Рішення № 87433839, 27.01.2020, Бердянський міськрайонний суд Запорізької області

Справа № 310/3659/19

2/310/194/20

РІШЕННЯ

Іменем України

27 січня 2020 року м.Бердянськ

Бердянський міськрайонний суд Запорізької області в складі:

головуючого судді Стручкової Л.І.,

за участі секретаря судового засідання Вакал Н.А.,

представника позивача ОСОБА_1 ,

представника відповідача Швайковського А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бердянську цивільну справу за позовною заявою ОСОБА_2 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання неправомірними дій щодо нарахування вартості не облікованого природного газу та щодо складення акту про порушення,

ВСТАНОВИВ:

В травні 2019 року ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», в якому зазначив що він є власником будинку АДРЕСА_1 та споживачем послуг з газопостачання. З ним був укладений договір та присвоєно особовий рахунок № НОМЕР_1 . Також встановлено газовий лічильник. 15.02.2019 року працівниками ПАТ «Запоріжгаз» було виявлено факт нібито несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а саме: пошкодження/розірвання пломбвального матеріалу, на якому встановлено охоронювану пломбу в місці приєднання лічильника газу до діючого газопроводу, про що було складено Акт про порушення №1768. Лічильник газу цього дня не знімався, був переопломбований, що прямо зазначено у самому акті про порушення. Повірка чи експертиза лічильника не проводилась. В подальшому ОСОБА_2 отримав листа від 25.03.2019 року, з додатками, з якого дізнався, що комісією було розглянуто вищевказаний Акт про порушення, та здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів (обсягів) природного газу за період з 15.08.2018 року по 31.01.2019 року на суму 96849, 88 грн., про що було складено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості без дати, де зазначено, що розрахунок було нараховано відповідно до вимог Кодексу ГРС. Також було складено та надіслано рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу без дати. З вказаною сумою заборгованості та порушенням ОСОБА_2 не згоден оскільки законом чітко встановлено, що порушенням є тільки несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), але на підтвердження цього жодної повірки чи експертизи проведено не було. Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості складено без дати, що в свою чергу є порушенням порядку його складання, де обов`язковим реквізитом є дата складання. З проведеним розрахунком він також не згодний, оскільки для проведення розрахунку витрат (споживання) природного газу законодавець зазначив необхідні показники, а саме: граничні об`єми спожитого природного газу населенням; кількість газових приладів і пристроїв; період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення. До позовної заяви додано два акти про зняття показників лічильника газу від 12.02.2019 року, в якому зазначено показники вузла обліку на дату проведення перевірки – 40078,19м.куб., акт від 12.03.2019 року з показниками лічильника 40237,74м.куб., а також акт від 09.01.2019 року з показниками лічильника 39891,44м.куб., на час складення Акту про порушення покази лічильника – 40089,559м.куб. Отже, останні контрольні зняття показів лічильника, що передували перевірці, були зняті 12.02.2019 року і за цей період витрачено 11,369м.куб газу, тож сума заборгованості у розмірі 96849,88м.куб. не відповідає даним показникам. На час складення вищевказаних актів пломбувальний матеріал був цілий. Крим того, при здійсненні розрахунку не облікованого газу не вірно визначена опалювальна площа, яка в жовтні 2018 року зменшилась та складає 46м.кв. В порушення п.п.1-4 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС Акт про порушення не містить підпису ОСОБА_2 , акт складався не на місці тому його копію надіслано поштою, позивача було позбавлено можливості надати пояснення стосовно порушення, відео фіксація не проводилась, підпис незаінтересованої сторони в акті відсутній. Просить визнати дії відповідача неправомірними, щодо нарахування йому заборгованості в розмірі 96849,88 грн. за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, а саме: пошкодження пломбувального матеріалу, на якому встановлено охоронну пломбу в місці приєднання лічильника газу до діючого газопроводу, визнати дії відповідача неправомірними, щодо складення акту про порушення №1768 від 15.02.2019 року про пошкодження, розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено охоронну пломбу в місці приєднання лічильника газу до діючого газопроводу.

Ухвалою суду від 23.05.2019 року було відкрито провадження у справі та призначено підготовче засідання (а.с.21).

Ухвалою суду від 26.06.2019 року підготовче провадження закрито та справу призначено до судового розгляду (а.с.32).

12.08.2019 року до суду надійшов відзив відповідача на позовну заяву (а.с.49-52) в якому він просить у задоволенні позову відмовити оскільки обставини викладені у позові не відповідають фактичним обставинам та не ґрунтуються на приписах законодавства, з урахуванням наступного. На виконання вимог статті 16 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» 01.07.2015 року здійснено відокремлення функцій транспортування, розподілу та постачання природного газу. В контексті вказаних приписів законодавства з 01.07.2015 р. АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» (до перейменування - Публічне акціонерне товариство по газопостачання та газифікації «Запоріжгаз») на ринку природного газу, як суб`єкт цього ринку, виконує лише функції з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ газу відповідно до Ліцензії серія АЕ №642479 та потім постанови НКРЕКП від 19.06.2017 р. № 890, та відповідно кваліфікується серед суб`єктів ринку природного газу як оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ). Взаємовідносини Оператора ГРМ із суб`єктами ринку природного газу правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, у тому числі умови забезпечення комерційного приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу визначені Кодексом ГРМ, що затверджено постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних Послуг 30.09.2015 року N2494. Згідно пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників. У відповідності до п. 1 гл. 1 розділу VI Кодексу ГРМ, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання - ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу. Так, 15.02.2019 року представниками АТ «Запоріжгаз» був оглянутий газовий лічильник, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами чого представниками АТ «Запоріжгаз» було встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки, що є порушення п.1, 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ № 2494, а саме пошкодження, розірвання пломбувального матеріалу на якому встановлено охоронну пломбу № НОМЕР_2 в місці приєднання лічильника газу до діючого газопроводу. Як і було вище зазначено, за результатами вказаної перевірки працівниками Токмацького відділення АТ «Запоріжгаз» було складено акт про порушення від 15.02.2019 року. Акт, у порядку визначеному Кодексом ГРМ, підписано працівниками АТ «Запоріжгаз», Позивач від підпису відмовився. Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (пункт 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ). Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. За фактом втручання в роботу ЗВТ, комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення, було прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення від 15.02.2019 року. Відповідно до п. 12. Глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправлення разом із супровідним листом, що оформлюється в довільній формі. Якщо об`єм та/або вартість необлікованого (донарахованого) природного газу буде оскаржуватися споживачем (несанкціонованим споживачем) у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за не облікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою. На підставі вказаної правової норми, АТ «Запоріжгаз» на адресу Відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок не облікованого об`єму природного газу і його вартості та рахунок на оплату не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості, з пропозицією погашення вартості не облікованого об`єму природного газу у сумі 96849,88 грн. протягом 10 днів з дати отримання цього повідомлення, що було отримано Позивачем 03.04.2019 року. У підсумку дії Відповідача за вказаних обставин цілковито ґрунтуються та відповідають приписам законодавства. Підпунктом 3 пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ встановлено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Так, в пункті 4 глави І розділу І Кодексу ГРМ деякі терміни вживаються у таких значеннях: (абзац 37) несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та або здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; (абзац 38) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дій спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вуалом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Згідно абзацу 2 пункту 2 глави 5 розділу X Кодексу ГРМ, пломбування комерційного ВОГ та його складових проводиться пломбами Оператора ГРМ в місцях, передбачених проектом, паспортами заводів-виробників ЗВТ, та в місцях, де можливе несанкціоноване втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонований відбір природного газу. А п.5 цієї правової норми передбачено, що власник комерційного ВОГ або сторона відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання ат/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб/магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал. Таким чином, з огляду на вказані правові приписи Кодексу ГРМ, пошкодження пломбувального матеріалу, на якому встановлено охоронні пломби, кваліфікується як несанкціоноване втручання в складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), тобто несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу. Крім того, відповідно до змісту ст.ст. 11, 15 ЦК України цивільні права і обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства. Кожна особа має право на судовий захист. Захист же цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення. Під способами захисту суб`єктивних цивільних прав розуміють закріплені законом матеріально правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав та вплив на правопорушника. Загальний перелік таких способів захисту цивільних прав та інтересів дається в ст. 16 ЦК України. Як правило, власник порушеного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Частіше за все спосіб захисту порушеного права прямо визначається спеціальним законом, який регламентує конкретні цивільні правовідносини. Заявлені позивачем позовні вимоги по суті є оскарження, що складені працівниками АТ «Запоріжгаз», Акт про порушення № 1768 від 15.02.2019 року; протокол №351 засідання комісії з розгляду актів про порушення ПАТ «ЗАПОРІЖГАЗ», яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення від 22.02.2019 року та акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості, на які Позивач посилається в обґрунтування своїх вимог, є внутрішніми документами ПАТ «Запоріжгаз» і не належить до актів у розумінні ст. 16 ЦК України. Вони не є обов`язковими до виконання ненормативними актами, а лише фіксацією дій Оператора ГРМ згідно законодавчих приписів - Кодексу ГРМ. Отже певних обов`язків на Позивача вони безпосередньо не покладають, а відтак не порушують його права та інтереси. Таким чином, оскарження дій лише щодо факту складення такого протоколу та акту- розрахунку, незаконність проведення на підставі рішення розрахунку заборгованості, які не встановлюють для Позивача будь-яких обов`язків, крім рекомендації сплатити нараховану вартість необлікованого природного газу, що є різновидом претензії, не передбачено діючим законодавством в якості способу захисту прав. За вказаних обставин, вимоги заявлені позивачем, не відповідають способам захисту судом цивільних прав та інтересів, передбаченим ст. 16 ЦК України.

24.09.2019 року ухвалою суду, занесеною до протоколу судового засідання, було залучено до участі у справі правонаступника відповідача Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз».

Представник позивача ОСОБА_2 – ОСОБА_1 (а.с.18-19) в судовому засіданні позов підтримав посилаючись на обставини викладені в ньому. Просить позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» - Швайковський А.А. (а.с.36, 92, 93) в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, посилаючись на обставини викладені у відзиві у задоволенні позову просив відмовити (а.с.49-52).

Позивач ОСОБА_2 , допитаний в судовому засіданні в якості свідка, суду показав, що знав про перевірку вузла обліку тому запросив представника ПАТ «Запоріжгаз» ОСОБА_3 для перевірки лічильника. 12.02.2019 року остання прийшла, оглянула лічильник та склала акт обстеження. 15.02.2019 року прийшли представники ПАТ «Запоріжгаз», оглянули газопровід на вулиці потім пройшли до літньої кухні та оглянули лічильник. Сказали, що необхідно перепломбувати. Контролер зірвала пломбу та після цього почали знімати як порушення. Він викликав поліцію. Поліцейські, які приїхали за викликом, вилучили та опечатали зірвану контролером пломбу. Після цього представники ПАТ «Запоріжгаз» перепломбували лічильник та поїхали. Акт про порушення складали, в ньому він зазначив свої пояснення – що пломба зірвана співробітником ПАТ «Запоріжгаз». Йому повідомили, що 22.02.2019 року буде засідання комісії з розгляду актів про порушення. На засідання комісії його супроводжував ОСОБА_4 . В приміщенні, де проходило засідання комісії, було лише три жінки, інших членів комісії не було. Йому показали відео з зафіксованим фактом порушення, на що він пояснив, що відео знято не з початку подій. Рішення комісії на руки не видали, пізніше надіслали поштою.

Свідок ОСОБА_5 , сусід позивача, суду пояснив, що 22.02.2019 року він з дружиною їздили у м. Запоріжжя на комісію з розгляду актів про порушення. Там зустріли позивача, який пояснив, що також приїхав на комісію. Позивач заходив перший до кабінету, де відбувалось засідання комісії. Після того як ОСОБА_6 вийшов, зайшов і він. В кабінеті під час засідання комісії було лише дві жінки, одна з яких виходила приносила документи.

Свідок ОСОБА_3 , колишній працівник «Запоріжгаз», суду пояснила, що 12.02.2019 року вона особисто була у ОСОБА_2 вдома, за заявою останнього про перевірку вузла обліку. Вона зафіксувала покази лічильника газу. Пломба була на місці. За наслідком огляду вузла обліку вона склала Акт обстеження.

Свідок ОСОБА_4 , зять позивача, суду пояснив, що 15.02.2019 року йому зателефонував позивач та повідомив, що прийшли працівники «Горгазу» проводити перевірку. Позивач допустив цих працівників до вузла обліку, останні зірвали пломбу. Вони викликали поліцію. Приїхавши до позивача додому він побачив працівників «Горгазу», від яких почув, що акт про порушення вже складено. Зірвану пломбу вилучили поліцейські та запакували до спец пакету. Також він супроводжував ОСОБА_2 до м. Запоріжжя на засідання комісії з розгляду актів про порушення. З зазначених в акті членів комісії реально були присутні лише ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 та ОСОБА_10 реально не було. Копію протоколу їм не надали.

Вислухавши пояснення представників сторін, покази свідків, дослідивши матеріали справи, повно та всебічно з`ясувавши обставини справи, розглянувши надані докази, оцінивши їх належність, допустимість, достовірність, а також достатність і взаємний зв`язок у сукупності, суд вважає, що заявлені вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Статтею 16 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу», який був чинний до 01.10.2015 року, передбачено з 01.07.2015 року відокремлення функцій транспортування, розподілу та постачання природного газу.

Статтею 4 Закону України «Про ринок природного газу», який набрав чинності 01.11.2016 року, визначено, що державне регулювання ринку природного газу здійснює регулятор у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства. До компетенції регулятора на ринку природного газу належить крім іншого затвердження кодексу газорозподільних систем; забезпечення дотримання операторами газотранспортних і газорозподільних систем, а також іншими суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) їхніх обов`язків згідно з цим Законом та іншими відповідними актами законодавства; затвердження та моніторинг виконання планів розвитку газотранспортних та газорозподільних систем; моніторинг виконання функцій та обов`язків суб`єктами ринку природного газу відповідно до положень цього Закону та інших актів законодавства щодо доступу до газотранспортних і газорозподільних систем. Регулятор має право: видавати обов`язкові для виконання суб`єктами ринку природного газу (крім споживачів) рішення; накладати санкції на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів), які порушили свої обов`язки відповідно до цього Закону та інших актів законодавства; розглядати скарги і вирішувати спори відповідно до ст.58 цього Закону.

За приписами п.1 ст.1 Закону України «Про ринок природного газу», ринок природного газу це - сукупність правовідносин, що виникають зокрема у процесі постачання природного газу, а також надання послуг з його розподілу (п.п.33). Розподіл природного газу це - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу (п.п.35). Оператор газорозподільної системи це - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників) (п.п.17).

Статтею 1 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що споживач це - фізична особа, фізична особа - підприємець або юридична особа, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб, а не для перепродажу, або використання в якості сировини (пп.37). Побутовий споживач - фізична особа, яка придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх жилих приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність (пп.23). Суб`єкт ринку природного газу - оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач (пп.39).

Виходячи з викладеного з 01.07.2015 року Публічне акціонерне товариство по газопостачання та газифікації «Запоріжгаз», на підставі ліцензії з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ газу серія АЕ № 642479 здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності та користуванні, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Відповідно ПАТ «Запоріжгаз», правонаступником якого є АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», є оператором газорозподільної системи.

Права та обов`язки оператора ГРМ, визначаються Законом України «Про ринок природного газу», іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

Позивач ОСОБА_2 проживає та є власником будинку розташованого за адресою: АДРЕСА_1 .

В судовому засіданні встановлено, що між сторонами існують договірні правовідносини з надання послуг з газопостачання житлового будинку АДРЕСА_1 виходячи з наступного.

Згідно пункту 3 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем його дія поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Абзацом 2 пункту 1 глави 3 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

У відповідності до пункту 3 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням ст.ст.633, 634, 641, 642 ЦК України, за формою Типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (п.4 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ).

Пунктом 5 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що для забезпечення приєднання до договору розподілу природного газу всіх фактично підключених до/через ГРМ споживачів (у тому числі побутових споживачів) оператор ГРМ в установленому цією главою порядку направляє кожному споживачу супровідним листом за формою додатка 3 до типового договору розподілу природного газу сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу з персоніфікованими даними споживача та його об`єкта, що складається за формою додатка 1 (для побутових споживачів) до типового договору розподілу природного газу. Персоніфіковані дані мають бути достатніми для проведення розрахунків та визначення об`єму споживання природного газу, крім іншого мають містити норми споживання природного газу у розрізі 12 календарних місяців (норма застосовується щодо побутових споживачів без лічильника газу).

У разі незгоди споживача приєднуватися до умов договору розподілу природного газу споживач не має права використовувати природний газ із ГРМ та має подати до оператора ГРМ письмову заяву про припинення розподілу природного газу на його об`єкт.

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 7 глави 3 розділу VI Кодексу ГРМ).

Судом встановлено, що позивач здійснював оплату спожитого природного газу на підставі наданих йому з боку постачальника - ТОВ «Запоріжгаз збут» відповідних рахунків за послуги з газопостачання. Зазначений факт сторонами визнано. Факт оплати позивачем спожитого природного газу підтверджує споживання газу останнім, а отже є діями, які засвідчують бажання останнього укласти договір розподілу природного газу, що є фактом приєднання до умов договору розподілу природного газу.

Зазначені обставини визнані сторонами у справі, та відповідно до ч.1 ст.82 ЦПК України не підлягають доказуванню.

Згідно пункту 1 Глави 4 Розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту побутового споживача здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і побутовим споживачем на підставі даних лічильника природного газу з урахуванням вимог цього Кодексу та Договору.

Для визначення фактичного об`єму споживання (розподілу) природного газу приймаються дані лічильника газу оператора ГРМ.

У разі відсутності лічильника газу в оператора ГРМ приймаються дані лічильника газу побутового споживача. При цьому Оператор ГРМ має право протягом експлуатації лічильника газу та відповідно до вимог цього Кодексу здійснювати контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу) для контролю та перевірки його показань.

У побутового споживача ОСОБА_2 04.07.2016 року було встановлено лічильник газу типу «G4», 1994 року виготовлення, заводський № НОМЕР_3 , який опломбовано представником ПАТ «Запоріжгаз» пломбою № НОМЕР_2 , тому визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється за даними вузла обліку газу встановленого у споживача (а.с.58).

Відповідно до п.п. 1 та 5 глави 5 та п. 1 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника. Власник комерційного ВОГ або сторона, відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання та/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб / магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал.

Пункт 4 Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем визначає значення термінів, які вживаються в цьому кодексі.

Так, зазначений пункт визначає, що: контрольний огляд вузла обліку - це виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ/лічильника газу; несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу; пошкодження пломб - це відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу зокрема належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Згідно положень глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу (пункт 1).

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (пункт 2).

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи (пункт 4).

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються (пункт 6).

15.02.2019 року за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено порушення - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: «пошкодження/розірвання пломбувального матеріалу на якому встановлено охоронну пломбу № НОМЕР_2 в місці приєднання лічильника газу до діючого газопроводу», про що складено Акт про порушення від 15.02.2019 року № 1768, який було підписано трьома представниками ПАТ «Запоріжгаз» з відміткою про відмову Споживача від підпису (а.с.12-13).

У порушення пункту 4 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, факт відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення, не зафіксовано відеозйомкою або підписом одної незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

В зв`язку з викладеним Акт про порушення від 15.02.2019 року № 1768 складений з порушенням пункту 4 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем та не вважається дійсним.

Зазначений акт про порушення направлено позивачу поштою (а.с.14).

Згідно положень глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (пункт 8).

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає:

1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;

2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;

3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів (пункт 9).

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора.

Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення (пункт 10).

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення (пункт 11).

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

22.02.2019 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем розглянуто Акт про порушення №1768 від 15.02.2019 року та прийнято рішення про його задоволення, у зв`язку з чим були здійснені донарахування обсягу природного газу за період з 15.08.2018 року по 31.01.2019 року, про що свідчать протокол засідання комісії з розгляду актів про порушення ПАТ «Запоріжгаз», яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення №351 та розрахунок не облікованого об`єму природного газу (а.с.54-55, 56).

25.03.2019 року ПАТ «Запоріжгаз» надіслано ОСОБА_2 листа за №69003.2-СЛ-4579-0319 з вимогою сплати 96849,88 грн. за порушення Кодексу газорозподільних систем (п.1 глави 3 розділу XI - несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу), до якого додано Акт-розрахунок та рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу (а.с.15-17).

Як вбачається з протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення ПАТ «Запоріжгаз», яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення №351 від 22.02.2019 року (а.с.56), на засіданні комісії були присутні: начальник відділу інспектування Маковська В.Є., начальник Запорізького відділення Кряжевських С.В., провідний інженер з обліку природного газу ОСОБА_11 , АО «Правовий Альянс» ОСОБА_12 , споживач ОСОБА_2

Слухали ОСОБА_13 Вирішили: акт про порушення №1768 від 15.02.2019 року задовольнити.

За прийняте рішення голосували: ОСОБА_13 , ОСОБА_11 та ОСОБА_14 , який не зазначений серед осіб присутніх на комісії. Утримались від голосування: ОСОБА_12

Думка ОСОБА_15 про запропоноване рішення в протоколі взагалі не відображена.

Протокол підписано: ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , ОСОБА_15 та ОСОБА_14 , який не зазначений серед осіб присутніх на комісії.

Нестеренко Ю. ОСОБА_16 , який зазначений серед осіб присутніх на комісії та який згідно інформації відображеної у протоколі голосував за прийняте рішення, зазначений протокол засідання комісії взагалі не підписав.

Відповідно пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Згідно до пункту 11 глави 5 розділу XI при розрахунку необлікованоного (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення та розрахунок здійснюється за цінами закупівлі природного газу оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

З наданого суду розрахунку вбачається, що відповідачем здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу виходячи з граничних об`ємів споживання природного газу за період з 15.08.2018 року по 31.01.2019 року, з урахуванням підключених газових приладів (газова плита - 1 шт., газова колонка – 1 шт., котел - 1 шт.), опалюваної площі (157 м2), кількості зареєстрованих осіб (4 особи) (а.с.54-55).

При цьому відповідачем необґрунтовано не взято до уваги акти про зняття показників лічильника газу від 09.01.2019 року з показниками лічильника - 39891,44м.куб. (а.с.11) та від 12.02.2019 року з показниками лічильника - 40078,19м.куб., які відображають показання лічильника на день останнього контрольного зняття показань, що передувало дню виявлення порушення.

Крим того, при здійсненні розрахунку необлікованого газу не вірно визначена опалювальна площа - 157 м2, яка в жовтні 2018 року зменшилась та складає 46м.кв., (а.с.11).

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за наслідком розгляду скарг позивача ОСОБА_2 , зазначено, що відповідач ПАТ «Запоріжгаз» має скасувати акт про порушення від 15.02.2019 року №1768, оскільки він складений з порушенням вимог п.4 глави 5 розділу ХІ Кодексу та привести свої дії у відповідність до вимог законодавства шляхом скасування донарахованого обсягу природного газу ОСОБА_2 на суму 96849,88 грн. (а.с.26-29).

Аналізуючи в сукупності всі докази по справі, суд вважає, що дії відповідача щодо складення акту про порушення №1768 від 15.02.2019 року та нарахування вартості не облікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 96849,88 грн. за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу вимогам закону не відповідають та є неправомірними, в зв`язку з чим позовні вимоги підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.10-13, 76-83, 223, 258, 259, 263-265, 268, 352, 354 ЦПК України, Кодексом газорозподільних систем, суд,

УХВАЛИВ:

Позовну заяву ОСОБА_2 - задовольнити.

Визнати дії акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» щодо нарахування заборгованості в розмірі 96849,88 грн. за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу – неправомірними.

Визнати дії акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» щодо складення акту про порушення №1768 від 15.02.2019 року – неправомірними.

Рішення може бути оскаржено до Запорізького апеляційного суду протягом 30 днів з дня його проголошення шляхом подачі апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Учасники справи, яким повне рішення суду не було вручене у день його проголошення, мають право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення їм повного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне судове рішення складено 06.02.2020 року.

Суддя Бердянського міськрайонного суду

Запорізької області Л. І. Стручкова