акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. відповідачу донараховано суму збитків, завданих вказаним порушенням у розмірі 91875,86 грн. на необлікований об`єм природного газу 7408,64 куб.м за період з 12:00 год. 01.11.2018 р. по 12:00 год. 27.03.2019 р., про стягнення яких позивач і звернувся з даним позовом до суду.

29.01.2020 р. до господарського суду Київської області від відповідача надійшов відзив на позовну заяву. Відповідач вважає позовні вимоги не обґрунтованими та просить відмовити в задоволення позову. Відповідач зазначає, що у п. 2 акта про порушення № 197 вказано про вид і суть порушення, однак не вказано обставини, в той час, як зазначення обставин порушення є одним із реквізитів акта, форма якого наведена у додатку № 16 до Кодексу ГРС. Отже, за твердженням відповідача, наданий на підтвердження виявлення факту порушення акт не відповідає встановленим вимогам. Також, ПП «Вілмос» наголошує на тому, що у відомостях на пуск газу та в актах про сезонне відключення газопостачання в переліку обладнання зазначено те ж обладнання - котел IMMERGAS EOLO Star 23kW та лічильник GALLUS 2000-U, серійний номер U01712609. Відповідач зазначає, що оригінал проекту (технічної документації) на фактично встановлене газове обладнання ПП «Вілмос» передано працівникам позивача на їх прохання в зв`язку з виробничою необхідністю та втрачено примірник проекту (який мав знаходитись у позивача), який повністю відповідав обладнанню, що встановлено на ПП «Вілмос», крім того, в разі невідповідності проекту газовому обладнанню позивач не мав права здійснювати ПП «Вілмос» відновлення газопостачання на опалювальні періоди. Також, відповідач звертає увагу на те, що Акт про порушення не містить відомостей про відсутність зміни показань лічильника газу, чи щодо пошкоджень лічильника газу, а відомості про втручання в роботу вимірювального приладу не виявлено, що унеможливлює застосування до ПП «Вілмос» відповідальності у вигляді стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу з посиланням на ненадання проекту технічної документації.

04.02.2020 р. господарського суду Київської області від позивача надійшла відповідь на відзив на позовну заяву, в якій позивач стверджує, що акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р. складено належним чином в присутності уповноваженої особи, яка зробила на акті про порушення власноручно надпис про незгоду з даним актом. Крім того, визначення типорозміру є тим фактором, що впливає на достовірність і точність виміру обсягів спожитого газу. Саме типорозмір лічильника, який застосовується, визначає його придатність чи непридатність вимірювати об`єми спожитого газу відповідно до ГОСТ. Позивач наголошує на тому, що саме лічильник G-2.5 повинен обліковувати газ, як це було зазначено в первісних документах та проекті, які ПП «Вілмос» не зміг пред`явити. За період з 2016 року по 2020 рік спочатку в Рокитнянській філії ПАТ «Київблгаз», потім у Рокитнянській дільниці АТ «Київоблгаз» змінилось чимало керівників та інженерно-технічних працівників, які могли зі свого боку підписати чи здійснити протиправні дії на користь ПП «Вілмос», проте це не спростовує факту першопричини належного обліку споживання газу типорозміром лічильника G-2,5, який стояв від початку та був тим засобом вимірювальної техніки, на який укладався договір на розподіл газу з ПП «Вілмос».

Ухвалою господарського суду Київської області від 18.02.2020 р. продовжено строк підготовчого провадження до 24.03.2020 р.

У підготовчих засіданнях 16.01.2020 р., 28.01.2020 р., 18.02.2020 р., 05.03.2020 р. судом оголошено перерви до 28.01.2020 р., 18.02.2020 р., 05.03.2020 р., 19.03.2020 р. відповідно.

Судове засідання, призначене на 19.03.2020 р., не відбулося з підстав, зазначених в ухвалі господарського суду Київської області від 19.03.2020 р.; даною ухвалою відкладено судове засідання на 07.04.2020 р., повідомлено повноважних представників сторін, що підготовче засідання буде проведено 07.04.2020 р., та запропоновано сторонам, у зв`язку з ситуацією, що склалась з поширенням на території України коронавірусу "COVID-19" та введеними з цього приводу карантинними заходами, вирішити питання щодо можливості розгляду даної справи судом у підготовчому провадженні та по суті без участі представників сторін за матеріалами та доказами, які подані та будуть подані сторонами у справі, а також, з поданням письмових тез-виступів представників при розгляді справи по суті.

Ухвалою господарського суду Київської області від 07.04.2020 р. закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 16.04.2020 р.

15.04.2020 р. до господарського суду Київської області від позивача надійшли клопотання про долучення до матеріалів справи вступного слова (тези-виступу) позивача та про слухання справи по суті без учасників сторін.

04.05.2020 р. засобами електронного зв`язку до господарського суду Київської області від позивача надійшло клопотання про слухання справи по суті без учасників сторін, в якому він просить причину неявки в судове засідання вважати поважною, а розгляд справи по суті провести без участі представників сторін за матеріалами та доказами, які додані до справи. Клопотання обґрунтоване запровадженням в АТ «Київоблгаз» протиепідемічних заходів, пов`язаних із запобіганням поширенню коронавірусу COVID-19 та відсутністю через це доступу до архіву, відсутністю відповідальних осіб на робочих місцях, які можуть надати інформацію (як усну так і письмову), відсутністю доступу до документів, відсутністю транспорту, що унеможливлює представництво представника позивача в суді.

Представник позивача у підготовчих засіданнях 16.01.2020 р., 28.01.2020 р., 18.02.2020 р. та 05.03.2020 р. позовні вимоги підтримав, а у підготовче засідання 07.04.2020 р. та судові засідання 16.04.2020 р., 05.05.2020 р. не з`явився.

Представник відповідача у підготовчих засіданнях 16.01.2020 р., 28.01.2020 р., 18.02.2020 р., 05.03.2020 р. та у судовому засіданні 05.05.2020 р. проти позову заперечував, а підготовче засідання 07.04.2020 р. та судове засідання 16.04.2020 р. не з`явився.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до заяви- приєднання № 094211DF5UEP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016 р. Приватне підприємство «Вілмос» (споживач) приєдналось до умов типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2498.

Згідно з п. 1.2 Типового договору Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 р. № 2494.

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку № 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплати рахунка Оператора ГРМ, та/бо документально підтверджене споживання природного газу (п. 1.3 договору).

Пунктом 1.4 Типового договору визначено, що: заява-приєднання - це письмова заява-приєднання споживача до умов цього договору, складена відповідно до вимог Кодексу ГРС, що містить персоніфіковані дані щодо споживача та його об`єкта та є невід`ємною частиною цього договору; послуга з розподілу природного газу - послуга оператора ГРМ, яка надається споживачу та включає в себе забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи в межах приєднаної потужності його об`єкта і розподіл (переміщення) належного споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача.

Відповідно до ст. 634 ЦК України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому; друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Отже, підписавши заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу, відповідач приєднався і взяв на себе зобов`язання виконувати умови, викладені у вищевказаному Типовому договорі, що затверджений постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2498, та розміщений на офіційному сайті відповідного органу.

Типовий договір розподілу природного газу - є публічним договором приєднання, що регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1 Типового договору).

Відповідно до п. 2.1 Типового договору оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені даним договором.

Згідно з п. 2.2 Типового договору обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ.

При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем (п. 2.3 Типового договору).

Позивач у позові вказує, що Типовий договір розподілу природного газу укладений на об`єкт (точка комерційного обліку) - АДРЕСА_1 корп. б, ЕІС-код 56X000011DF5U008; перелік комерційних вузлів обліку: лічильник/звужуючий пристрій: G2,5, величина приєднаної потужності точки ком. обл. суб`єкту 2,574куб.м/год.; найменування газоспоживаючого обладнання, встановленого в точці комерційного обліку суб`єкта: Котел Immergas EOLO Star 23 - 1шт. (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 2,75 куб.м/год., режим роботи 24год/добу); вихідні дані: газове обладнання між вузлом обліку та точкою балансового розмежування: розподільчий газопровід-ввід, діаметр 20мм, довжина 2п.м, тиск газу 0,003МПа, розподільчий газопровід-ввід, діаметр 20мм, довжина 28п.м, тиск газу 0,003МПа.

У Заявці-приєднанні № 094211DF5UEP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016 р. у графах 1, 2, 3, 4, 5, 6 вказано персоніфіковані дані споживача за договором, а саме: персональний ЕІС-код як суб`єкта ринку природного газу - 56ХО00011DF5U008; назва та опис об`єкта - згідно додатків; адреса об`єкта - згідно додатків; величина приєднаної потужності об`єкта - «прочерк»; параметри вузла обліку - згідно додатків; інша інформація, передбачена вимогами чинного законодавства - згідно додатків. Крім того, додатками до договору, які додаються до заяви-приєднання є: Інформаційний лист (додаток № 3) та Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача (додаток № 4).

Жодних додатків з персоніфікованими даними споживача, на які міститься посилання у Заявці-приєднанні № 094211DF5UEP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016 р., до матеріалів справи не додано.

Отже, Інформації щодо назви, опису об`єкта, адреси об`єкта, величини приєднаної потужності об`єкта та параметрів вузла обліку Заявка-приєднання № 094211DF5UEP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016 р. не містить.

Інформаційного листа (додаток) та Розрахунку втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку споживача (додаток), які є додатками № 3 та № 4 до договору та додаються до заяви-приєднання, матеріали справи також не містять.

Відтак, матеріали справи не містять ані доказів того, що Типовий договір було укладено саме на газоспоживаюче обладнання, встановлене в точці комерційного обліку суб`єкта: Котел Immergas EOLO Star 23 - (номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО, 2,75 куб.м/год., режим роботи 24год/добу), ані доказів встановлення на об`єкт споживача саме лічильник/звужуючий G2,5, величина приєднаної потужності точки комерційного обліку суб`єкту 2,574 куб.м/год.

Згідно з пп. 3 п. 4 глави 4 розділу Х Кодексу ГРС на дату первинного обстеження вузла обліку на місці його монтажу власником вузла обліку надається така документація: для комерційного ВОГ на базі стандартного звужуючого пристрою:

- робочий проект на вузол обліку, погоджений Оператором ГРМ;

- технічні умови щодо приєднання або реконструкції вузла обліку;

- акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін;

- оригінали паспортів на ЗВТ, передбачені проектом (звужуючий пристрій, обчислювач або коректор об`єму газу, перетворювач(і) тиску, різниці тиску та температури, густиномір, потоковипрямляч тощо);

- оригінали свідоцтв про повірку ЗВТ, передбачених проектом (звужуючого пристрою, обчислювача або коректора об`єму газу, перетворювача(ів) тиску, різниці тиску та температури, густиноміра тощо);

- акти виміру геометричних розмірів камер усереднення та вимірювальних трубопроводів, затверджені і підписані представниками органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт;

- оригінал паспорта витратомірної ділянки;

- протокол розрахунку витратоміра змінного перепаду тиску зі стандартним звужуючим пристроєм;

- оригінал паспорта на фільтр газу (за його наявності).

За вимогою представника Оператора ГРМ споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) має надати йому оригінал проектної документації на внутрішнє газопостачання та/або паспорта і експлуатаційну документацію на газове обладнання внутрішнього газопостачання.

Проектної документації на встановлення газового обладнання матеріали справи не містять.

Позивач у відповіді на відзив зазначає, що саме лічильник G-2.5 повинен обліковувати газ, як це було зазначено в первісних документах та проекті, які ПП «Вілмос» не зміг пред`явити.

Разом з тим, відповідач стверджує, що на вимогу працівників Оператора ГРМ оригінал проекту (технічної документації) на фактично встановлене газове обладнання ПП «Вілмос» в зв`язку з виробничою необхідністю було передано працівникам позивача, а в подальшому проект, який повністю відповідав обладнанню, встановленому на об`єкті ПП «Вілмос», було втрачено працівниками Оператора ГРМ .

Позивач щодо передання представнику Оператора ГРМ проекту (технічної документації) на фактично встановлене газове обладнання ПП «Вілмос» не заперечував. Крім того, у відповіді на відзив, позивач вказував на те, що за період з 2016 року по 2020 рік спочатку в Рокитнянській філії ПАТ «Київблгаз», потім у Рокитнянській дільниці АТ «Київоблгаз» змінилось чимало керівників та інженерно-технічних працівників, які і могли зі свого боку підписати чи здійснити протиправні дії на користь ПП «Вілмос».

Отже, матеріали справи взагалі не містять доказів того, що Типовий договір розподілу природного газу було укладено сторонами саме на об`єкт споживача, де встановлено газоспоживаюче обладнання - Котел Immergas EOLO Star 23 та лічильник/звужуючий з типорозміром G2,5.

Разом з тим, 25.11.2015 р. ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» в присутності представника «Вілмос» виконано пуск газу на газові прилади про що складено відомість на пуск газу від 25.11.2015 р., в якій вказано наступне: причина пуску газу - відновлення після сезонного відключення; в мережу включений газовий прилад - газовий котел «Immergas» - 24 (тур); лічильник газу: Gallus, типорозмір G l,6, заводський номер U01712609, дата виготовлення 2007 р. та лічильник газу: Gallus, типорозмір G 2,5, заводський номер U03119618, дата виготовлення 2008 р.

04.04.2016 р. представниками Рокитнянської дільниці Кагарлицької ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» в присутності представника «Вілмос» проведено відключення газоспоживаючого обладнання споживача, а саме: газового котла «Immergas» - 24 (тур) та лічильника Gallus, G l,6, № U01712609, 2007 р., а також газового котла «Immergas» - 24 (тур) та лічильника Gallus, типорозмір G 2,5, заводський номер U03119618, дата виготовлення 2008 р., про що складено акт про відключення від газопостачання споживача від 04.04.2016 р.

25.11.2016 р. представниками ФЕГГ в присутності представника «Вілмос» виконано пуск газу на газові прилади будинку № 36 по вулиці Вокзальна, смт. Рокитне, про що складено відомість на пуск газу від 25.11.2016 р. У вказаній відомості вказано наступне: причина пуску газу - відновлення після сезонного відключення; в мережу включений газовий прилад - газовий котел «Immergas» - 24 (тур); лічильник газу: Gallus, типорозмір G l,6, заводський номер U01712609, дата виготовлення 2007 р.

24.03.2017 р. представниками ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» в присутності споживача газу ПП «Вілмос» (відділ Карапишівські ковбаси), у будинку № 36, за адресою вул. Вокзальна, смт. Рокитне проведено сезонне відключення від газопостачання об`єкту споживача, про що складено акт про відключення об`єкту (газових приладів) від 24.03.2017 р., в якому вказано, що на момент відключення на об`єкті був встановлений лічильник газу Gallus, типорозмір G l,6, заводський номер U01712609, дата виготовлення 2007 р.

Отже, відомостями на пуск газу від 25.11.2015 р. та від 25.11.2016 р., Актами про відключення від газопостачання споживача від 04.04.2016 р. та від 24.03.2017 р. підтверджується, що у відповідача під час опалювального періоду з 25.11.2015 р. по 04.04.2016 р. та під час опалювального періоду з 04.04.2016 р. по 24.03.2017 р. було встановлено, зокрема, газове обладнання - газовий котел «Immergas» та лічильник газу Gallus, типорозмір G l,6, заводський номер U01712609, дата виготовлення 2007 р.

Крім того, як вбачається із заяви споживача від 06.11.2018 р. про надання дозволу на відновлення газопостачання ПП «Вілмос», за адресою АДРЕСА_1, корп. б, ПП «Вілмос» для подачі газу на об`єкт магазин Універсам, у тому числі - у відповідальних осіб за прийняття документів служби режимів газопостачання, обліку та контролю за витрачанням газу підписано Обхідний лист про надання документів та узгодження з ФЕГГ, в якому в п. 4 зазначено про наявність договорів на транспортування, постачання природного газу, наявність ресурсів природного газу, технічної документації на вузол обліку природного газу, газоспоживаючого обладнання. Вказана заява також містить інформацію щодо вузла обліку газу: лічильник - Gallus 2000 G l,6, діапазон виміру 0,016-2,500, серійний номер U01712609, дата останньої повірки 26.10.2017 р. та перелік газовикористовуючого обладнання - Immergas EOLO Star 23 (23кВт).

Таким чином, пунктом 4 Обхідного листа, який міститься у заяві споживача від 06.11.2018 р. про надання дозволу на відновлення газопостачання ПП «Вілмос», підтверджується наявність договорів на транспортування, постачання природного газу, наявність ресурсів природного газу, технічної документації на вузол обліку природного газу.

30.11.2018 р. представниками ПП «Вілмос» та ПАТ «Київоблгаз» підписано Акт приймання-передачі природного газу, який складено про те, що об`єм розподіленого природного газу та виробничо-технологічні втрати за договором від 01.01.2016 р., укладеному шляхом підписання заяви-приєднання № 094211DF5UEP016, за листопад 2019 р. складають 254 м.куб (за стандартних умов). Вказаним Актом визначено 2 об`єкти газоспоживання, а саме: 1) за адресою: АДРЕСА_1, корп. Б - Gallus 2000 G l,6, № U01712609; 2) за адресою: Рокитнянський р-н, с. Ольшаниця, вул. Леніна, 89, корп. А - Gallus 2000 G 2,5, № U01139244.

Таким чином, Актом приймання-передачі природного газу від 30.11.2018 р. підтверджується, що Оператором ГРМ здійснювався розподіл природного газу ПП «Вілмос», у тому числі і на об`єкт за адресою: АДРЕСА_1, корп. Б, газоспоживання на якому обліковувалось лічильником Gallus 2000 G l,6, № U01712609.

Отже, враховуючи викладене вище, підстави вважати, що у споживача виявлено інший лічильник ніж передбачено технічною документацією (проектом) на встановлення газового обладнання, відсутні.

Як вбачається з матеріалів справи, 03.11.2017 р. працівником позивача у присутності абонента - магазин «Карапишівські ковбаси» ОСОБА_1., який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено після повірки лічильник Gallus 2000 G l,6, зав. № U01712609, рік випуску 2007, про що складено акт зняття/встановлення побутового газового лічильника (на держповірку/після держповірки), а в графі зауваження зазначено повірка лічильника 2017. Зауваження в частині невідповідності лічильника газоспоживаючому обладнанню у вказаному акті відсутні.

17.01.2019 р. працівниками ПАТ «Київоблгаз» за адресою: вул. Вокзальна, 36 виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: ХІ.2.3.4 -перевищення діапазону обчислення вузла обліку (ВОТ), про що представниками Оператора ГРМ, за участю представника споживача було складено акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р.

Актом про порушення № 197 від 17.01.2019 р. встановлено, що покази лічильника Gallus 2000 G l,6 № U01712609 на дату складання акта № 197 від 17.01.2019 р. про порушення складали 15113,7 куб.м.; порушення на дату складання акта № 197 від 17.01.2019 р. не усунуто.

В акті № 197 від 17.01.2019 р. споживачем вказано зауваження до Акта про те, що споживач не погоджується з тим, що лічильник не відповідає потужності котла, так як він поставлений згідно проектної документації, яка в даний час знаходиться в газ конторі.

17.01.2019 р. провідним інженером ПАТ «Київоблгаз», представником Кагарлицького відділення ПАТ «Київоблгаз» фахівцем з продажу, за участю представника ПП «Вілмос» було проведено перевірку стану газу на об`єкті, за адресою: вул. Вокзальна, 36 та складено Акт перевірки технічного стану комерційного ВОГ (на базі побутового лічильника газу). В результаті перевірки встановлено: газоспоживаюче обладнання: котел Immergas EOLO Star 23, 1 од. х Р = 23кВт; Q =2,66м3/год.; на момент обстеження в роботі котел 1 од.; лічильник газу Gallus 2000, G l,6; заводський номер U01712609; показники 15113,7 куб.м; дата останньої повірки - 2017 р.; дата випуску 2007 р.; реагує на малі витрати; видимих втручань в лічильник не виявлено.

Як вбачається з акта перевірки, на її підставі зроблено наступні висновки: проведено обстеження ВОГ. ВОГ не облаштовано засобами дистанційної передачі даних згідно вимог кодексу ГРМ. Не надано проектної документації. Виявлено, що на об`єкті встановлено котел, витрати якого становлять Q = 2,66м3/год., що перевищує верхню межу вимірювання лічильника газу, про що було складено акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р. Споживачу усунути вищевказане зауваження. Кагарлицькому відділенні провести розрахунок за спожитий газ. Акт перевірки технічного стану комерційного ВОГ від 17.01.2019 р. підписано представником споживача із зауваженням наступного змісту: «Я не погоджуюсь з тим, що лічильник не відповідає потужності котла, так як він поставлений згідно проектної документації».

Отже, під час проведеної перевірки стану газу на об`єкті споживача за адресою: АДРЕСА_1, працівниками позивача було виявлено лічильник газу Gallus 2000 типорозміру - G l,6, який працівником Рокитнянської дільниці ПАТ «Київоблгаз» 03.11.2017 р. і було встановлено після повірки.

27.03.2019 р. представником Рокитнянської дільниці Кагарлицької ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» за участю представника ПП «Вілмос» проведено перевірку стану обліку газу за адресою: АДРЕСА_1. В результаті перевірки встановлено: газове обладнання: котел Immergas 23 кВт; на момент обстеження в роботі зазначений котел; лічильник газу Gallus 2000; тип та типорозмір G l,6; заводський номер U01712609; показники 16025,196 куб.м; дата випуску 2007 р.; реагує на малі витрати. У висновках зазначено, зокрема, те що Проект з фактично встановленим газовим обладнанням відсутній; припинено газопостачання та опломбовано. За наслідками перевірки складено Акт перевірки стану обліку природного газу у споживача від 27.03.2019 р., який підписано представником ФЕГГ ПАТ «Київоблгаз» та представником ПП «Вілмос».

Також, 27.03.2019 р. представником Рокитнянської дільниці Кагарлицького відділення ПАТ «Київоблгаз» в присутності представника ПП «Вілмос» у зв`язку з актом про порушення та несанкціонованим встановленням ГСО припинено газопостачання та опломбовано газоспоживний об`єкт - R25073244, про що складено Акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявністю) від 27.03.2018 р.

Акт про припинення газопостачання з виправленням позивачем описки в зазначенні року його складання на 2019 рік направлено 17.01.2020 р. на адресу ПП «Вілмос», що підтверджується копією фіскального чеку від 17.01.2020 р. відділення поштового зв`язку та витягом з офіційного сайту Укрпошти зі штрихкодовим індикатором № 0960101073720.

15.05.2019 р. комісією з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем за наслідками розгляду Акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. прийнято рішення про задоволення його в повному обсязі зі складанням акта-розрахунку не облікованого об`єму природного газу і його вартості за період з 12:00 год. 01.11.2018 р. по 12:00 год. 27.03.2019 р. На засіданні був присутній представник відповідача. Згідно з описом розрахунку за вказаний період вартість не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу склала 91875,86 грн.

На підставі акта про порушення від 17.01.2019 р. № 197 складено Акт-розрахунок від 25.06.2019 р. необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, згідно з яким до споживача ПП «Вілмос» з приводу виявлених порушень, а саме: робота комерційного ВОГ та його складових в позаштатному режимі донараховано суму збитків, завданих порушенням споживача у розмірі 91875,86 грн., які розраховані на необлікований об`єм природного газу за період з 12:00 год. 01.11.2018 р. по 12:00 год. 27.03.2019 р. за ціною закупівлі природного газу оператором ГРМ, що становить 7408,64 куб.м.

27.06.2019 р. рахунок на оплату № 000197 від 25.06.2019 р. на суму 91875,86 грн. було вручено відповідачу, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення № 0960100852210.

Позивач звернувся до відповідача з претензією № КV-787-1019 від 04.10.2019 р. про сплату заборгованості згідно акта-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, в якій позивач просив перерахувати суму боргу 91875,86 грн. протягом 30 днів з дня отримання даної претензії.

Вказана претензія залишена відповідачем без відповіді та задоволення.

Стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу у розмірі 91875,86 грн., розрахованої на підставі Акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р., є предметом розгляду даної справи.

Пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.

Порядок оформлення актів про порушення, визначених у главі 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, визначається главою 5 цього розділу.

Згідно пп. 5 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить - несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Так, відповідно до п. 1 глави 5 у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Проте, у п. 2 акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. вказано про вид і суть порушення, однак не вказано обставини. Разом з тим, детальне зазначення обставин порушення є одним із реквізитів акта, форма якого наведена у додатку № 16 до Кодексу ГРС.

Згідно з п. 2 глави 5 Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача / несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Отже, Кодекс ГРС передбачає складання акта представником оператора ГРМ, споживача та незаінтересованої особи, а у разі складання акту без споживача - представником оператора ГРМ та незаінтересованої особи.

Однак, з акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. не вбачається, що його складено за присутності незаінтересованої особи, оскільки є підписи лише представників оператора ГРМ та у графі: "з актом про порушення ознайомлений споживач (його представник)" містяться лише ініціали та прізвище представника відповідача, а його підпис відсутній; у графі "з актом про порушення ознайомлені" не поставлено жодних підписів. При цьому, така графа передбачена і додатком 16 Кодексу ГРС, яким встановлено форму акта.

Пунктом 3 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено, що представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відтак, Кодексом ГРС розмежовується поняття «внести зауваження та заперечення» та «викласти мотиви своєї відмови від його підписання».

Відповідно до п. 4 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали:

- або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою;

- або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням.

Згідно з пунктом 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Однак, в Акті про порушення № 197 від 17.01.2019 р. відсутня як відмітка про відмову споживача від підписання акта про порушення, так і підпис споживача.

Відеозйомка для фіксації виявленого порушення чи інших дій та факті, як це передбачено п. 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, не здійснювалась. При цьому, як вже зазначалось, в Акті про порушення № 197 від 17.01.2019 р. у графі "з актом про порушення ознайомлені" не поставлено жодних підписів.

Отже, враховуючи те, що при складанні представниками Оператора ГРМ акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. не дотримано вимоги, встановлені п. 4 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, то акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р., як то встановлено вказаним пунктом, не може вважатися дійсним.

Крім того, пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ передбачено, що Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо нього відповідне рішення.

При складанні Акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

В Акті про порушення № 197 від 17.01.2019 р. у пункті 8 зазначено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде проводити засідання за адресою: смт. Рокитне, вул. Окружна, 1, контактний телефон 5-13-50, а замість зазначення дати проведення засідання вказано - «буде повідомлено». Отже, інформація щодо дати та часу розгляду зазначеного вказаного акта комісією ПАТ «Київоблгаз» відсутня. При цьому, відмітка в Акті про порушення «буде повідомлено» не передбачена Кодексом ГРМ.

Враховуючи викладене, судом встановлено чисельні порушення при оформленні акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р., наслідком яких, як вже зазначалось, є його недійсність.

Відтак, Акт про порушення № 197 від 17.01.2019 р., наданий у підтвердження виявлення факту порушення, не може бути прийнятий судом в якості доказу наявності порушення, що є самостійною підставою для відмови у задоволенні позовних вимог про стягнення з відповідача 91875,86 грн. вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу.

Крім того, відповідно до п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення; при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

Відповідно до пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Як вже зазначалося, акт про порушення складено за порушення передбачене підпунктом 4 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме перевищення діапазону обчислення вузла обліку, в той час, як Акт-розрахунок від 25.06.2019 р. необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, складено до споживача - ПП «Вілмос» з приводу виявленого порушення - робота комерційного ВОГ та його складових в позаштатному режимі, що передбачений підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Отже, Акт-розрахунок від 25.06.2019 р. необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості складено за інше порушення, передбачене пунктом 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, ніж порушення, зазначене в Акті про порушення № 197 від 17.01.2019 р.

Таким чином, розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості у сумі 91875,86 грн. є необґрунтованим, та навіть у разі дійсності акта № 197 від 17.01.2019 р., тоді як судом встановлено його недійсність, у ньому вказано інше порушення, передбачене підпунктом 4 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Крім того, згідно з п. 7 глави 5 та розділу Х Кодексу ГРС на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис; у разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Отже, виявлене порушення усувається у день виявлення порушення, за виключенням випадків неможливості усунути - відсутність засобів чи повноважень.

Доводи позивача, викладені у позові стосовно того, що Кодексом газорозподільних систем не передбачено усунення виявленого порушення в день його виявлення, адже це залежить крім наявності можливості в ПАТ «Київоблгаз», а й наявність згоди у споживача повністю спростовуються п. 7 глави 5 та розділу Х Кодексу ГРС.

Порушення усунуто позивачем не було, про що свідчить запис у пункті 4 Акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р.

Отже, всупереч встановленим вимогам, позивач, нарахувавши відповідачу 91875,86 грн. необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в період з 12-00 год 01.11.2018 р. по 12-00 год 27.03.2019 р., не відключив останнього від системи газопостачання в день виявлення порушення (17.01.2019 р.), у зв`язку з чим було створено штучні умови для збільшення періоду нарахування відповідачу відповідних збитків.

Лише 27.03.2019 р. представником позивача було припинено газопостачання та опломбовано газоспоживний об`єкт, про що складено Акт про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування вхідної засувної арматури газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявністю) від 27.03.2019 р. (з урахуванням виправлення).

Отже, враховуючи недоведеність позивачем факту укладання Типового договору розподілу природного газу саме на об`єкт споживача, де встановлено газоспоживаюче обладнання з типорозміром G2,5, встановлення судом недійсності акта про порушення № 197 від 17.01.2019 р. та необґрунтованість розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, підстави для стягнення з відповідача вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу на суму 91875,86 грн. відсутні.

Таким чином, позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" задоволенню не підлягає.

Судовий збір відповідно до ст.ст. 123, 129 ГПК України покладається на позивача.

Керуючись ст. ст. 123, 129, 240-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" до Приватного підприємства "Вілмос" стягнення 91875,86 грн. вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення з урахуванням приписів, встановлених п. 4 розділу Х «Прикінцевих положень» ГПК України, шляхом подання апеляційної скарги відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

У той же час згідно пункту 17.5 Перехідних Положень ГПК України до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні та касаційні скарги подаються учасниками справи до або через відповідні суди, а матеріали справ витребовуються та надсилаються судами за правилами, що діяли до набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Повний текст рішення складено 13.05.2020 р.

Суддя О.О. Рябцева