Рішення № 87765434, 21.02.2020, Житомирський окружний адміністративний суд

ЖИТОМИРСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2020 року м. Житомир справа № 240/11056/19

категорія 106030000

Житомирський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Черняхович І.Е., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Житомирській області про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії,

встановив:

До Житомирського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 (далі - позивач) з позовом до Головного управління Національної поліції в Житомирській області (далі - відповідач), в якому просить:

- визнати протиправною бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області щодо не встановлення, не нарахування та не виплати йому надбавка за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016.

- визнати протиправною бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області щодо припинення, не нарахування та не виплати йому надбавка за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу в повному обсязі за період з 01.12.2016 по 31.03.2018 року;

- визнати протиправною бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області щодо не нарахування та не виплати йому доплати за службу в нічний час у розмірі 35 відсотків посадового окладу з розрахунку за кожну годину служби в нічний час за період з 07.11.2015 року по 31.03.2018 року;

- зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області встановити, нарахувати та виплати йому надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016;

- зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області нарахувати та виплатити йому надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу в повному обсязі за період з 01.12.2016 по 31.03.2018 року;

- зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області нарахувати та виплатити йому доплату за службу в нічний час у розмірі 35 відсотків посадового окладу з розрахунку за кожну годину служби в нічний час за період з 07.11.2015 року по 31.03.2018 року.

В обґрунтування заявлених позовних вимог ОСОБА_1 зазначив, що з 07.11.2015 по 31.03.2018 проходив службу на посаді оперуповноваженого КП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області та був звільнений за власним бажанням. Однак, позивач вказує, що під час проходження служби Головне управління Національної поліції в Житомирській області протиправно не нараховувало та не виплачувало йому надбавку за роботу в умовах режимних обмежень та доплату за службу в нічний час, у зв`язку з чим він звернувся з даним позовом до суду.

Ухвалою судді 21 жовтня 2019 року відкрито провадження у справі №240/11056/19 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче судове засідання на 11 листопада 2019 року. Крім того, 21 жовтня 2019 року судом було винесено ухвалу про витребування у Головного управління Національної поліції в Житомирській області доказів та зобов`язано управління надати до суду витребувані документи в підготовче судове засідання по справі, що призначене на 11 листопада 2019 року.

Разом з тим, 11 листопада 2019 року представником Головного управління Національної поліції в Житомирській області до відділу документального забезпечення суду було подано клопотання про продовження строку для виконання вимог ухвали від 21.10.2019 про витребування доказів. В обґрунтування клопотання зазначено, що специфіка отримання інформації, пов`язаної з виконанням обов`язків в умовах режимних обмежень та необхідність опрацювання великого масиву документів, обумовлює необхідність продовження строку на виконання вимог ухвали про витребування доказів.

За наслідками розгляду вказаного клопотання судом було винесено ухвалу від 13 листопада 2019 року, якою Головному управлінню Національної поліції в Житомирській області продовжено вказаний в ухвалі від 21 жовтня 2019 року строк для надання витребуваних судом документів на 10 днів з дня вручення йому цієї ухвали.

Також 11 листопада 2019 року до відділу документального забезпечення суду надійшов відзив Головного управлінню Національної поліції в Житомирській області на позовну заяву ОСОБА_1 , в якому відповідач зазначив, що позов є безпідставним та необґрунтованим. Свою позицію відповідач аргументував тим, що позивачу згідно наказу ГУНП від 30.11.2015 №15 о/с дск надавався доступ до інформації із ступенем секретності "цілком таємно" та "таємно" за формою два, оскільки позивач на той час перебував на номенклатурній посаді, яка потребувала оформлення такого доступу. Наказом ГУНП в Житомирській області від 01.11.2016 №79 о/с дск позивачу було встановлено надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за займаною посадою. Однак, відповідно до Положення про види, розміри і порядок надання компенсації громадянам у зв`язку з роботою, яка передбачає доступ до державної таємниці, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 15.06.1994 №414, та Порядку та умовами виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання, затвердженого наказом МВС України від 06.04.2016 №260, надбавка за роботу в умовах режимних обмежень встановлюється лише тим особам, які постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю. Оскільки позивач працював з таємними документами лише в листопаді 2016 року та частково у грудні 2016 року, за що останньому була нарахована відповідна надбавка. Водночас доказів на підтвердження того, що в період з 30.11.2015 по 31.10.2016 та з 01.01.2017 по 31.03.2018 позивач працював з таємними документами, за що мав отримувати 15% надбавку до посадового окладу за роботу з таємними документами, ОСОБА_1 до позовної заяви не додав. З огляду на зазначене відповідач вважає, що сама по собі наявність допуску та доступу до роботи з інформацією, що містить ступінь "цілком таємно" і "таємно" не є підставою для включення вказаної надбавки до грошового забезпечення.

З приводу позовних вимог ОСОБА_1 щодо виплатити доплати за службу в нічний час відповідач повідомив, що облік фактичного часу служби в нічний час для нарахування доплати здійснюється шляхом оформлення довідки обліку несення поліцейськими служби в нічний час за формою, визначеною у додатку 1 до Порядку та умовами виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання, затвердженого наказом МВС України від 06.04.2016 №260. Враховуючи вищезазначене, Головне управлінню Національної поліції в Житомирській області повідомило, що в період проходження служби і до звільнення зі служби позивачу виплачувались всі види грошового забезпечення, виплата яких передбачена законом, а тому просило відмовити в задоволенні позову в повному обсязі (а.с.39-44).

В підготовчому судовому засіданні, що відбулося 11 листопада 2019 року за участю сторін, було оголошено перерву до 10:00 12 грудня 2019 року.

Протокольною ухвалою суду, винесеною без виходу до нарадчої кімнати та занесеною до протоколу судового засідання від 12.12.2019 було закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті. В судовому засіданні ОСОБА_1 позовні вимоги підтримав, натомість представник відповідача проти позову заперечував з підстав, зазначених у відзиві на позовну заяву.

Після заслуховування позиції сторін в судовому засідання було оголошено перерву до 15 січня 2020 року о 10:00.

В судовому засіданні, що відбулося 15 січня 2020 року судом було досліджено наявні у матеріалах справи докази. В подальшому протокольною ухвалою суду, винесеною без виходу до нарадчої кімнати та занесеною до протоколу судового засідання від 15.01.2020 було перейдено до подальшого розгляду справи в порядку письмового провадження.

Ухвалою суду від 03.02.2020 у Коростишівського ВП Головного управління Національної поліції в Житомирській області було витребувано інформацію щодо складання та надсилання до Головного управління Національної поліції в Житомирській області довідок обліку несення ОСОБА_1 служби в нічний час за період з 07.11.2015 по 31.03.2018, передбачених Додатком 1 до "Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання", затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06.04.2016 № 260, а у Головного управління Національної поліції в Житомирській області було витребувано інформацію щодо отримання від Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області довідок обліку несення ОСОБА_1 служби в нічний час за період з 07.11.2015 по 31.03.2018.

06 лютого 2020 року на електронну адресу суду від Коростишівського ВП Головного управління Національної поліції в Житомирській області надійшла витребувана судом інформація. Натомість, Головне управління Національної поліції в Житомирській області виконало вимоги ухвали від 03.02.2020 та надало витребувану інформацію до відділу документального забезпечення суду 07 лютого 2020 року.

Відповідно до норм ст.ст. 257, 262 КАС України дана адміністративна справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання та повідомлення (виклику) учасників справи.

Згідно з ч. 5 ст. 250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

Судом встановлено, що в період з 07.11.2015 по 31.03.2018 ОСОБА_1 проходив службу на посаді оперуповноваженого КП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області.

Відповідно до вимог Закону України "Про державну таємницю", Порядку організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18 грудня 2013 року №939, номенклатури посад працівників Коростишівського відділу поліції ГУНП в Житомирській області, перебування на яких потребує оформлення допуску та надання доступу до державної таємниці, наданого дозволу на провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею, і на підставі наданих Управлінням Служби безпеки України допусків Головним управління Національної поліції у Житомирській області був виданий наказ від 30.11.2015 №15 о/с дск, яким оперуповноваженому Коростишівського ВП старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1 було надано доступ до державної таємниці (для роботи з інформацією, що має ступені секретності "Цілком таємно" та "Таємно" (том 3 а.с.127).

На підставі наказу Головного управління Національної поліції у Житомирській області від 01.11.2016 №79 о/с старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1 була встановлена надбавка в розмірі 15 відсотків до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень (том 3 а.с.128).

З наявної у матеріалах справи довідки від Головного управління Національної поліції у Житомирській області від 26.06.2019 №722/29/01.2019 вбачається, що за період проходження служби з 07.11.2015 по 31.03.2018 вищезазначена надбавка за роботу в умовах режимних обмежень виплачувалась позивачу в листопаді 2016 року в розмірі 360,00 грн. та в грудні 2016 року в розмірі 92,90 грн. (том 1 а.с.22).

Крім того, ОСОБА_1 зазначає, що в період з 07.11.2015 по 31.03.2018 він залучався до виконання обов`язків служби в нічний час, однак передбачену за це доплату за службу в нічний час він не отримував.

Відповідно до наказу Головного управління Національної поліції в Житомирській області (по особовому складу) від 30.03.2018 №66 о/с старшого лейтенанта поліції ОСОБА_1 відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 77 (за власним бажанням) Закону України "Про Національну поліцію" було звільнено зі служби в поліції (том 1 а.с.18).

У зв`язку з тим, що за період проходження служби з 07.11.2015 по 31.03.2018 позивачу не нараховувалась та не виплачувалась надбавка за роботу в умовах режимних обмежень та доплата за службу в нічний час, він 14 червня 2019 року звернувся з відповідною заявою до начальника Головного управління Національної поліції в Житомирській області (том 1 а.с.19).

За наслідками розгляду вищезазначеної заяви, Головне управління Національної поліції в Житомирській області листом від 18.07.2019 №Н-7/105/26-2019 повідомило ОСОБА_1 , що доплата за службу в нічний час у період з 2015-2018 роки йому не виплачувалась у зв`язку з відсутністю у фінансовому підрозділі ГУНП в Житомирській області документів щодо фактичного часу несення ним служби в нічний час, як це визначено в п. 11 розділу ІІ "Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання", затвердженого наказом МВС України від 06.04.2016 року № 260 (том 1 а.с.21).

Бездіяльність Головного управління Національної поліції в Житомирській області щодо не нараховування та не виплати ОСОБА_1 надбавки за роботу в умовах режимних обмежень та доплати за службу в нічний час стала підставою для звернення позивача з даним позовом до суду.

Вирішуючи спірні правовідносини, суд виходить з наступного.

За змістом частин 1 та 4 статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом.

Правові засади організації, та діяльності Національної поліції України, статус поліцейських, а також порядок проходження служби в Національній поліції України визначено Законом України "Про Національну поліцію" від 02.07.2015 року № 580-VІІІ (далі - Закон № 580-VІІІ).

Згідно частини 1 статті 1 Закону №580-VIII (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) Національна поліція України (поліція) - це центральний орган виконавчої влади, який служить суспільству шляхом забезпечення охорони прав і свобод людини, протидії злочинності, підтримання публічної безпеки і порядку.

За правилами частини 1 статті 3 Закону №580-VIII у своїй діяльності поліція керується Конституцією України, міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цим та іншими законами України, актами Президента України та постановами Верховної Ради України, прийнятими відповідно до Конституції та законів України, актами Кабінету Міністрів України, а також виданими відповідно до них актами Міністерства внутрішніх справ України, іншими нормативно-правовими актами.

Згідно частини 1 статті 59 Закону №580-VIII служба в поліції є державною службою особливого характеру, яка є професійною діяльністю поліцейських з виконання покладених на поліцію повноважень.

Відповідно до статті 60 Закону №580-VIII проходження служби в поліції регулюється цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Статтею 91 Закону № 580-VІІІ встановлено, що особливий характер служби в поліції містить такі спеціальні умови для певних категорій поліцейських: 1) службу у святкові та вихідні дні; 2) службу позмінно; 3) службу з нерівномірним графіком; 4) службу в нічний час.

Розподіл службового часу поліцейських визначається розпорядком дня, який затверджує керівник відповідного органу (закладу, установи) поліції.

Для поліцейських установлюється п`ятиденний робочий тиждень з двома вихідними днями, а для курсантів (слухачів) вищих навчальних закладів із специфічними умовами навчання, які готують поліцейських, - шестиденний робочий тиждень з одним вихідним днем.

Вихідні, святкові та неробочі дні є днями відпочинку для всіх поліцейських, крім залучених до виконання службових обов`язків.

Поліцейським, які виконували службові обов`язки у вихідні, святкові та неробочі дні, крім поліцейських, які працюють у змінному режимі, відповідний час для відпочинку в порядку компенсації надається протягом двох наступних місяців.

На підставі частини 1 статті 94 Закону України "Про Національну поліцію" поліцейські отримують грошове забезпечення, розмір якого визначається залежно від посади, спеціального звання, строку служби в поліції, інтенсивності та умов служби, кваліфікації, наявності наукового ступеня або вченого звання.

Порядок виплати грошового забезпечення визначає Міністр внутрішніх справ України.

Згідно пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 №988 Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції (далі - Постанова №988) грошове забезпечення поліцейських складається з посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, які мають постійний характер), премії та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Відповідно підпункту 3 пункту 5 Постанови №988 визначено обов`язок виплачувати доплату за службу в нічний час - у розмірі 35 відсотків посадового окладу з розрахунку за кожну годину служби в нічний час.

За змістом статті 94 Закону України "Про Національну поліцію" та Постанови №988 Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції з метою впорядкування структури та умов грошового забезпечення поліцейських та курсантів вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання, які здійснюють підготовку поліцейських наказом МВС України від 06.04.2016 року № 260 був затверджений Порядок та умови виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання (далі - Порядок та умови № 260)

Відповідно до пункту 3 Розділу І Порядку № 260 грошове забезпечення поліцейських визначається залежно від посади, спеціального звання, стажу служби в поліції, інтенсивності та умов служби, кваліфікації, наукового ступеня або вченого звання. До складу грошового забезпечення входять: 1) посадовий оклад; 2) оклад за спеціальним званням; 3) щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, які мають постійний характер); 4) премії; 5) одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Пунктом 20 розділу І "Загальні положення" Порядку № 260 встановлено, що за виконання службових обов`язків понад установлений службовий час, у вихідні, святкові та неробочі дні грошове забезпечення поліцейським додатково не виплачується. Поліцейським, які виконували службові обов`язки у вихідні, святкові та неробочі дні, крім поліцейських, які працюють у змінному режимі, відповідний час для відпочинку (у порядку компенсації) надається протягом двох наступних місяців.

Згідно з п. 11 розділу ІІ Порядку № 260 поліцейським, які виконують службові обов`язки в нічний час, виплачується доплата за службу в нічний час у розмірі 35 відсотків посадового окладу з розрахунку за кожну годину служби в нічний час.

Поліцейським, що залучалися до служби в нічний час, виплата доплати за службу в нічний час за минулий місяць здійснюється одночасно з виплатою грошового забезпечення за поточний місяць.

Службою в нічний час вважається виконання поліцейськими службових обов`язків у період з 22.00 до 06.00.

Підставами для виконання службових обов`язків у нічний час є графіки нарядів та чергувань, затверджені наказами керівників підрозділів органів поліції.

Дослідивши під час розгляду справи наявні у матеріалах справи копії графіків виходу працівників Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області на роботу за період з 29.12.2017 по 30.12.2018, а також книги служби нарядів № 794.т.4 за період з 25.10.2015 по 03.02.2016 (том 1 а.с.94-119), №47 за період з 04.02.2016 по 12.05.2016 (том 1 а.с.120-138), №66 за період з 13.05.2016 по 17.08.2016 (том 1 а.с.137-140), №78 за період з 18.08.2016 по 23.11.2016 (том 1 а.с.141-170), №111 за період з 24.11.2016 по 14.01.2017 (том 1 а.с.171-191), №122 т-1 за період з 15.01.2017 по 20.04.2017 (том 1 а.с.192-229), №309 т-2 за період з 21.04.2017 по 25.07.2017 (том 1 а.с.230-245), №334 т.3 за період з 26.07.2017 по 29.10.2017 (том 2 а.с.1-44), №360 т.4 за період з 30.10.2017 по 02.02.2018 (том 2 а.с.45-75), №438 том 1 за період з 03.02.2018 по 11.05.2018 (том 2 а.с.76-87), суд прийшов до висновку, що в період проходження служби на посаді оперуповноваженого КП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області з 07.11.2015 по 31.03.2018 ОСОБА_1 дійсно включався до складу добових нарядів та до графіку чергувань з несенням служби у нічний час.

Вказані обставини також підтверджуються інформацією, що міститься в журналах планів проведення інструктажів добового наряду (том 2 а.с.88-256, том 3 а.с. 1-88).

Разом з тим, абзацом 7 пункту 11 розділу ІІ Порядку № 260 передбачено, що облік фактичного часу служби в нічний час для нарахування доплати здійснюється шляхом оформлення довідки обліку несення поліцейськими служби в нічний час за формою, визначеною у додатку 1 до цих Порядку та умов.

Таким чином, обов`язковою умовою для виплати доплати за службу в нічний час є оформлення довідки обліку несення поліцейськими служби в нічний час за формою, визначеною у додатку 1 до Порядку та умов № 206 як первинного документу обліку фактичного часу служби в нічний час.

В ході розгляду справи судом було безспірно встановлено та підтверджено Коростишівським ВП ГУНП в Житомирській області в листі від 06.02.2020 №1396/213/01-2020 (том 3 а.с.162) та Головним управлінням Національної поліції в Житомирській області в листі від 06.02.2020 №161/29/01-2020 (том 3 а.с.164), що передбачені додатком 1 до Порядку №260 довідки про несення ОСОБА_1 служби в нічний час за період з 07.11.2015 по 31.03.2018 Коростишівським ВП ГУНП в Житомирській області не складались та відповідно до УФЗБО Головного управління Національної поліції в Житомирській області не направлялись.

Зважаючи на відсутність довідок про облік несення позивачем служби в нічний час як передбачених Порядком №260 підстав для здійснення нарахування та виплати доплати за службу в нічний час за період з 07.11.2015 по 31.03.2018, суд вважає обґрунтованими доводи відповідача про відсутність у нього підстав для здійснення нарахування та виплати вказаної доплати.

Суд зазначає, що Коростишівським ВП ГУНП в Житомирській області є структурним підрозділом Головного управління Національної поліції в Житомирській області, і саме на Коростишівський ВП ГУНП в Житомирській області Порядком №260 покладено обов`язок оформлення довідок обліку несення служби поліцейськими в нічний час та направлення такої довідки до Головного управління Національної поліції в Житомирській області.

Головне управління Національної поліції в Житомирській області в контексті спірних правовідносин не наділений повноваженнями з оформлення довідок обліку несення поліцейськими, які проходять службу у відокремлених (структурних) підрозділах, служби в нічний час.

Під протиправною бездіяльністю суб`єкта владних повноважень розуміється зовнішня форма поведінки (діяння) такого органу, яка полягає (проявляється) у неприйнятті рішення чи нездійсненні юридично значимих й обов`язкових дій на користь заінтересованої особи, які на підставі закону та/або іншого нормативно-правового регулювання віднесенні до компетенції суб`єкта владних повноважень, були необхідними і реально можливими для реалізації, але фактично не були здійснені.

В даному випадку відповідач не зобов`язаний був вчиняти дій з оформлення довідок обліку несення служби в нічний час ОСОБА_1 , який проходив службу у відокремленому структурному підрозділі - Коростишівському ВП ГУНП в Житомирській області. Відтак, зважаючи на не оформлення Коростишівським ВП ГУНП в Житомирській області таких довідок та не надання їх до Головного управління Національної поліції в Житомирській області для здійснення нарахування та виплати доплати за службу в нічний час, у відповідача був відсутній обов`язок з нарахування та виплати позивачу доплати за службу в нічний час за спірний період.

В контексті зазначеного, суд приходить до висновку про відмову ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог в частині позовних вимог щодо виплатити йому доплату за службу в нічний час у розмірі 35 відсотків посадового окладу за період служби з 07.11.2015 року по 31.03.2018 року.

Вирішуючи спірні правовідносини в частині не нарахування та не виплати позивачу надбавки за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016 та з 01.12.2016 по 31.03.2018 року, суд зазначає наступне.

Підпунктом 2 пункту 5 постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 № 988 "Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції" постановлено виплачувати поліцейським надбавку за службу в умовах режимних обмежень у розмірах та порядку, визначених законодавством.

Закон України "Про державну таємницю" від 21.01.1994 р. № 3855-XII (далі - Закон №3855-XII) регулює суспільні відносини, пов`язані з віднесенням інформації до державної таємниці, засекречуванням, розсекречуванням її матеріальних носіїв та охороною державної таємниці з метою захисту національної безпеки України.

Частиною 6 ст. 22 Закону №3855-XII визначено, що надання допуску передбачає: визначення необхідності роботи громадянина із секретною інформацією; перевірку громадянина у зв`язку з допуском до державної таємниці; взяття громадянином на себе письмового зобов`язання щодо збереження державної таємниці, яка буде йому довірена; одержання у письмовій формі згоди громадянина на передбачені законом обмеження прав у зв`язку з його допуском до державної таємниці; ознайомлення громадянина з мірою відповідальності за порушення законодавства про державну таємницю.

Приписами ст. 30 Закону №3855-XII визначено, що уразі коли за умовами своєї професійної діяльності громадянин постійно працює з відомостями, що становлять державну таємницю, йому повинна надаватися відповідна компенсація за роботу в умовах режимних обмежень, види, розміри та порядок надання якої встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 7 розділу II Порядку №260 поліцейським, які проходять службу в умовах режимних обмежень та за своїми функціональними обов`язками постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю, установлюється надбавка до посадових окладів залежно від ступеня секретності інформації: відомості та їх носії, що мають ступінь секретності "особливої важливості", - 20 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності "цілком таємно", - 15 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності "таємно", - 10 відсотків.

Встановлення поліцейським надбавки за службу в умовах режимних обмежень здійснюється наказом керівника органу (міжрегіонального органу) поліції на підставі мотивованих рапортів керівників структурних або відокремлених підрозділів органу поліції, погоджених з режимно-секретним підрозділом цього органу, за умови надання їм допуску та доступу до державної таємниці та постійної роботи з відомостями, що становлять державну таємницю.

Спірні правовідносини між сторонами по даній справі щодо виду, розміру і порядку надання компенсації особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ та національної поліції у зв`язку з роботою, яка передбачає доступ до державної таємниці регулюються правовими нормами Положення про види, розміри і порядок надання компенсації громадянам у зв`язку з роботою, яка передбачає доступ до державної таємниці, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15 червня 1994 року № 414 (далі - Положення № 414), Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 31 грудня 2007 року № 499 (далі - Інструкція № 499) та Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання, затверджених Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06 квітня 2016 року № 260, що були чинні на день виникнення таких відносин.

Відповідно до вимог Положення № 414, Інструкції № 499 та Порядку № 260, надбавка за роботу з таємними документами є складовою грошового забезпечення (компенсації) особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ та національної поліції.

Пунктом 1 Положення № 414 прямо зазначено, що таку доплату (компенсацію) мають лише особи, які за умовами своєї професійної діяльності постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю (далі - особи, які працюють в умовах режимних обмежень).

Згідно вимог п.5 Положення № 414 такими особами, що постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю, вважаються особи, які за своїми функціональними обов`язками або на час виконання робіт згідно з укладеними договорами займаються розробленням, виготовленням, обліком, зберіганням, використанням документів, виробів та інших матеріальних носіїв державної таємниці, приймають рішення з цих питань або здійснюють постійний контроль за станом захисту державної таємниці.

В розумінні вимог пп. 2.9.5 п. 2.9 Інструкції № 499, надбавку за службу в умовах режимних обмежень мають особи рядового чи начальницького складу органів внутрішніх справ, які постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю.

Аналогічно правовими нормами п.7 розділу ІІ Порядку № 260 передбачено, що поліцейським, які проходять службу в умовах режимних обмежень та за своїми функціональними обов`язками постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю (займаються розробленням, виготовленням, обліком, зберіганням, використанням документів, виробів та інших матеріальних носіїв секретної інформації, приймають рішення з цих питань або здійснюють постійний контроль за станом охорони державної таємниці (далі - поліцейські, які проходять службу в умовах режимних обмежень), установлюється надбавка до посадових окладів залежно від ступеня секретності інформації.

В ході розгляду справи судом було встановлено, що у зв`язку з тим, що посада на якій проходив службу ОСОБА_1 потребувала оформлення та надання доступу до державної таємниці, Головним управління Національної поліції у Житомирській області був виданий наказ від 30.11.2015 №15 о/с дск, яким оперуповноваженому Коростишівського ВП старшому лейтенанту поліції ОСОБА_1 було надано доступ до державної таємниці (для роботи з інформацією, що має ступені секретності "Цілком таємно" та "Таємно") (том 3 а.с.127). Вказане свідчить про те, що починаючи з 30.11.2015 року позивачу, як особі, яка працювала на посаді, що потребувала надання доступу до державної таємниці, наказом від 30.11.2015 №15 о/с дск був наданий доступ до роботи з інформацією, яка має ступінь секретності цілком таємно та таємно.

Однак, передбачена Порядком № 260 надбавка в розмірі 15 відсотків до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень ОСОБА_1 була встановлена лише з 01.11.2016 на підставі наказу Головного управління Національної поліції у Житомирській області від 01.11.2016 №79 о/с (том 3 а.с.128).

Разом з тим, суд зазначає, що зі змісту норм Порядку № 260 та Положення №414 вбачається, що надання права доступу до роботи з інформацією, яка має ступінь секретності цілком таємно та таємно, ще не свідчить про здійснення особою функціональних обов`язків та завдань, при виконанні яких така особа працює із інформацією, яка має ступінь секретності цілком таємно та таємно.

Для отримання надбавка за роботу в умовах режимних обмежень, особа не тільки повинна проходити службу в умовах режимних обмежень, за своїми функціональними обов`язками вона повинна постійно працюють з відомостями, що становлять державну таємницю, а саме: займатися розробленням, виготовленням, обліком, зберіганням, використанням документів та інших матеріальних носіїв секретної інформації.

Так, під час розгляду справи судом були дослідженні журнали обліку вихідних та підготовлених документів Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області, зі змісту яких встановлено, що за період з 30.11.2015 по 31.03.2018 ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді оперуповноваженого КП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області, регулярно виготовляв та опрацьовував документи (відомості), що містять державну таємницю (том 3 а.с. 95-126).

З огляду на що, в період з 30.11.2015 по 31.03.2018 позивач мав право на отримання надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу. Однак, з довідки Головного управління Національної поліції у Житомирській області від 26.06.2019 №722/29/01-2019 вбачається, що за період проходження служби з 07.11.2015 по 31.03.2018 вищезазначена надбавка за роботу в умовах режимних обмежень виплачувалась позивачу лише в листопаді 2016 року в розмірі 360,00 грн. та в грудні 2016 року в розмірі 92,90 грн. (том 1 а.с.22).

Враховуючи вищезазначене, суд приходить до висновку про протиправну бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області щодо не встановлення, не нарахування та не виплати позивачу надбавка за роботу в умовах режимних обмежень за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016 та щодо не нарахування та не виплати позивачу надбавки за роботу в умовах режимних обмежень за період з 01.01.2017 по 31.03.2018 року.

Відповідно до статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" від 23.02.2006 №3477-IV, рішення Європейського суду з прав людини підлягають застосуванню судами як джерела права.

У рішенні від 31 липня 2003 року у справі "Дорани проти Ірландії" ЄСПЛ зазначив, що поняття "ефективний засіб" передбачає запобігання порушенню або припиненню порушення, а так само встановлення механізму відновлення, поновлення порушеного права.

Так, у справі "Салах Шейх проти Нідерландів" ЄСПЛ вказав, що ефективний засіб - це запобігання тому, щоб відбулося виконання заходів, які суперечать Конвенції, або настала подія, наслідки якої будуть незворотними.

Відповідно до рішення ЄСПЛ від 17 липня 2008 року у справі "Каіч та інші проти Хорватії" для Конвенції було б неприйнятно, якби стаття 13 декларувала право на ефективний засіб захисту, але без його практичного застосування. Обов`язковим є практичне застосування ефективного механізму захисту. Протилежний підхід суперечитиме принципу верховенства права.

Держава несе обов`язок перед зацікавленими особами забезпечити ефективний засіб захисту порушених прав, зокрема, через належний спосіб захисту та відновлення порушеного права. Причому обраний судом спосіб захисту порушеного права має бути ефективним та забезпечити реальне відновлення порушеного права.

Верховний Суд у постанові від 18 жовтня 2018 року у справі №815/1048/16 зазначив, що спосіб відновлення порушеного права має бути ефективним та таким, який виключає подальші протиправні рішення, дії, чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень, а у випадку невиконання, або неналежного виконання рішення не виникла б необхідність повторного звернення до суду.

Відповідно до частини п`ятої статті 242 КАС України, статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" від 02.06.2016 №1402-VIII правові висновки Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права та враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Враховуючи встановлені судом обставини справи та керуючись повноваженнями, наданими ч. 2 ст. 245 КАС України, суд вважає за необхідне зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області встановити, нарахувати та виплати позивачу надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016, а також зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області нарахувати та виплатити йому надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу в повному обсязі за період з 01.01.2017 по 31.03.2018 року.

Покладення такого обов`язку на відповідача не є перебиранням функції іншого суб`єкта владних повноважень в реалізації відповідних управлінських функцій і вирішенні питань, віднесених до виключної компетенції такого суб`єкта та зобов`язанням його приймати рішення, які входять до його компетенції чи до компетенції іншого органу, з огляду на обов`язковість ефективного механізму захисту порушеного права.

Частиною 1 статті 2 КАС України визначено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідач як суб`єкт владних повноважень не довів правомірності своїх дій у спірних правовідносинах. Натомість обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, знайшли своє підтвердження в ході судового розгляду.

На підставі вищезазначеного суд приходить до висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають частковому задоволенню

Враховуючи відсутність документально підтверджених судових витрат, питання про їх розподіл судом не вирішується.

Керуючись статтями 6-9, 77, 90, 139, 242-246, 255, 257, 262, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

вирішив:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) до Головного управління Національної поліції в Житомирській області (вул. Старий Бульвар, 5/37, м. Житомир, 10008; код ЄДРПОУ 40108625) про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії - задовольнити частково.

Визнати протиправною бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області (вул. Старий Бульвар, 5/37, м. Житомир, 10008; код ЄДРПОУ 40108625) щодо не встановлення, не нарахування та не виплати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) надбавки за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016.

Визнати протиправною бездіяльність Головного управлінні Національної поліції в Житомирській області щодо не нарахування та не виплати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) надбавки за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу в повному обсязі за період з 01.01.2017 по 31.03.2018 року.

Зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області (пров. Вацьківський, 9, кв. 258, м. Житомир, 10001; РНОКПП НОМЕР_1 ) встановити, нарахувати та виплати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу за період з 30.11.2015 року по 31.10.2016.

Зобов`язати Головне управління Національної поліції в Житомирській області (пров. Вацьківський, 9, кв. 258, м. Житомир, 10001; РНОКПП НОМЕР_1 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15 % від посадового окладу в повному обсязі за період з 01.01.2017 по 31.03.2018 року.

В задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене до Сьомого апеляційного адміністративного суду через Житомирський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя І.Е.Черняхович