Рішення № 87447624, 06.02.2020, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/5071/19

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 січня 2020 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Вовченко O.A.,

секретар судового засідання Іщенко С.О.,

за участю:

представника позивача - Завалькевич І.М. (згідно ордеру),

розглянувши у порядку загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування припису і постанови,-

ВСТАНОВИВ:

28 серпня 2019 року до Одеського окружного адміністративного суду надійшов позов товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області, в якому позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати припис Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 26.07.2019 року;

- визнати протиправною та скасувати постанову №3/1015-05/1-6760 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 09.08.2019 року про притягнення товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до відповідальності у вигляді штрафу у розмірі 60210,00 грн.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 02 вересня 2019 року судом даний позов залишено без руху та надано позивачу 5-денний строк для усунення недоліків позовної заяви з дня отримання копії ухвали.

05 вересня 2019 року за вх.№31812/19 позивач надав до суду належним чином оформлену позовну заяву у двох примірниках.

09 вересня 2019 року ухвалою суду прийнято до розгляду позовну заяву товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» (вх.№31812/19), відкрито провадження у адміністративній справі та визначено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 08.07.2019 року ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» було отримано поштою лист №1015-05/1-5123 від 02.07.2019 року від Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про намір проведення позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил за адресою: Одеська область, м. Одеса, Приморський район, Приморський бульвар, 7 та витребування документів, передбачених чинним законодавством у строк до 11.07.2019 року. Більше жодних листів, запитів, повідомлень про проведення перевірки до ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» не надходило, жодного візиту інспекторів Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області на перевірку ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» не було. 01.08.2019 року ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» отримано поштою лист від 09.08.2019 року №1015/-05/1-6760 від 09.08.2019 року Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області та протокол про адміністративне правопорушення, акт про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю та припис про усунення порушення законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 09.08.2019 року. 19.08.2019 року TOB «ГРАНД ОТЕЛЬ» отримано поштою лист від 09.08.2019 року №1015/-05/1-6760 від 09.08.2019 року Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області та постанову № 34/1015-05/1-6760 від 09.08.2019 року, якою ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» було визнано винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у розмірі 60210,00 грн., за недопуск посадових осіб Державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкт будівництва за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7. Зазначає, що товариство з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» є власником домоволодіння – літ. «А», що знаходиться за адресою: м. АДРЕСА_1 , бульвар Приморський, будинок 7, загальною площею 1171,5 кв.м. 18.07.2016 року Департаментом ДАБІ в Одеській області зареєстровано декларацію ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» про початок виконання будівельних робіт «реставрація фасаду і покрівлі будівлі за адресою м.Одеса, Приморський бульвар, буд. 7». На підставі декларації позивачем було розпочато реставрацію фасаду будівлі. Роботи були розпочаті епізодично та здійснювалися не щоденно. Лист №1015-05/1-5123 від 02.07.2019 року, отриманий позивачем від Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про намір проведення позапланової перевірки від 08.07.2019 року оформлений не належним чином, як повідомлення, адже воно повинно містити: дату початку та дату закінчення здійснення планового заходу; найменування юридичної особи або прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи - підприємця, щодо діяльності яких здійснюється захід; найменування органу державного нагляду (контролю). Повідомлення надсилається рекомендованим листом та/або за допомогою електронного поштового зв`язку або вручається особисто під розписку керівнику чи уповноваженій особі суб`єкта господарювання - юридичної особи, її відокремленого підрозділу, фізичній особі - підприємцю або уповноваженій ним особі. Крім того, ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» вважає його неконкретизованим, оскільки в ньому зазначено про здійснення перевірки без зазначення періоду перевірки-дата початку та дата кінця. Не зазначено про необхідність позивачу знаходитись за адресою знаходження об`єкту містобудування для надання доступу до об`єкту та прийняття участі у складанні матеріалів перевірки, ознайомленні із результатами перевірки, наданні заперечень, зауважень пояснень до перевірки (у разі наявності), додаткових документів, тощо, підпису та отримання відповідних екземплярів матеріалів перевірки. Однак, ніяких вимог від перевіряючого інспектора висунуто не було. Своєю постановою про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №34/1015-05/1-6760 від 09.08.2019 року, Департамент ДАБІ в Одеській області намагається протиправно притягнути ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» до відповідальності та нанести збитки у вигляді штрафу, який передбачений Законом України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності», але за відсутністю будь-яких порушень з боку ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ». Вказує, що ніякого недопущення посадових осіб посадових осіб архітектурно-будівельної інспекції на об`єкт будівництва до перевірки не було. Жодного візиту перевіряючого до ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» на визначену адресу не було. Ані в протоколі про правопорушення ні в постанові про накладення штрафу відповідач не встановив, хто від позивача та якими саме діями не допустив посадової особи архітектурно-будівельної інспекції на об`єкт будівництва, та яким чином відбувалося та в чому полягало таке недопущення (не встановлена об`єктивна сторона правопорушення), а також не встановлено чітких, об`єктивних фактів (доказів), що підтверджували б недопущення.

30 вересня 2019 року до суду від відповідача за вх.№35399/19 надійшов відзив на позов (а.с.72-80), у якому відповідач зазначає, що жодними нормами чинного законодавства України у сфері містобудівної діяльності не передбачено обов`язок посадової особи органу державного архітектурно-будівельного контролю попереджати суб`єкта містобудування про намір проведення позапланової перевірки. На підставі листа депутата Одеської міської ради від 02.07.2019 року, листа Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 02.07.2019 року, наказу № ЗЮПП-1207/5 від 12.07.2019 року, направлення для проведення позапланового заходу за № ЯЮПП-1207/5 від 12.07.2019 року, виданого Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції, було здійснено позапланову перевірку щодо дотримання суб`єктом містобудування ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ», код ЄДРПОУ - 35405392, вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил на будівельному майданчику за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7. У ході зазначеної перевірки було встановлено порушення, а саме не допущено посадову особу Департаменту до об`єкту будівництва. Посилаючись на зміст акту про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 26.07.2019 року відповідач зазначає, що про факт недопуску інспектора до об`єкту будівництва, про що зазначено в акті, свідчить відеофіксація. Отримавши протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, 01.08.2019 року, позивачу було достеменно відомо про дату, час та місце розгляду справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності. Головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту Державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області Олещук Юрій Анатолійович, у присутності охорони та директора ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» ОСОБА_1 пред`явив останньому службове посвідчення та направлення на проведення позапланового заходу за №ЯЮПП-1207/5 від 12.07.2019 року, однак здійснити перевірку у повному обсязі інспектору не представилось можливим, оскільки охорона та директор ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» Копиця В.В. не допустили інспектора на об`єкт для проведення позапланового заходу.

Враховуючи викладене, відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Ухвалою суду від 08 жовтня 2019 року визначено розгляд справи за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування припису і постанови проводити за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

29 жовтня 2019 року ухвалою суду клопотання представника позивача задоволено та визначено розгляд справи за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування припису і постанови проводити за правилами загального позовного провадження.

18 грудня 2019 року до суду від позивача за вх.№48247/19 надійшла відповідь на відзив (а.с.130-146), у якій позивач зазначає, що перевірка позивача здійснювалась за відсутності керівника або його уповноваженої особи, посвідчення перевіряючого їм не пред`являлось, на відеофіксації чітко вбачається, що особа сама собі знімала посвідчення, тримаючи його в руках та нікому не пред`являла. Директор ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» Копиця В.В. ніколи не бачив інспектора ОСОБА_2 , не зустрічався з ним під час перевірки позивача. Додані до справи відеоматеріали зняті за іншою адресою, ніж та, що зазначена в акті перевірки, протоколі, приписі, а саме за адресою: АДРЕСА_1 13, тоді як будівля ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» знаходиться за адресою: м.Одеса, Приморський бульвар, 7. На відеоматеріалах відсутні докази відмови керівника ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» до перевірки.

Ухвалою суду від 18 грудня 2019 року продовжено строк підготовчого провадження у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправними та скасування припису і постанови.

15 січня 2020 року ухвалою суду закрито підготовче провадження по справі та призначено справу №420/571/19 до судового розгляду по суті.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити.

Представник відповідача у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини справи, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

12 липня 2019 року Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області відповідно до ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст. 7 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», абз. 8 п.7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року № 553, на підставі листа депутата Одеської міської ради від 02.07.2019 року (а.с.83) та листа Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради від 02.07.2019 року (а.с.84-85) було прийнято наказ №ЗЮПП-1207/5 (а.с.91) про проведення позапланової перевірки на об`єкті будівництва за адресою: Одеська область, м. Одеса, Приморський район, Приморський бульвар, 7, суб`єкти господарювання - ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ», (код ЄДРПОУ - 35405392). Предмет перевірки: дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

12 липня 2019 року на підставі вищезазначеного наказу Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області видано направлення №ЯЮПП-1207/5 (а.с.90) на здійснення головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Олещук Юрієм Анатолійовичем позапланової перевірки на об`єкті: виконання будівельних робіт за адресою: Одеська область, м. Одеса, Приморський район. Приморський бульвар, 7 щодо дотримання суб`єктом містобудування товариством з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил. Строк дії направлення: з 12.07 до 27.07.2019 року.

12 липня 2019 року Департаментом державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області направлено ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» лист «Щодо проведення перевірки» №1015-05/1-5664 (а.с.88), отриманий позивачем 22.07.2019 року (а.с.89), у якому зазначено про необхідність надання необхідних документів, передбачених законодавством до 26.07.2019 року.

Таким чином, з вказаного листа не вбачається термін, з якого починається позапланова перевірка позивача, та строк проведення такої перевірки.

26 липня 2019 року головним інспектором будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Олещук Юрієм Анатолійовичем було складено акт про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкті будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій (а.с.20, 92), у якому зазначено, що Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області направлено лист товариству з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» прийняти участь у даній перевірці (або забезпечити присутність уповноваженої особи) з документом, що посвідчує особу та надати необхідні документи, які передбачені чинним законодавством до 26.07.2019 року включно на об`єкті будівництва за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7. Виходячи з вищевикладеного власник домоволодіння товариство з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» було проінформовано щодо проведення зазначеного заходу. Представниками Департаменту сумісно з Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, при неодноразовому виїзді на об`єкт будівництва, згідно абз. 8 п.7 Порядку №553, оглядово встановлено, що виконуються будівельні роботи з реконструкції, а саме: заміна кроквяної системи з дерев`яної на металеву з підняттям висотної відмітки рівня покрівлі, скління відкритої тераси з фасадної сторони будинку, розподіл приміщень другого поверху на два рівні (фотофіксація додається), однак перевірку не вдалось здійснити в повному обсязі, тому, що охороною та директором ОСОБА_1 було не допущено представників комісії та жодних дозвільних та правоустановчих документів не надано.

Також відповідачем 26 липня 2019 року було складено припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності (а.с.21-22, 95-96), у якому з посиланням на обставини, зафіксовані у акті про недопуск зазначено, що «…Згідно наявної інформації з Державного реєстру нерухомих пам`ятників України, встановлено, що будинок за даною адресою Постановою Ради Міністрів УРСР 24.08.1963 року №970 зазначений будинок прийнятий під охорону держави, як пам`ятник архітектури національного значення, охоронний номер 543.

Отже, враховуючи норми ДСТУ-Н В В. 1.2-16-2013 «Визначення класу наслідків (відповідальності) та категорії складності об`єктів будівництва», ч.5 ст.32 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», вищевказаний об`єкт будівництва відноситься до класу наслідків (відповідальності) ССЗ.

Виходячи з вищевикладеного, директором товариством з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ», код ЄДРПОУ - 35405392 у особі ОСОБА_1 , посадових осіб Департаменту на об`єкт будівництва з метою візуального огляду, не допущено та в установлений строк жодних дозвільних та правоустановчих документів не надано для проведення позапланової перевірки щодо дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил», та посилаючись на порушення позивачем п.1 ч.3, 4 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та п.п. 1 п. 11, абз. 1 п. 14 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 № 553 заявлено вимогу усунути порушення та допустити посадових осіб Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області до проведення позапланової перевірки та надати необхідні документи, які передбачені чинним законодавством, про виконання припису повідомити до 09 серпня 2019 року.

26 липня 2019 року Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області було складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності (а.с.23-25, 93-94), у якому зазначено, що розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності відбудеться о 10.15 год. 09.08.2019 року у приміщенні Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області за адресою: 65012, м.Одеса, вул.Канатна, 83, каб.306 (3 поверх канцелярія Департаменту).

Листом Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 26.07.2019 року №1015-05/1-6101 (а.с.18-19, 97) вищевказані акт, протокол та припис направлені позивачу.

09 серпня 2019 року Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області було прийнято постанову №34/1015-05/1-6760 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності (а.с.26-27, 100-101), якою визнано ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 60210,00 грн.

Позивач, не погоджуючись з вищевказаними приписом та постановою, звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Статтею 41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що державний архітектурно-будівельний нагляд - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання уповноваженими органами містобудування та архітектури, структурними підрозділами Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій та виконавчими органами сільських, селищних, міських рад з питань державного архітектурно-будівельного контролю, іншими органами, що здійснюють контроль у сфері містобудівної діяльності (далі - об`єкти нагляду), вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час провадження ними містобудівної діяльності (ч.1).Державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 698 затверджено Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду, який визначає механізм здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду (далі – Порядок №698).

Відповідно до п.2 Порядку №698 нагляд здійснюється Держархбудінспекцією через головних інспекторів будівельного нагляду шляхом проведення планових, позапланових, документальних і камеральних перевірок.

Головні інспектори будівельного нагляду під час здійснення нагляду зобов`язані: 1) у повному обсязі, об`єктивно та неупереджено здійснювати нагляд у межах повноважень, передбачених законодавством; 2) дотримуватися ділової етики у взаємовідносинах із суб`єктами містобудування; 3) ознайомлювати об`єкт нагляду з актом перевірки в останній день її проведення; 4) за письмовим зверненням об`єкта нагляду надавати роз`яснення, організовувати проведення або проводити навчання, підвищення кваліфікації, підготовку та перепідготовку посадових осіб об`єкта нагляду. Об`єкти нагляду мають право: 1) вимагати від головних інспекторів будівельного нагляду дотримання вимог законодавства; 2) перевіряти наявність у головних інспекторів будівельного нагляду службових посвідчень, направлення на проведення перевірки; 3) бути присутніми під час здійснення заходів нагляду; 4) отримувати та ознайомлюватися з актом перевірки; 5) подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного головним інспектором будівельного нагляду за результатами перевірки. Об`єкти нагляду зобов`язані: 1) допускати головних інспекторів будівельного нагляду до проведення їх перевірки; 2) виконувати вимоги головних інспекторів будівельного нагляду щодо усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; 3) на вимогу головних інспекторів будівельного нагляду подавати документи, пояснення, довідки, відомості, матеріали з питань, що виникають під час здійснення нагляду; 4) звітувати про виконання покладених на об`єкт нагляду завдань, планів перевірок за формою та у строки, визначені Держархбудінспекцією, та повідомляти головному інспектору будівельного нагляду про усунення порушень і недоліків, виявлених під час проведення нагляду, а також про притягнення до відповідальності посадових осіб, винних у допущених порушеннях (п.п. 6,7,8 Порядку №698).

Згідно з п.п.14-15 Порядку №698 позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена квартальним планом роботи Держархбудінспекції. Позапланова перевірка проводиться з виїздом на об`єкт нагляду. Підставами для проведення позапланової перевірки є: подання об`єктом нагляду письмової заяви про проведення перевірки щодо нього; перевірка виконання об`єктом нагляду припису головного інспектора будівельного нагляду; обґрунтоване звернення фізичної чи юридичної особи про порушення їх прав, визначених законодавством, об`єктом нагляду під час виконання ним повноважень у сфері містобудівної діяльності; письмова вимога правоохоронних органів про проведення перевірки; виявлення за результатами камеральної чи документальної перевірки відомостей про порушення об`єктом нагляду вимог законодавства під час виконання ним повноважень у сфері містобудівної діяльності.

Відповідно до п.16 Порядку №698 позапланова перевірка проводиться на підставі наказу Держархбудінспекції та направлення на проведення перевірки за формою згідно з додатком 1.

Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати 15 робочих днів. За обґрунтованим письмовим зверненням головного інспектора будівельного нагляду зазначений строк може бути одноразово продовжений наказом Держархбудінспекції не більше ніж на п`ять робочих днів. Під час проведення позапланової перевірки головний інспектор будівельного нагляду зобов`язаний пред`явити керівнику об`єкта нагляду, або його заступнику, або уповноваженій керівником особі службове посвідчення та направлення на проведення перевірки. У разі недопущення об`єктом нагляду посадових осіб Держархбудінспекції до проведення перевірки складається акт за формою згідно з додатком 2. Позапланова перевірка проводиться у присутності керівника об`єкта нагляду, або його заступника, або уповноваженої керівником особи (п.п.17-19 Порядку №698).

Суд зазначає. що представник відповідача як на доказ правомірності висновків відповідача посилається на матеріали відеофіксації виходу інспектора за об`єкт будівництва.

Відповідачем до суду надано матеріали відеофіксації (компакт-диск) (а.с.105), з яких вбачається, що головний інспектор будівельного нагляду інспекційного відділу Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області Олещук Ю.А. знаходиться на території внутрішнього дворику будівлі, де відбуваються будівельні роботи. З відеозапису вбачається присутність особи, яка зі слів інспектора є охоронцем.

Суд зазначає, що з вказаного відеозапису не вбачається, що інспектор знаходився на об`єкті будівництва ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ» за адресою: м. Одеса, Приморський район, Приморський бульвар, 7, та що зафіксована на відеозаписі особа є охоронцем саме ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ».

Так само з відеозапису не вбачається дата та час проведення відео фіксації та присутність під час перевірки директора ТВО «ГРАНД ОТЕЛЬ» ОСОБА_1 чи інших посадових осіб позивача.

При цьому представником позивача у судовому засіданні було зазначено, що інспектор знаходився не за адресою: м. Одеса, Приморський район, Приморський бульвар, 7, а перебував за адресою: м.Одеса, пров.Воронцовський, 13 за місцезнаходженням іншого закладу харчування.

Також суд зазначає, що з вищенаведеного акту неможливо встановити, коли саме було недопущено відповідача до проведення перевірки позивача та скільки раз це було зроблено.

Представником відповідача у відзиві та у судовому засіданні також не було пояснено, чому головними інспекторами будівельного нагляду не було складено акт про недопуск до перевірки після першого такого не допуску, зважаючи на те, що згідно акта виїзд за місцем проведення позапланової перевірки відбувався «неодноразово».

Також, у акті про недопуск міститься посилання на матеріали фотофіксації, однак копії такої до суду надано не було.

Натомість надано матеріали відеофіксації, на які у акті перевірки посилань не було.

Таким чином суд приходить до висновку, що відповідачем до суду не надано жодного доказу недопуску головного інспектора будівельного нагляду відповідача до перевірки ТОВ «ГРАНД ОТЕЛЬ», так само як і не надано допустимих та достатніх доказів виходу інспектора за місцем проведення позапланової перевірки.

Враховуючи викладене, суд приходить до висновку обґрунтованість вимог позивача щодо визнання протиправними та скасування припису Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 26.07.2019 року та постанови №3/1015-05/1-6760 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області від 09.08.2019 року та про доцільність їх задоволення.

Решта доводів та заперечень сторін висновків суду по суті заявлених позовних вимог не спростовують. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п. 58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.

Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «РуїсТоріха проти Іспанії» від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Згідно п.41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту.

Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Так, ч.2 ст.2 КАС України визначено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.1 ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних справах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.2 ст.77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно із ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Таким чином, з огляду на викладене, суд вважає, що позов товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» підлягає задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

З матеріалів справи вбачається, що, позивачем за подачу даного адміністративного позову сплачено судовий збір у розмірі 3842,00 грн. згідно платіжного доручення №788 від 22 серпня 2019 року (а.с.5).

Зважаючи на вищевикладене, суд дійшов висновку про стягнення з Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області на користь товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» сплаченого згідно платіжного доручення №788 від 22 серпня 2019 року судового збору у сумі 3842,00 грн.

Керуючись ст.ст.7, 9, 241-246, 250, 255, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» – задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати припис Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 26.07.2019 року.

Визнати протиправною та скасувати постанову Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області №34/1015-05/1-6760 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 09.08.2019 року про притягнення товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» до відповідальності у вигляді штрафу у розмірі 60210,00 грн.

Стягнути з Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області на користь товариства з обмеженою відповідальністю «ГРАНД ОТЕЛЬ» сплачений згідно платіжного доручення №788 від 22 серпня 2019 року судовий збір у сумі 3842,00 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Одеський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручене у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Позивач – товариства з обмеженою відповідальністю «Гранд Отель» (Приморський бульвар, 7, м.Одеса, 65026, код ЄДРПОУ 35405392).

Відповідач – Департамент державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (вул.Канатна, буд.83, м.Одеса, 65107).

Повний текст рішення складено та підписано 06.02.2020 року.

Суддя О.А. Вовченко

.