Постанова № 8783255, 25.12.2009, Рівненський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 2а-5927/09/1770

25 грудня 2009 року 11год. 10хв. м. Рівне Рівненський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів: Юрчука М.І. (головуючий), суддів Дудар О.М., Друзенко Н.В. за участю секретаря судового засідання Минько Н.З. та сторін і інших осіб, які беруть участь у справі:

позивача: представник Дзюбак В.Ф., представник Білик М.В.

відповідача: представник Абаджан А.В.

третьої особи:< Текст >

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомДержавної податкової інспекції у м.Рівне

доПриватного підприємства "Дніпро-плюс"

про застосування фінансових санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат, які стягнути до Державного бюджету України, конфіскацією грального обладнання, стягнення до Державного бюджету України прибутку (доходу) від проведення азартних ігор в сумі 15975,00грн. , -

ВСТАНОВИВ :

Позивач - Державна податкова інспекції у м.Рівне звернулася до Рівненського окружного адміністративного суду з позовом про застосування до відповідача фінансових санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат та стягнення їх до Державного бюджету України, конфіскацією грального обладнання, гральних фішок згідно акту опису, стягнення до Державного бюджету України прибутку (доходу) від проведення азартних ігор в сумі 24722,00 грн. та 2603, 00 доларів США за порушення ним Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні".

В процесі розгляду справи позивач використав процесуальне право в частині зменшення позовних вимог. Зменшуючи позовні вимоги в частині стягнення до Державного бюджету України прибутку (доходу) від проведення азартних ігор лише в сумі 15975,00грн. позивач зазначає, що під час проведення оперативних заходів разом із коштами, які знаходилися у касі грального закладу (15975,00грн.) знаходилися і особисті кошти керівника позивача в сумі 8747грн. та 2603, 00 доларів США.

В обґрунтування позовних вимог представники позивача зазначили, що після прийняття та набуття чинності Законом України "Про заборону грального бізнесу в Україні" в чергову частину ДПА в Рівненській області надійшло повідомлення про організацію та проведення у м.Рівне за адресою вул.Соборна, 227 (у приміщенні гарнізонного будинку офіцерів) азартних ігор, ймовірно у казино.

Вказана інформація була зареєстрована у КОІЗП ДПА у Рівненській області.

З метою перевірки були проведені оперативні заходи, за результатами якої було підтверджено функціонування казино, як заклад у якому були створені умови для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор після набуття чинності Законом України "Про заборону грального бізнесу в Україні": наявність ігрових столів, фішок, учасників азартних ігор, обслуговуючого персоналу, грошових коштів у касі грального закладу.

Працівниками ДПА в Рівненській області були проведені процесуальні дії по відібранню пояснень в присутніх громадян; опису та вилученню грального обладнання, фішок; вилучення інших предметів із грального закладу.

На думку податкового органу все це свідчить про організацію та проведення азартних ігор, за що передбачена відповідальність статтею 3 Законом України "Про заборону грального бізнесу в Україні". Санкції застосовуються за рішенням суду.

Просить позов задовольнити.

Відповідач не подав письмового заперечення на адміністративний позов. В усному порядку позовні вимоги заперечує. В обґрунтування позовних вимог зазначає, що насправді у приміщенні за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227 не функціонував гральний заклад - казино. У даному приміщенні проводилася вечірка працівників. Гральне обладнання вивезене не було, оскільки відсутні умови для його зберігання. За словами керівника підприємства відповідача та одночасно засновника А.Абаджана приміщення планувалося перепрофілювати у заклад громадського харчування. З цією метою були і надані під звіт кошти у сумі 15975,00грн. для закупівлі відповідного інвентарю, посуду тощо.

На думку представника відповідача всі обставини, які викладені у позові - не відповідають дійсності.

Окремо обурився діями працівників податкової міліції, які фактично знищили частину майна, товарів, які на момент проведення оперативних заходів знаходилися у приміщенні за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227.

Просить в позові позивачу відмовити за безпідставністю та необґрунтованістю повністю.

Позивачем у позовній заяві заявлялося клопотання, яке представник в судовому засіданні підтримав та настояв на його розгляді, про вжиття заходів забезпечення адміністративного позову, у задоволенні якого було судом відмовлено ухвалою від 04.09.09р. (а.с.57-58).

Судом задоволено повністю клопотання позивача про залучення до матеріалів даної справи речового доказу - оптичного компакт-диску DVD+R 4,7 GB марки DATEX Provide your success №5W281 із аудіовізуальною інформацією про обставини, що мають значення для справи, та частково клопотання позивача про виклик свідків у судове засідання - працівників УПМ ДПА у Рівненській області, які безпосередньо приймали участь в оперативних заходах та відбирали пояснення у осіб, що були присутні в приміщенні грального закладу.

Заслухавши у відкритому судовому засіданні пояснення представників сторін, дослідивши подані ними письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд прийшов до висновку, що

Суд виходив з такого.

Як вбачається із матеріалів справи в Книзі обліку інформації про злочин УПМ ДПА в Рівненській області за №64 від 13 серпня 2009 року зареєстровано рапорт ст. о\у з ОВС штабу УПМ ДПА в Рівненській області ст.лейтенанта податкової міліції А.А. Плотка про отримання повідомлення щодо факту роботи грального закладу в м.Рівне по вул.Соборна, в приміщенні колишнього казино «АNТЕ» (а.с.14).

З метою перевірки матеріалів, зареєстрованих в КОіЗП за №64 від 13.08.2000 року, 15.08.09р. в нічний час черговою слідчо-оперативною групою УПМ ДПА в Рівненській області було здійснено виїзд за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227.

Після проникнення до приміщення після застосування спеціальних засобів (оскільки працівники грального закладу відмовилися добровільно впустити працівників слідчо-оперативної групи УПМ ДПА в Рівненській області) було встановлено шляхом огляду та складання протоколу огляду (а.с.15-24, 25-26) факт здійснення грального бізнесу:

- функціонував стіл-рулетка із розміщенням на його ігровому полі ставок та функціонуючим електронним табло;

- наявні два столи для гри в покер;

- присутні громадяни, які відрекомендувалися як працівники грального закладу, та у яких відібрані пояснення: Кравчук О.І. (а.с.29), Омелянюк В.В. (а.с.30), Поліщук М.В. (а.с.31), Андрощук Р.Л. (а.с.32), Ямчук Н.В. (а.с.33), Котелюк В.О. (а.с.34), Баламутов Р.В. (а.с.35), Жирун М.В. (а.с.36);

- присутні громадяни, які відрекомендувалися як гравці, та у яких відібрані пояснення: Ярмощук В.С. (а.с.27), Журавель Ю.В. (а.с.28).

Касир Омелянюк В.В. подала 15.08.09р. заяву про добровільну видачу коштів із каси в сумі 15975грн., як таких, що отримані від реалізації фішок (а.с.37), номінал купюр яких описаний у протоколі добровільної видачі грошових купюр від 15.08.09р. ля гри в покер та рулетку (а.с.38-39).

Особа, яка була присутня у залі як гравець - громадянин Ярмощук В.С. добровільно видав працівникам УПМ ДПА в Рівненській області фішки, про що складений однойменний протокол від 15.08.09р. (а.с.40).

Опитані на момент проведення оперативних заходів присутні Темнов В.В. (а.с.41) та Бекункевич О.В. (а.с.42) пояснили, що участі у жодній із азартних ігор вони не приймали, одночасно підтвердивши своїми поясненнями, що у приміщенні, у якому вони перебували (м.Рівне, вул.Соборна, 227) дійсно функціонувало казино.

Викликані в судове засідання свідки Вабіщевич О.Г., Попів Б.І., Сергійчук В.А. підтвердили, що у ніч з 14.08.09р на 15.08.09р. вони були присутні у складі слідчо-оперативної групи по припиненню незаконної діяльності закладу грального бізнесу.

Свідки, кожен окремо відповідаючи на запитання суду "Що ви можете повідомити суду про проведення слідчо-оперативних заходів 15.08.09р. в приміщенні за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227", дали свідчення, що приміщення за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227 було обладнано як казино: наявний стіл для гри в рулетку, столи для гри в покер; на столі для гри в рулетку знаходилися гральні фішки; над цим же столом було увімкнуте табло із результатами гри.

Свідки Вабіщевич О.Г., Попів Б.І., Сергійчук В.А., кожен окремо додатково пояснив, що вони відбирали пояснення у громадян, які були присутні у залі, які відрекомендувалися одні як працівника казино, інші - гравці, або особи, які перебували без певної мети. У момент відібрання пояснень ні до працівників грального закладу, ні до інших присутніх у залі не застосовувались заходи ні психологічного, ні психічного а тим більше ні фізичного впливу. Працівники грального закладу пояснювали, що дійсно має місце функціонування закладу грального бізнесу - казино.

Будь-яких ознак, що у залі проходила приватна вечірка, свідки не помітили.

Представник відповідача Абаджан А.В. заперечив факт функціонування за адресою у м.Рівне, вул.Соборна, 227 казино, зазначив, що він як власник та керівник підприємства, який орендує це приміщення, діяльність казино зупинив після набрання чинності Законом України "Про заборону грального бізнесу в Україні".

На момент перевірки працівниками УПМ ДПА в Рівненській області у приміщенні колишнього казино проходила приватна вечірка осіб, які були колишніми працівниками казино. Обладнання (столи, табло, фішки) не було демонтовано по причині відсутності місця та умов зберігання. Грошові кошти у сумі 15975грн., які добровільно були видані Омелянюк В.В., це власні кошти Абаджана А.В., які він передав цій особі для придбання інвентарю та посуду для організації закладу громадського харчування - кафе чи ресторану.

В обґрунтування своїх тверджень надав заяви (у копіях) від громадян Омелянюк В.В., Жирун М.В., Андрощука Р.Л., Котелюк В.О. (а.с.63-66, 103), Кравчука О.І., Баламутова Р.В., Темнова В.В., Коваля В.П., Ямчук Н.В., Ярмощука В.С.(а.с.97-102).

З метою остаточного з'ясування статусу приміщення під час проведення слідчо-оперативних заходів 15.08.09р. (заклад грального бізнесу чи заклад громадського харчування) за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227 судом було оглянуто аудіовізуальну інформацію, що містилася на оптичному компакт-диску DVD+R 4,7 GB марки DATEX Provide your success №5W281, як речовому доказі.

Наявні на оптичному компакт-диску DVD+R 4,7 GB марки DATEX Provide your success №5W281 три аудіовізуальні файли Kazyno_Rivne_01 (формат відео - AVI, формат аудіо - MPEG Layer-3, об'єм інформації - 60623208 байт), Kazyno_Rivne_02 (формат відео - AVI, формат аудіо - MPEG Layer-3, об'єм інформації - 89495988 байт), Kazyno_Rivne_03 (формат відео - AVI, формат аудіо - MPEG Layer-3, об'єм інформації - 174560748 байт) в узагальненій папці Kazyno_Rivne підтверджують статус приміщення за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227 як заклад грального бізнесу.

Оглянуті аудіовізуальні файли на оптичному компакт-диску DVD+R 4,7 GB марки DATEX Provide your success №5W281 опосередковано підтверджують факт проведення азартної гри у момент проведення слідчо-оперативних заходів 15.08.09р. Залишені на столах фішки, які не ідентифіковані стосовно особи, яка їх виклала на ігровому полі у якості ставки; увімкнуте ігрове табло про результати гри в рулетку.

Надані докази позивачем (письмові, в тому числі добровільна видача ігрових фішок різного номіналу одним із гравців (Ярмощуком В.С.) та речові) та відібрані пояснення у свідків Вабіщевича О.Г., Попіва Б.І., Сергійчука В.А. спростовують доводи представника відповідача, що у приміщенні за адресою м.Рівне, вул.Соборна, 227 не функціонував заклад грального бізнесу, а уньому проводилася лише приватна вечірка.

Таким чином позивачем доведено, що приватним підприємством "Дніпро-плюс", як суб'єктом господарювання, були створені умови для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор.

Створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор підпадає під визначення "організація і проведення азартних ігор" (пункт 4 абзацу 1 статті 1 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні"). А діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку підпадає під поняття "гральний бізнес" (пункт 1 абзацу 1 статті 1 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні").

Відповідно до статті 2 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

Цей закон набрав чинності із дня опублікування (публікації: Голос України, 2009, 06, 25.06.2009 N 116; Урядовий кур'єр, 2009, 06, 25.06.2009 N 112; Офіційний вісник України, 2009, N 48 (06.07.2009), ст. 1609; Відомості Верховної Ради України, 2009, N 38 (18.09.2009), ст. 536) - тобто з 25.06.2009р.

За змістом статті 3 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України.

Застосування санкцій, зазначених у частині першій цієї статті, здійснюється за рішенням суду, ухваленого за позовом органів державної податкової служби.

З огляду на зазначене позовні вимоги позивача (з урахуванням уточнення позовних вимог в частині їх зменшення) підлягають задоволенню частково в частині застосування до відповідача фінансової санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат, що становить 5952000грн. з конфіскацію грального обладнання, а саме, столи для гри в покер - 2 шт., стіл для гри в рулетку - 1 шт., гральних фішок та стягнення в дохід Державного бюджету України прибуток (дохід) від проведення азартних ігор в сумі 15975,00 грн.

В частині позовних вимог про стягнення в дохід Державного бюджету України застосованих фінансових санкцій у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат позивачу слід відмовити, оскільки нормою статті 3 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" не передбачено саме такого порядку, який податковий орган зазначає у позовній заяві.

Керуючись статтями 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-ПОСТАНОВИВ:

Позов задовольнити частково.

Застосувати до відповідача - Приватного підприємства "Дніпро-плюс" (вул.Соборна,227, м.Рівне,33001, р/р 260086097, в Рівненській обласній дирекції "Райфайзен Банк Аваль", МФО 333327, код ЄДРПОУ (ідентифікаційний номер підприємницької діяльності) - 33001247) за порушення вимог ст.2 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні" фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат, що становить 5952000грн. з конфіскацію грального обладнання, а саме, столи для гри в покер - 2 шт., стіл для гри в рулетку - 1 шт., гральні фішки:

1.Круглі жетони синього кольору з написом в середині «Сasino 1000 casino»в кількості 27 шт.

2.Круглі жетони рожевого кольору з написом в середині «Сasino 500 casino»в кількості 41 шт.

3.Круглі жетони вишневого кольору з написом в середині «Сasino 5 casino»в кількості 225 шт.

4.Круглі жетони зеленого кольору з написом в середині «Сasino 25 casino»в кількості 231 шт.

5.Круглі жетони чорного кольору з написом в середині «Сasino 100 casino»в кількості 212 шт.

6.Круглі жетон бежевого кольору в кількості 31 шт.

7.Круглі жетони рожевого кольору в кількості 170 шт.

8.Круглі жетони зеленого кольору в кількості 107 шт.

9.Круглі жетони коричневого кольору в кількості 148 шт.

10.Круглі жетони синього кольору в кількості 181 шт.

11.Круглі жетони бурого кольору в кількості 1 шт.

12.Круглі жетони чорного кольору в кількості 78 шт.

13.Круглі жетони чорного кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

14.Круглі жетони червоного кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

15.Круглі жетони блакитного кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

16.Круглі жетони коричневого кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 80 шт.

17.Круглі жетони світло зеленого кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

18.Круглі жетони рожевого кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

19.Круглі жетони бежевого кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 200 шт.

20.Круглі жетони коричневого кольору з зображенням чотирилисника білого кольору в кількості 119 шт.

21.Круглі жетони фіолетового кольору з написом в середині «Сasino 500 casino»в кількості 81 штуки;

22.Круглі жетони блакитного кольору з написом в середині «Сasino 1000 casino»в кількості 25 штук;

23.Круглі жетони жовтого кольору з написом в середині «Сasino 2,5 casino»в кількості 38 штук;

24.Круглі жетони оранжевого кольору з написом в середині «Сasino 2,5 casino»в кількості 100 шт.

25.Круглі жетони бузкового кольору в кількості 2 шт.

26.Круглі жетони рожевого кольору із зображенням пальми в середині в кількості 5 штук;

27.Круглі жетони сірого кольору із зображенням пальми в середині в кількості 2 штуки:

Стягнути з Приватного підприємства "Дніпро-плюс" (вул.Соборна, 227, м.Рівне, 33001, р/р 260086097, в Рівненській обласній дирекції "Райфайзен Банк Аваль", МФО 333327, код ЄДРПОУ (ідентифікаційний номер підприємницької діяльності) - 33001247) на користь Державного бюджету України прибуток (дохід) від проведення азартних ігор в сумі 15975,00 грн.

В решті позову - відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не було подано. Якщо заяву про апеляційне оскарження було подано, але апеляційна скарга не була подана у встановлений строк, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Постанова може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції, який ухвалив постанову. Заява про апеляційне оскарження подається протягом 10-ти днів з дня складання постанови в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом 20-ти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя                                                   Юрчук М.І.

Суддя                                                   Дудар О.М.

Суддя                                                   Друзенко Н.В.

Постанова складена в повному обсязі 04.01.10р.