Ухвала суду № 87421585, 06.02.2020, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_________________________________

46001, м.Тернопіль, вул. Кн. Острозького, 14а, тел. 520573, http://court.gov.ua/sud5022/

УХВАЛА

про залишення позовної заяви без руху

06 лютого 2020 року м.Тернопіль Справа №921/82/20 Суддя Андрусик Н.О.

розглянувши позовні матеріали без номеру від 03.02.2020 (вх.№96 від 03.02.2020), подані ОСОБА_1 , смт.В.Березовиця Тернопільського району Тернопільської області

до відповідача: приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича, м.Тернопіль

про скасування рішення державного реєстратора та про зобов`язання здійснити державну реєстрацію зміни складу учасників підприємства,

ВСТАНОВИВ:

03.02.2020 (згідно відтиску штампу вхідної кореспонденції суду за вх.№96) ОСОБА_1 , смт.В.Березовиця Тернопільського району Тернопільської, від імені якого, на підставі ордеру серії ТР №076606 від 03.02.2020, діє адвокат Качур Семен Васильович, звернувся до Господарського суду Тернопільської області з позовом до приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича, м.Тернопіль та Товариства з обмеженою відповідальністю "БЕРКУТ-АВТО", м.Тернопіль, про:

- скасування рішення державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців - приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича, оформлене Повідомленням про відмову №1697/01-09 від 10.12.2019;

- зобов`язання державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців - приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Жовніра Івана Теодоровича провести державну реєстрацію змін до відомостей Єдиного державного реєстру щодо виходу ОСОБА_1 та, одночасно, внести запис про зменшення розміру статутного капіталу на розмір відповідної частки у статутному капіталі ПП «Беркут-Авто».

В обґрунтування позову зазначено, що ОСОБА_1 є учасником ПП "Беркут-авто" із часткою майна в статутному капіталі в розмірі 24%, іншими учасниками підприємства є ОСОБА_2 із часткою 24%, ОСОБА_3 із часткою майна в розмірі 52%, що підтверджується Статутом Підприємства, копію якого в редакції 2013 року долучено до позову. 27.09.2019 відбулися загальні збори засновників ПП "Беркут-авто", в яких взяли участь два учасника, а ОСОБА_3 , яка володіє 52% від статутного капіталу підприємства, була відсутня. Відтак, як вбачається з протоколу №01/09 від 27.09.2019, дані збори визнано такими, що не відбулися у зв`язку з відсутністю необхідного кворуму для прийняття рішень з порядку денного, зокрема, щодо зміни складу учасників підприємства (виходу ОСОБА_1 із складу засновників). 23.12.2019 ОСОБА_1 нотаріально посвідчено заяву про вихід його з числа засновників (учасників) ПП "Беркут-авто" і 25.11.2019 позивач звернувся до державного реєстратора - приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича із заявою про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (Форма 3) з метою внесення в Реєстрі зміни щодо складу засновників ПП "Беркут-авто".

10.12.2019 відповідачем відмовлено у проведенні державної реєстрації змін складу засновників у зв`язку із виходом ОСОБА_1 із складу учасників ПП «Беркут-Авто» з посиланням на неподання заявником необхідного переліку документів, визначених ч.4 ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань", (Повідомлення про відмову у державній реєстрації змін №1697/01-09 від 10.12.2019).

За твердженням позивача, звернення з даним позовом зумовлено необхідністю захисту корпоративних та майнових прав ОСОБА_2 в частині права на вихід з числа учасників підприємства, яке порушено спірним рішенням нотаріуса Жовніра І.Т., адже в силу закону саме з моменту державної реєстрації зміни складу учасників підприємства позивач припинить свою участь у ньому.

Вимоги щодо форми, змісту позовної заяви та додатків до неї закріплені у статтях 162, 164, 172 Господарського процесуального кодексу України. Зокрема, ч.2 ст.164 ГПК України встановлено, що до позовної заяви позивач зобов`язаний додати всі наявні в нього документи, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги.

В підтвердження обставин, якими обґрунтовуються вимоги, зокрема, щодо розміру часток кожного з учасників ПП "БЕРКУТ-АВТО", відсутності порядку ухвалення вищим органом управління підприємства рішень про внесення змін до статутних документів підприємства, позивачем зазначено Статут ПП "БЕРКУТ-АВТО" в редакції 2013 року, копію якого долучено до позовних матеріалів.

Водночас, як вбачається з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №1006276764 від 03.02.2020 державним реєстратором Тернопільської міської ради Береш Є.М. 13.03.2018 було здійснено державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, про що в Реєстрі вчинено запис за №16511050022002617. Таким чином, позивачем не подано достатніх доказів на підтвердження обставин, якими обґрунтовується позов. Також в позові не зазначено, що даний доказ позивач не в змозі подати разом з позовною заявою (п.8 ч.8 ст.162 ГПК України).

Відповідно до ч 2 ст. 162 ГПК України, позовна заява подається до суду в письмовій формі і підписується позивачем або його представником або іншою особою, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи.

Тобто, подання позову включає в себе дії позивача (самостійно або через уповноважених представників) щодо його безпосереднього звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Як визначено ч.1 ст.58 ГПК України представником у суді може бути адвокат або законний представник.

Згідно ст. 60 ГПК України повноваження представників сторін та інших учасників справи мають бути підтвердженні, зокрема, довіреністю фізичної або юридичної особи. Повноваження адвоката як представника підтверджуються довіреністю або ордером, виданим відповідно до Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" №5076-VI.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про адвокатуру і адвокатську діяльність" адвокатська діяльність здійснюється на підставі договору про надання правової допомоги. Документами, що посвідчують повноваження адвоката на надання правової допомоги, можуть бути: договір про надання правової допомоги, довіреність, ордер, доручення органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

Ордер - письмовий документ, що у випадках, встановлених цим Законом та іншими законами України, посвідчує повноваження адвоката на надання правової допомоги. Ордер видається адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об`єднанням та повинен містити підпис адвоката.

Отже, ордер, який видано відповідно до Закону №5076-VI, є самостійним документом, що підтверджує повноваження адвоката. Надання договору про правничу допомогу, його копії або витягу разом із ордером чинна редакція ГПК України не вимагає.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 05 грудня 2018 року у справі №П/9901/736/18 (провадження №11-989заі18) зазначила, що виходячи зі змісту ч.ч.1, 3 ст.26 Закону № 5076-VI, ордер може бути оформлений адвокатом (адвокатським бюро, адвокатським об`єднанням) лише на підставі вже укладеного договору. Крім того, адвокат несе кримінальну відповідальність за завідомо неправдиве повідомлення суду про повноваження представляти іншу особу в суді, а так само умисне невнесення адвокатом до ордера відомостей щодо обмежень повноважень, установлених договором про надання правничої допомоги (ст. 4001 Кримінального кодексу України).

Таким чином, договір про надання правової допомоги визначає взаємні права та обов`язки адвоката (адвокатського об`єднання) та клієнта, який звернувся за правовою допомогою, а також обсяг повноважень адвоката (адвокатського об`єднання) при здійсненні представництва інтересів клієнта, в тому числі в судах. На підставі договору адвокатом (адвокатським об`єднанням) видається ордер, що є належним та достатнім підтвердженням правомочності адвоката (адвокатського об`єднання) на вчинення дій в інтересах клієнта, що узгоджується з пунктом 14 Положення про ордер на надання правової допомоги та порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України №36 від 17.12.2012 (зі змінами та доповненнями).

Частиною 4 ст.26 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" встановлено, що адвокат зобов`язаний діяти в межах повноважень, наданих йому клієнтом, у тому числі з урахуванням обмежень щодо вчинення окремих процесуальних дій.

Відповідно до ч.2 ст.61 ГПК України обмеження повноважень представника на вчинення певної процесуальної дії мають бути застережені у виданій йому довіреності або ордері.

Вказане положення процесуального закону кореспондується із п. 14 Положення про ордер на надання правової допомоги та Порядок ведення реєстру ордерів, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17.12.2012 №36, в якому зазначено, що про обмеження правомочності адвоката, встановлені угодою про надання правової допомоги, останній або керівник адвокатського об`єднання (бюро) зобов`язані вказати на звороті ордера.

Отже, зворотна сторона ордера має посвідчуватися адвокатом із метою інформування щодо наявності чи відсутності у договорі про надання правової допомоги обмежень правомочності адвоката, які вказуються на зворотній стороні ордера. У разі відсутності на зворотній стороні ордера відмітки про обмеження повноважень адвоката на ведення справи клієнта, повноваження адвоката повинні підтверджуватись домовленістю сторін у договорі про надання правової допомоги, який засвідчує існування між клієнтом та адвокатом домовленості стосовно об`єму наданих йому повноважень, шляхом окремого визначення такої дії у договорі.

Підписання та/або подання позовної заяви до суду є процесуальною формами реалізації повноважень з представництва.

Як вбачається з позовної заяви, остання від імені ОСОБА_1 підписана його представником - адвокатом Качур С.В., на підтвердження повноважень якого додано ордер про надання правової допомоги серії ТР №076606 від 03.02.2020, виданого на підставі договору про надання правової допомоги від 10.01.2020.

Втім, доказів, які підтверджують обсяг повноважень адвоката Качур С.В. згідно домовленостей останнього з клієнтом, зокрема, в частині надання права на підписання позову від імені клієнта, як-от: договору про надання правової допомоги від 10.01.2020, довіреності, тощо, позовні матеріали не містять. З ордеру від 03.02.2020 не вбачається відмітки про наявність та/або відсутність обмежень в адвоката на вчинення відповідних представницьких повноважень.

Таким чином, позовні матеріали не містять достатніх доказів, які можуть підтверджувати повноваження адвоката Качур С.М. на підписання та подання позовної заяви від імені ОСОБА_1

Наведене в сукупності свідчить, що позовну заяву без номеру від 03.02.2020 (вх.№96 від 03.02.2020) до приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича, про скасування рішення №1697/01-09 від 10.12.2019, про зобов`язання здійснити державну реєстрацію змін складу учасників підприємства, подано без додержання вимог ч.2 ст162, ч.ч.2, 5 ст.164 ГПК України, що відповідно до ч.1 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України, є підставою для залишення позовної заяви без руху для усунення вказаних недоліків, допущених при оформленні позовних матеріалів.

Керуючись ст.ст.162, 164, 174, 232, 234, 235, 255 Господарського процесуального кодексу України, суддя, -

УХВАЛИВ:

1. Позовну заяву без номеру від 03.02.2020 (вх.№96 від 03.02.2020) до приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Тернопільської області Жовніра Івана Теодоровича, м.Тернопіль, про скасування рішення державного реєстратора та про зобов`язання провести державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу щодо виходу учасника ПП «Беркут-Авто» та внести запис про зменшення розміру статутного капіталу на розмір відповідної частки у статутному капіталі ПП «Беркут-Авто», - залишити без руху.

2. Встановити позивачу - ОСОБА_1 , строк на усунення недоліків позовної заяви - десять днів з дня вручення даної ухвали суду.

3. Встановити ОСОБА_1 спосіб усунення недоліків позовної заяви шляхом: подання копії статутних документів Приватного підприємства "БЕРКУТ-АВТО" в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, зміни до яких внесено у березні 2018 року; належні докази, які підтверджують повноваження представника позивача на підписання та подання позовної заяви.

4. Копію ухвали направити рекомендованим листом з повідомленням про вручення: ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 .

Ухвала підписана, набирає законної сили 06.02.2020 відповідно до приписів ст.235 Господарського процесуального кодексу України та оскарженню не підлягає.

Суддя Н.О. Андрусик