Рішення № 87550959, 07.02.2020, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2020 р.м. ХерсонСправа № 540/2721/1913 год. 40 хв.

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді: Кисильової О.Й.,

при секретарі: Пономаренко М.М.,

за участю:

представника позивача - Тригубенка Ю.П.,

представника відповідача - Рябітченко Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області, за участю третьої особи - Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду із адміністративним позовом до Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області (далі - відповідач), за участю третьої особи - Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області, в якому просить:

- визнати протиправними дії відповідача щодо не затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 2,0000 га та передачі її у власність ОСОБА_1 для ведення особистого селянського господарства, яка розташована на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області, оформлена листом від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19;

- зобов`язати відповідача затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею кадастровий № 6522655100:03:001:0408 у власність ОСОБА_1 площею 2,0000 га для ведення особистого селянського господарства, яка розташована на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області.

Ухвалою від 20.12.2019 рок у справі відкрите спрощене позовне провадження, учасникам наданий строк для подання заяв по суті справи, судове засідання призначене на 20.01.2020 року о 11:00 год.

Протокольною ухвалою від 20.01.2020 року у судовому засідання оголошена перерва до 07.02.2020 року о 10:00 год. для надання додаткових доказів.

Позовні вимоги обгрнутовані тим, що 04.10.2019 року відповідач відмовив ОСОБА_1 у затверджені проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність площею 2,0000 га, кадастровий номер 6522655100:03:001:0408, розташованої на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району для ведення особистого селянського господарства. Вказана відмову обґрунтована тим, що на виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р земельну ділянку площею 2,0000 га, кадастровий номер 6522655100:03:001:0408, передано у комунальну власність Горностаївській об`єднаній територіальній громаді Горностаївського району Херсонської області, а відповідно до статті 122 ЗК України розпорядження землями комунальної власності не належить до компетенції Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області. Разом з тим, відповідач не зазначив жодних інших підстав для не затвердження проекту землеустрою або будь-яких інших недоліків та невідповідностей наданого проекту чинному законодавству України. Також позивач зауважує, що ані станом на 18.10.2019 року, ані на даний час акт приймання-передачі земельної ділянки з кадастровим номером 6522655100:03:001:0408 із державної у комунальну власність між Головним управлінням Держгеокадастру у Херсонській області та Горностаївською селищною радою не підписаний. Також згідно з інформацією з Державного земельного кадастру, право власності та речові права на земельну вказану ділянку на даний час належить державі в особі відповідача. На підставі викладеного, просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у адміністративному позові.

13.01.2020 року відповідач надіслав відзив на позов, у якому заперечує проти задоволення позовних вимог, посилаючись на наступне. Головне управління розглянуло заяву позивача від 30.09.2019 року про затвердження проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки та надало відповідь у встановлений законодавством термін, з роз`ясненням підстави для відмови. Так, на виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р "Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад" земельну ділянку площею 2,0000 га, кадастровий номер 6522655100:03:001.0408 передано у комунальну власність Горностаївської селищної об`єднаної територіальної громади Горностаївського району Херсонської області. Відтак, згідно зі статтею 122 ЗК України розпорядження землями комунальної власності не належить до компетенції Головного управління. Таким чином, відмова у затвердженні проекту землеустрою, що викладена у листі від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19, повністю відповідає вимогам чинного законодавства. Відповідач відмічає, що суд не вправі втручатися в діяльність державних органів та органів місцевого самоврядування при здійсненні ними функцій та повноважень, визначених законодавством, та перебирати на себе функції суб`єктів владних повноважень, оскільки не наділені правом створювати норми права, а уповноважені лише перевіряти вже створені на їх відповідність вищим нормативно-правовим актам. На підставі викладеного, просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

У судовому засіданні представник відповідача заперечив проти задоволення позову з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Третя особа – Горностаївська селищна рада Горностаївського району Херсонської області надіслала до суду заяву про розгляд справи без участі їх представника. Позовні вимоги ОСОБА_1 підтримує в повному обсязі.

Заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши матеріали справи та оцінивши докази в їх сукупності, суд встановив наступні обставини.

22.10.2016 року ГУ Держгеокадастру у Херсонській області винесений наказ № 21-5829/18-16-СГ, яким ОСОБА_1 наданий дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки сільськогосподарського призначення державної власності, розташованої за межами населених пунктів на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області,орієнтовним розміром 2,0000 га, із цільовим призначенням - для ведення особистого селянського господарства (далі – ОСГ).

Згідно з довідкою відповідача від 30.01.2017 року № 233/86-17 з державної статистичної звітності про наявність земель та розподіл їх за власниками земель, землекористувачами, угіддями (за даними форми 6-зем), запроектована до відведення у власність ОСОБА_1 земельна ділянка: належить до земель державної власності сільськогосподарського призначення, станом на 01.01.2016 року обліковується у рядку 12.1. (94) "землі запасу", графа 5 "рілля", не перебуває у користуванні інших осіб, відсутня потреба вилучення чи припинення права користування землею.

На підставі заяви ОСОБА_1 від 25.11.2016 року ПП "Геліос-2005" у 2017 році розроблений проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення у власність ОСОБА_1 для ведення особистого селянського господарства (код КВЦПЗ 01.03) загальною площею 2,0000 га, розташованої на території Горностаївської селищної ради (за межами населених пунктів), Горностаївського району Херсонської області.

13.07.2017 року ГУ Держгеокадастру у Кіровоградській області складено висновок №4328/82-17 про розгляд проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, відповідно до якого проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення у власність ОСОБА_1 для ведення ОСГ (01.03) загальною площею 2,0000 га, розташованої на території Горностаївської селищної ради (за межами населених пунктів) Горностаївського району Херсонської області не відповідає земельному законодавству та прийнятим відповідно до нього нормативно-правовим актам. Необхідно кадастровий план земельної ділянки доповнити інформацією щодо категорії земель та привести у відповідність до фактичного (землі державної чи комунальної власності) опис меж земельної ділянки на графічних матеріалах.

Відповідно до коректурного аркушу про усунення зауважень, викладених у висновку про розгляд проекту землеустрою щодо відведень земельної ділянки від 13.07.2017 року №4328/82-17, викладені до проекту зауваження виправлені.

Згідно довідки ПП "Геліос-2005" від 04.01.2018 року № 1 на земельній ділянці площею 2,0000 га, наданій для ведення ОСГ, на території Горностаївської селищної ради (за межами населеного пункту) Горностаївського району Херсонської області, відсутні особливо цінні землі згідно зі ст. 150 ЗК України.

14.08.2017 року ГУ Держгеокадастру у Луганській області надано висновок №4067/82-17, яким проект землеустрою погоджений, зауваження та пропозиції відсутні.

18.09.2017 року проект землеустрою перевірений та внесений до Державного земельного кадастру відділом у Горностаївському районі Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області.

06.02.2018 року відповідач на заяву ОСОБА_1 про затвердження проекту землеустрою надіслав лист № 265/0-222/0/95-18, в якому зазначив, що згідно з абз. 3 розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р "Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад", розгляд питання про затвердження проекту землеустрою можливий після надання Горностаївської селищною об`єднаною територіальною громадою погодження на передачу у власність земельної ділянки.

25.06.2019 року на ХХ сесії Горностаївської селищної ради VII скликання прийнято рішення № 1015, яким ГУ Держгеокадастру у Херсонській області надано згоду на затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки сільськогосподарського призначення у власність ОСОБА_2 загальною площею 2,0 га для ведення ОСГ з кадастровим № 6522655100:03:001:0408, розташованої на території Горностаївської селищної ради Херсонської області.

26.09.2019 року ОСОБА_1 звернувся до відповідача із заявою (вх. № 114-30259-47 від 27.09.2019 року) про затвердження проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки площею 2,0000 га, яка розташована на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області для ведення особистого селянського господарства та надати її у власність. До заяви позивач додав: копію паспорту та ідентифікаційного номеру, проект землеустрою, довідку ПП "Геліос-2005" від 04.01.2018 року № 1, рішення Горностаївської селищної ради від 25.06.2019 року № 1015, копію витягу з ДЗК, копію довіреності, паспорта, ідентифікаційного номера представника Тригубенка Ю.П.

04.10.2019 року в.о. начальника ГУ Держгеокадастру у Херсонській області винесений наказ № 3332-СГ "Про передачу земельної ділянки державної власності у комунальну власність", яким на підставі розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.1.2018 року № 60-р "Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад" передано Горностаївській селищній об`єднаній територіальній громаді у комунальну власність земельну ділянку сільськогосподарського призначення державної власності загальною площею 2,0000 га, яка розташована на території Горностаївського району Херсонської області згідно з переліком. Право власності на земельну ділянку виникає з моменту державної реєстрації цього права та оформлюється відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Так, згідно з Додатком до наказу № 3332-СГ, передачі підлягає земельна ділянка з кадастровим № 6522655100:03:001:0408, площею 2,0000 га, цільове призначення – 01.03, яка розташована у Горностаївській селищній раді, Чаплинського АДРЕСА_1 області.

04.10.2019 року відповідач листом № 31-21-0.302-378/60-19 відмовив позивачу у затвердженні проекту землеустрою, посилаючись на виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р "Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад", на виконання якого земельну ділянку площею 2,0000 га, кадастровий № 6522655100:03:001:0408 передано у комунальну власність Горностаївської селищної об`єднаної територіальної громади Горностаївського району Херсонської області. Відтак, згідно зі статтею 122 ЗК України розпорядження землями комунальної власності не належить до компетенції ГУ Держгеокадастру у Херсонській області.

18.10.2019 року відповідач надав відповідь № 29-21-0.302-5385/19 на адвокатський запит, в якій зазначив, що станом на 18.10.2019 року між Головним управлінням та Горностаївською селищною об`єднаною громадою не підписаний акт приймання-передачі із державної до комунальної власності земельної ділянки з кадастровим №6522655100:03:001:0408.

Згідно Інформації Державного земельного кадастру про право власності та речові права на земельну ділянку станом на 15.12.2019 року, земельна ділянка площею 2 га з кадастровим № 6522655100:03:001:0408, яка розташована – Херсонська область АДРЕСА_2 , Горностаївська селищна АДРЕСА_3 з цільовим призначенням - 01.03 для ведення особистого селянського господарства, знаходиться у державній власності.

23.01.2020 року Горностаївська селищна рада повідомила, що земельна ділянка з кадастровим № 6522655100:03:001:0408 до комунальної власності селищної ради не передана; станом на 17.01.2020 року відповідач до Горностаївської селищної ради офіційно з приводу підписання акту приймання-передачі вказаної земельної ділянки не звертався, натомість усно вказане питання також не погоджене у зв`язку з виявленою помилкою в наказі від 04.10.2019 року № 3332-СГ.

Позивач вважає протиправною відмову у затвердженні проекту землеустрою, у зв`язку з чим звернувся до суду із даним позовом.

Надаючи оцінку законності відмови відповідача у затвердженні ОСОБА_1 проекту землеустрою, суд вважає за необхідне врахувати наступні обставини та положення законодавства.

Земельні відносини в Україні, відповідно до статті 3 Земельного кодексу України (далі – ЗК України) регулюються Конституцією України, цим Кодексом, а також прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами.

За приписами ч. 3 ст. 22 ЗК України землі сільськогосподарського призначення передаються у власність та надаються у користування громадянам, зокрема, для ведення особистого селянського господарства, садівництва, городництва, сінокосіння та випасання худоби, ведення товарного сільськогосподарського виробництва, фермерського господарства.

Пунктом "б" частини 1 статті 121 ЗК України визначено, що громадяни України мають право на безоплатну передачу їм земельних ділянок із земель державної або комунальної власності для ведення особистого селянського господарства - не більше 2,0 гектара.

Порядок безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами визначений статтею 118 Земельного Кодексу України, відповідно до частини 6 якої громадяни, зацікавлені в одержанні безоплатно у власність земельної ділянки із земель державної або комунальної власності, зокрема, для ведення особистого селянського господарства у межах норм безоплатної приватизації, подають клопотання до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу.

Відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, розглядає клопотання у місячний строк і дає дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки або надає мотивовану відмову у його наданні (ч. 7 ст. 118 ЗК України).

Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки погоджується в порядку, встановленому статтею 186-1 цього Кодексу (ч. 8 ст. 118 ЗК України).

За змістом ч. 9 ст. 118 ЗК України відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу, у двотижневий строк з дня отримання погодженого проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки (а в разі необхідності здійснення обов`язкової державної експертизи землевпорядної документації згідно із законом - після отримання позитивного висновку такої експертизи) приймає рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність. Відмова органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування у передачі земельної ділянки у власність або залишення клопотання без розгляду можуть бути оскаржені до суду (ч. 10 ст. 118 Земельного Кодексу України).

Таким чином, зі змісту наведених вище норм ЗК України слідує, що безоплатна передача земельних ділянок у власність громадянам здійснюється після прийняття відповідним органом виконавчої влади або органом місцевого самоврядування, до повноважень якого належить передача земельних ділянок, рішення про затвердження погодженого проекту землеустрою.

Повноваження органів виконавчої влади, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування щодо передачі земельних ділянок у власність або у користування визначені статтею 122 Земельного Кодексу України.

Так, ч. 4 ст. 122 ЗК України передбачає, що центральний орган виконавчої влади з питань земельних ресурсів у галузі земельних відносин та його територіальні органи передають земельні ділянки сільськогосподарського призначення державної власності, крім випадків, визначених частиною восьмою цієї статті, у власність або у користування для всіх потреб.

Суд встановив, що листом від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19 відповідач фактично відмовив ОСОБА_1 у затвердженні проекту землеустрою, посилаючись на відсутність у Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області повноважень, передбачених статтею 122 ЗК України, на передачу земельної ділянки у власність, у зв`язку з передачею земельної ділянки у комунальну власність Горностаївської селищної ради, на підставі розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р.

Так, відповідно до абз. 4 розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р "Питання передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність об`єднаних територіальних громад" Державну службу з питань геодезії, картографії та кадастру, починаючи з 1 лютого 2018 року зобов`язано забезпечити: здійснення до передачі земельних ділянок сільськогосподарського призначення державної власності у комунальну власність розпорядження землями сільськогосподарського призначення державної власності під час передачі в користування (виключно шляхом проведення аукціонів) або у власність за погодженням з об`єднаними територіальними громадами (шляхом прийняття відповідною радою рішення згідно із статтею 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні").

Таким чином, зі змісту абз. 4 розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р слідує, що до передачі земельних ділянок у комунальну власність, Держгеокадастр та його територіальні органи наділені правом передавати земельні ділянки сільськогосподарського призначення у власність за погодженням з відповідним ОТГ.

Суд відмічає, що заява ОСОБА_1 від 26.09.2019 року про затвердження проекту землеустрою і передачу земельної ділянки у власність та рішення Горностаївської селищної ради від 25.06.2019 року № 1015 про надання згоди на затвердження проекту землеустрою ГУ Держгеокадастру в Херсонській області отримана 27.09.2019 року.

Отже, звернення позивача до відповідача із заявою про затвердження проекту землеустрою і передачу земельної ділянки у власність відбулося за обставин, коли земельна ділянка перебувала у власності держави, тобто у ГУ Держгеокадастру в Херсонській області існував обов`язок забезпечити розпорядження даною земельною ділянкою шляхом передачі її у власність позивачу.

Натомість, не дотримавшись приписів розпорядження Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р, відповідач 04.10.2019 року прийняв наказ № 3332-СГ про передачу земельної ділянки Горностаївській селищній раді, перешкоджаючи у такий спосіб позивачу - учаснику бойових дій, у реалізації його права на отримання земельної ділянки у власність.

Варто відмітити, що проект землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки кадастровий номер 6522655100:03:001:0408 погоджений у порядку, передбаченому ст. 186-1 ЗК України, позитивний висновок наданий 14.08.2017 року ГУ Держгеокадастру у Луганській області, яким проект погоджений без зауважень.

Станом на день розгляду справи земельна ділянка кадастровий номер 6522655100:03:001:0408 перебуває у державній власності, тобто не передана Горностаївській селищної раді.

За таких обставин суд дійшов висновку про протиправність наказу від 04.10.2019 року №3332-СГ "Про передачу земельної ділянки державної власності у комунальну власність".

Зважаючи на викладене, протиправною також є відмова відповідача у затвердженні проекту землеустрою, викладена у листі від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19 з підстав відсутності у Головного управління Держгеокадастру в Херсонській області повноважень щодо передання земельної ділянки у приватну власність.

Водночас, суд наголошує на недотриманні відповідачем вимог ч. 9 ст. 118 ЗК України, оскільки за змістом даної норми відповідний орган виконавчої влади, який передає земельні ділянки державної чи комунальної власності у власність відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу після отримання позитивного висновку експертизи приймає рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність.

Відповідно ч. 10 ст. 118 ЗК України відмова органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування у передачі земельної ділянки у власність або залишення клопотання без розгляду можуть бути оскаржені до суду.

Отже, ч.ч. 9, 10 ст. 118 ЗК України передбачають прийняття органом, до повноважень якого належить передача земельної ділянки у власність, рішення про затвердження проекту землеустрою та передачу земельної ділянки у власність, або рішення про відмову. При цьому вказані норми не містять вказівки, в якій саме правовій формі вирішується це питання.

Правовий статус Головного управління Держгеокадастру в області визначено Положенням, яке затверджене наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 29.09.2016 року № 333.

Пунктом 8 цього Положення передбачено, що Головне управління у межах своїх повноважень видає накази організаційно-розпорядчого характеру. Відповідно до пункту 10 начальник Головного управління підписує накази Головного управління.

Таким чином, рішення про затвердження або про відмову у затвердженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки оформляється розпорядчим актом - наказом Головного управління Держгеокадастру в області. Відповідно, такі рішення не можуть оформлятися листами у відповідь на клопотання заявника.

Отже, відсутність належним чином оформленого рішення відповідача про затвердження або про відмову у затвердженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, незважаючи на надсилання позивачу листа про розгляд його заяви, свідчить про те, що орган не прийняв жодного рішення з числа тих, які він повинен ухвалити за законом. У свою чергу, надісланий відповідачем лист є відповіддю на звернення, яке не містять чіткого та однозначного рішення про відмову, а отже не може вважатися відмовою у затвердженні проекту землеустрою у розумінні ч. 10 ст. 118 ЗК України.

За таких обставин суд дійшов висновку про протиправність відмови відповідача у затвердженні проекту землеустрою, викладеної у формі листа від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19.

Щодо вимоги позивача про зобов`язання ГУ Держгеокадастру у Херсонській області затвердити проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для ведення особистого селянського господарства, суд зазначає наступне.

Повноваження суду при вирішенні справи врегульовано статтею 245 КАС України, згідно якої, у разі задоволення позову суд може прийняти рішення, зокрема, про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, а саме, зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд. У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Як зазначено вище, наказом ГУ Держгеокадастру у Херсонській області від 04.10.2019 року № 3332-СГ "Про передачу земельних ділянок державної власності у комунальну власність" земельна ділянка з кадастровим номером 6522655100:03:001:0408, яку позивач має намір отримати у власність, передана Горностаївській селищній об`єднаній територіальній громаді.

Втім, станом на момент розгляду справи акт приймання-передачі вказаної земельної ділянки відповідачем та Горностаївської ОТГ не підписаний, а, відповідно, земельна ділянка з кадастровим № 6522655100:03:001:0408 перебуває у державній власності, відтак повноваження щодо затвердження проекту землеустрою та її передачу у приватну власність належить відповідачу, як органу виконавчої влади.

Суд не погоджується з позицією відповідача про те, що зобов`язання його вчинити певні дії є втручанням у дискреційні повноваження суб`єкта владних повноважень, оскільки відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 162 КАС України, у разі задоволення позову суд може прийняти постанову про зобов`язання відповідача вчинити певні дії.

Дискреційні повноваження - сукупність прав та обов`язків осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, що надають можливість вибору на власний розсуд одного з декількох варіантів управлінських рішень, передбачених нормативно-правовим актом.

Отже, у разі відсутності у суб`єкта владних повноважень законодавчо закріпленого права адміністративного розсуду при вчиненні дій/прийнятті рішення, та встановлення у судовому порядку факту протиправної поведінки відповідача, зобов`язання судом суб`єкта прийняти рішення конкретного змісту не можна вважати втручанням у дискреційні повноваження, адже саме такий спосіб захисту порушеного права є найбільш ефективним та направлений на недопущення свавілля в органах влади.

Аналогічна позиція викладена в постанові Верховного суду Касаційного адміністративного суду від 28.02.2018 року в справі № 816/591/15-а.

Конституцією України закріплено, що держава забезпечує захист прав усіх суб`єктів права власності і господарювання, право власності на землю гарантується, воно набувається і реалізується громадянами, юридичними особами та державою виключно відповідно до закону (частина друга статті 14).

В абзаці 10 пункту 9 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 30.01.2003 р. № 3-рп/2003 Конституційний Суд України наголошував, що правосуддя за своєю суттю визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах.

Відповідно до ч. 2 ст. 9 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Позивачу відмовлено у задоволенні заяви від 26.09.2019 року про затвердження проекту землеустрою з підстави відсутності у відповідача відповідної компетенції.

Відтак, для повного та ефективного захисту порушеного права позивача, який мав законні сподівання на отримання земельної ділянки у власність, гарантованого Конституцією та передбаченого Земельним кодексом України, суд виходить за межі позовних вимог та скасовує наказ Головного управління Держгеокастру у Херсонській області від 04.10.2019 року № 3332-СГ.

Також варто відмітити, що Додаток до наказу від 04.10.2019 року № 3332-СГ містить помилку про місце розташування земельної ділянки, а саме: замість "Херсонська область, Горностаївський район, Горностаївська селищна рада" зазначено – "Херсонська область, Чаплинський район, Горностаївська селищна рада", що перешкоджатиме передачу (відповідно до акту приймання-передачі) земельної ділянки з кадастровим №6522655100:03:001:0408 органу місцевого самоврядування.

Таким чином, оскільки встановлено порушення відповідачем вимог ч. 9 ст. 118 ЗК України в частині належного розгляду заяви позивача від 26.09.2019 року, суд вважає, що порушене право позивача підлягає захисту шляхом визнання протиправним та скасування наказу від 04.10.2019 року №3332-СГ, визнання протиправною відмови відповідача у затвердженні проекту землеустрою, викладеної у листі від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19 та зобов`язання відповідача повторно розглянути заяву позивача від 26.09.2019 року та прийняти рішення, з урахуванням правової оцінки, наданої судом у рішенні.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин (ч. 2 ст. 77 КАС України).

На виконання вимог статті 77 КАС України відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не надав суду достатніх доказів, які б спростовували твердження позивача, а відтак, не довів правомірності своєї бездіяльності у повному обсязі.

За таких обставин суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 .

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 5 Закону України "Про судовий збір" ОСОБА_1 звільнений від сплати судового збору, як учасник бойових дій під час розгляду справ, пов`язаних з порушенням його прав в усіх судових інстанціях.

Керуючись ст.ст.9, 14, 73-78, 90, 242-246, 250, 255, 262 КАС України, суд, -

вирішив:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати наказ Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області (код ЄДРПОУ 39766281, 73036, вул. Університетська, 136-а) від 04.10.2019 року № 3332-СГ "Про передачу земельної ділянки державної власності у комунальну власність".

Визнати протиправною відмову Головного управління Держгеокадастру у Херсонській області (код ЄДРПОУ 39766281, 73036, вул. Університетська, 136-а) від 04.10.2019 року № 31-21-0.302-378/60-19 у затвердженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 2,0000 га та передачі її у власність ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_4 ) для ведення особистого селянського господарства, яка розташована на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області.

Зобов`язати Головне управління Держгеокадастру у Херсонській області (код ЄДРПОУ 39766281, 73036, вул. Університетська, 136-а) повторно розглянути заяву ОСОБА_1 (рнокпп НОМЕР_1 , АДРЕСА_4 ) від 26.09.2019 року про затвердження проекту землеустрою щодо відведення у власність земельної ділянки площею 2,0000 га, кадастровий № 6522655100:03:001:0408, яка розташована на території Горностаївської селищної ради Горностаївського району Херсонської області для ведення особистого селянського господарства та прийняти рішення з урахуванням правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний

строк з дня складання повного судового рішення, при цьому відповідно до п.п. 15.5 п. 15 розділу VII "Перехідні положення" КАС України до початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційні скарги подаються через суд першої інстанції, який ухвалив відповідне рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст рішення виготовлений та підписаний 12 лютого 2020 р.

Суддя О.Й. Кисильова

кат. 109020100