Ухвала суду № 88618912, 06.04.2020, Рівненський окружний адміністративний суд

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

06 квітня 2020 року Р і в н еСправа №460/570/20

Рівненський окружний адміністративний суд в складі головуючого судді Дорошенко Н.О., розглянувши в порядку письмового провадження заяву позивача про відвід судді у адміністративній справі за позовом:

ОСОБА_1 доОперативного командування "Захід" Сухопутних військ Збройних Сил України про відвід судді, В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Рівненського окружного адміністративного суду з позовом до Оперативного командування "Захід" Сухопутних військ Збройних Сил України (далі - відповідач), в якому просить: визнати протиправною бездіяльність оперативного командування "Захід" Сухопутних військ Збройних Сил України щодо ненадання та не виплати індексації грошового забезпечення за січень, лютий, березень, квітень 2014 року та березень 2015 року; зобов`язати відповідача нарахувати та виплатити позивачу індексацію грошового забезпечення за січень, лютий, березень, квітень 2014 року та березень 2015 року.

Ухвалою судді Рівненського окружного адміністративного суду Щербакова В.В. від 10.03.2020 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі, визначено справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

02.04.2020 від ОСОБА_1 надійшла заява про відвід головуючого судді Щербакова В.В.

Ухвалою Рівненського окружного адміністративного суду у складі головуючого судді Щербакова В.В. від 03.04.2020 визнано поданий відвід необґрунтованим, а справу передано до відділу документального забезпечення (канцелярії) суду для визнання складу суду для вирішення питання про відвід.

03.04.2020, за наслідками автоматизованого розподілу вищевказаної заяви між суддями, адміністративну справу №460/570/20 передано судді Дорошенко Н.О. для вирішення питання про відвід.

В силу вимог ч.8 ст.40 КАС України, суд розглянув питання про відвід в порядку письмового провадження.

При вирішенні заяви про відвід судді Щербакова В.В. у адміністративній справі №460/570/20, суд встановив та врахував таке.

Заява ОСОБА_1 обґрунтована тим, що розгляд адміністративних справ за його позовами, в тому числі й до відповідача Оперативного командування "Захід" Сухопутних військ Збройних Сил України, здійснювалися суддею Щербаковим В.В. виключно на беззаконні, ігноруванні доводів позивача, що на його думку, свідчить про упередженість даного судді та порушення ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Заявник, зокрема, зазначив, що у справі №817/1643/18 суддя Щербаков В.В упереджено проігнорував:

повне невиконання відповідачем по відношенню до позивача спільних Директивами Міністерства оборони України та Генерального штабу ЗСУ від 26.04.2017 №322/1/5дск, від 25.05.2017 №322/1/6дск;

непроведення відповідачем всупереч нормативно - правовим актам України організаційних заходів, лише відносно позивача; невиконання відповідачем умов контракту з позивачем; протиправність дій відповідача, зокрема в приміщенні суду позивачем було знайдено докази протиправності відповідача, які зареєстровані в журналі вхідних документів відповідача, знайдено реєстрацію рапортів інших військовослужбовців завчасно для проведення організаційних заходів, що від позивача було приховано, натомість відповідач вирвав у позивача з рук журнал реєстрації вхідних документів та втік з приміщення суду у невідомому напрямку, позивачем подано заяву про повторне витребування доказів, натомість суддя Щербаков В .В . упереджено проігнорував заяву, щоб захистити протиправність відповідача, переніс засідання та прийняв рішення про відмову, яке не ґрунтується на нормах законодавства України, та весь текст нормативно - правових актів, які вказані в неправомірному рішенні, не стосується позивача;

те, що відповідач протиправно позбавив позивача військової посади всупереч нормативно - правовим актам України;

те, що відповідач скористався протиправним виведенням позивача поза штат;

те, що відповідач протиправно позбавив позивача половини грошового забезпечення за наслідками своїх протиправних дій;

те, що відповідач всупереч вимог не виконав переважне право позивача у призначенні на іншу посаду в першу чергу; тощо. Упереджено застосував: Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» зі змінами 2018 року, який не підлягав застосуванню; усі норми законодавства щодо проходження кадрової служби, які до позивача жодного відношення не мають, оскільки він ніколи не проходив кадрову військову службу, а лише виключно військову службу за контрактом на посадах офіцерського складу.

Упереджено прийнято рішення суду на невідомих припущеннях, вказано обставини, що не відповідають дійсності, застосовано норми, що не підлягають застосуванню;

Упереджено позбавив права позивача на доступ до правосуддя під час перегляду даної справи за нововиявленими обставинам, ухвалою від 28.12.2019, яку постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 16.03.2020 у справі № 817/1643/18 було скасовано, що викликає сумніви у неупередженості або об`єктивності судді.

Крім того, в заяві про відвід зазначено, що у справі №460/3876/19 суддя Щербаков В.В упереджено позбавив позивача права на доступ до правосуддя, ухвалою від 28.12.2019 повернуто позовну заяву.

Крім того, у справі №460/964/19 суддя Щербаков В.В упереджено: продовжено час для прийняття рішення, у зв`язку з чим за неналежне виконання звернення відповідачем розгляд справи здійснювався не за правилами скороченого позовного провадження, а за правилами загального провадження; знехтував вимоги законодавства України, зокрема Закону України «Про звернення громадян», відступ від нормативно правових актів України нічим не обґрунтовано; надумано, що звернення позивача не є зверненням в розумінні Закону України «Про звернення громадян»; проігноровано пункт 1 Указу Президента України «Про першочергові заходи щодо забезпечення реалізації та гарантування конституційного права на звернення до органів державної влади та органів місцевого самоврядування» від 07.02.2008 №109/2008; прийняв незаконне та необґрунтоване рішення, яким відмовив у позові повністю; прийняв ухвалу в порядку виконання судового рішення лише для захисту протиправних дій відповідача з метою позбавлення позивача можливості оскаржувати ухвалу в суді апеляційній інстанції.

Крім того, у справі №460/897/20 суддя Щербаков В.В. упереджено в ухвалі від 24.02.2020 про залишення позовної заяви без руху вказав, що позивач дізнався про порушення своїх прав свобод та інтересів ще на момент підготовки та звернення до суду із позовними заявами у справах №460/1560/19, №460/1590/19, №460/1785/19, №460/1786/19, а тому позовну заяву подано після закінчення шестимісячного строку для звернення до суду.

З наведених підстав позивач вважає, що за умови повної відсутності довіри до судді Щербакова В.В., розгляд ним будь-якої справи є неприйнятний та неприпустимий.

Оцінюючи наведені підстави для відводу судді, суд враховує таке.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визначено, що кожен має право на справедливий розгляд його справи незалежним і безстороннім судом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

Таким чином, важливим питанням для реалізації механізму відводу судді є саме об`єктивне та обґрунтоване підтвердження прямої чи опосередкованої заінтересованості судді в результаті розгляду справи, а також наявність законних сумнів у неупередженості такого судді.

Підстави для відводу судді встановлені статтями 36, 37 КАС України.

За правилами частин першої та другої статті 36 КАС України суддя не може брати участі в розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу): 1) якщо він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі; 2) якщо він прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи; 3) якщо він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді; 5) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу.

Суддя підлягає відводу (самовідводу) також за наявності обставин, встановлених статтею 37 цього Кодексу, а саме обставин щодо недопустимості повторної участі судді в розгляді справи.

Таким чином, підстави для відводу, у тому числі самовідводу судді, можна умовно поділити на безумовні - ті, що чітко визначені законом, й оціночні - які вимагають оцінки.

Так, безумовними є наступні підстави: 1) якщо суддя брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі; 2) якщо суддя є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу; 3) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу; 4) підстави, встановлені статтею 37 КАС України. Наявність цих юридичних фактів достатньо для того, щоб суддя був відведений.

До оціночних підстав належать такі підстави, як: 1) якщо суддя прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи; 2) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді.

Для відводу судді за наявності обставин, які викликають сумнів у неупередженості судді, необхідно обґрунтувати наявність обставин, які об`єктивно можуть вказувати на можливу упередженість судді.

Тобто, в даному випадку особа, яка заявляє відвід судді із вказаних підстав, повинна навести конкретні факти такої заінтересованості, упередженості, необ`єктивності судді при розгляді конкретної судової справи та підтвердити їх відповідними доказами, що дають підставу для застосування даної норми.

Статтею 2 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" встановлено, що рішення Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) є обов`язковими для виконання Україною. У статті 17 вказаного Закону прямо закріплюється, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Частина перша статті 6 Конвенції містить вимоги щодо неупередженості суду. Так ЄСПЛ розрізняє чи в конкретній справі суддя забезпечує достатню гарантію, щоб виключити підозру в його упередженості (рішення у справах Piersac vs Belgium, Grieves vs UK). Крім того, згідно з принципом, який є стабільним та викладений в Рішенні ЄСПЛ по справі Le Comte, Van Leuven i De Meyere vs Belgium, суд має бути неупередженим і безстороннім.

У пунктах 49, 50, 52 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Білуха проти України" (заява № 33949/02) зазначено, що "у кожній окремій справі слід вирішувати, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та ступінь, що свідчать про небезсторонність суду". Стосовно відводу (як права сторони його ініціювати) вказано, що "особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного". Безумовно, сторони можуть побоюватися, що суддя є небезстороннім, але "вирішальним є те, чи можна вважати такі побоювання об`єктивно обґрунтованими".

Заявником до заяви про відвід судді не долучено жодного доказу на підтвердження та обґрунтування факту прямої чи опосередкованої заінтересованості судді Щербакова В.В. в результаті розгляду справи чи обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності такого судді.

Водночас, обставини, зазначені позивачем у заяві про відвід судді Щербакова В.В., є лише висловленням власної думки (судження) особи, що не може породжувати жодного рішення у справі, на відміну від висновків, сформованих судом за результатами безпосереднього, всебічного, повного та об`єктивного дослідження доказів та доводів, наданих сторонами і третіми особами, а відтак, не вказують на будь-яку упередженість чи зацікавленість судді у результатах судового розгляду.

Тому, не є підставами для відводу судді заява, яка містить лише припущення про існування відповідних обставин, не підтверджених належними і допустимими доказами.

При цьому, незгода позивача із судовими рішеннями у інших судових справах, розгляд яких здійснювався або здійснюється на даний час за головування судді Щербакова В.В., не може бути підставою для відводу судді у даній адміністративній справі та не може свідчити про наявність законних сумнівів щодо безсторонності та незалежності розгляду такої справи судом, як того вимагає Конвенція про захист прав людини і основоположних свобод, практика Європейського суду та вимоги національного законодавства.

Відповідно до частини четвертої статті 36 КАС України, незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Крім того, для відведення судді в разі наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності, необхідно обґрунтувати наявність таких обставин, які об`єктивно можуть вказувати на можливу упередженість судді.

З огляду на викладене, заява про відвід головуючого судді Щербакова В.В. до задоволення не підлягає.

Керуючись статтями 36-41, 248, 256 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

У Х В А Л И В:

Відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_1 про відвід головуючого судді Щербакова В.В. у справі №460/570/20.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення (підписання суддею).

Ухвала окремо не оскаржується. Заперечення на ухвалу можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду.

Суддя Дорошенко Н.О.