Рішення № 87117313, 13.01.2020, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.ua

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.01.2020Справа № 910/9030/19

Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Головіної К.І., при секретарі судового засідання Лук`янчук Д.Ю., розглянувши у загальному позовному провадженні справу

за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль"

до учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль" ОСОБА_1

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - 1) ОСОБА_2 ;

2) ОСОБА_3

про визнання учасника таким, що зловживає корпоративними правами, припинення зловживання корпоративними правами

за участю представників:

від позивача: Улибіна В.О. - представник за ордером серія КВ № 727669 від 08.02.2019

від відповідача: Сурник В.М. - представник за ордером № 1015032 від 13.01.2020

від третіх осіб-1, 2, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: не з`явились

В С Т А Н О В И В:

До Господарського суду міста Києва звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль" (далі - ТОВ "Тієсто Гриль", позивач) із позовом до учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , відповідач) про визнання учасника таким, що зловживає корпоративними правами, припинення зловживання корпоративними правами.

У обґрунтування своїх вимог ТОВ "Тієсто Гриль" зазначило, що учасник ТОВ "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 , частка якого у статутному капіталі товариства складає 33 %, ухилився від участі у загальних зборах учасників ТОВ "Тієсто Гриль", які відбулись 07.11.2018 р., 27.12.2018 р., 30.01.2019 р. та 10.04.2019 р., що свідчить про зловживання учасником товариства своїми правами. Таким чином, відповідач не виконує обов`язки учасника товариства щодо прийняття важливих рішень, зокрема, про прийняття та затвердження нової редакції статуту товариства, укладення значних правочинів, розподіл прибутку товариства, що може зупинити господарську діяльність товариства та завдає шкоди позивачу.

У позові, посилаючись на ст. 13 ЦК України, ст. 24 Закону України «Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю», ТОВ "Тієсто Гриль" просить суд:

- визнати учасника ТОВ "Тієсто Гриль” ОСОБА_1 , який володіє часткою у розмірі 33 % статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль", таким, що зловживає корпоративними правами;

- припинити зловживання корпоративними правами учасником ТОВ "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 шляхом виключення його зі складу учасників ТОВ "Тієсто Гриль" та виплатою ОСОБА_1 його частки у розмірі 33 % статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.07.2019 р. вказану заяву було прийнято до розгляду та відкрито провадження, справу вирішено розглядати в порядку загального позовного провадження, сторонам надана можливість реалізувати свої процесуальні права та обов`язки. Цією ж ухвалою до участі у справі були залучені у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача інші учасники ТОВ "Тієсто Гриль" - ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 , третя особа-1) та ОСОБА_3 (далі - ОСОБА_3 , третя особа-2).

У строк, визначений законом, відповідач надав відзив по суті позовних вимог, у якому проти задоволення позову заперечив, вказав на його безпідставність.

Третя особа-2 - ОСОБА_3 надав письмові пояснення на позов, вважав, що той підлягає задоволенню з підстав, визначених позивачем.

У судовому засіданні під час розгляду справи по суті представник позивача підтримав та обґрунтував позовні вимоги, просив їх задовольнити.

Представник відповідача позовні вимоги не визнав, зазначив, що присутність учасника товариства на загальних зборах є правом учасника такого товариства, а не його обов`язком, тому відсутність ОСОБА_1 на загальних зборах учасників ТОВ "Тієсто Гриль", які відбулись 07.11.2018 р., 27.12.2018 р., 30.01.2019 р. та 10.04.2019 р. ніяким чином не свідчить про зловживання відповідачем корпоративними правами. Також вказав, що кількість голосів учасників, що були присутні на указаних загальних зборах, у своїй сукупності була достатньою для прийняття усіх рішень, винесених на порядок денний зборів. Крім того, зазначив, що право виключити учасника з товариства є прерогативою загальних зборів цього товариства, а не суду. Просив відмовити у задоволенні позову.

Представники третіх осіб-1, 2 в судове засідання повторно не з`явились, про причини неявки суд не повідомили, належним чином були повідомлені про дату, час та місце розгляду справи.

Суд, розглянувши заяви учасників справи по суті спору, заслухавши їх пояснення у судовому засіданні та дослідивши наявні у справі докази, дійшов висновку, що позов задоволенню не підлягає з урахуванням наступного.

Судом встановлено, що ТОВ "Тієсто Гриль" у 2015 році було створене рішенням учасників товариства, державну реєстрацію товариства було проведено 16.11.2015 р., про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань внесений відповідний запис № 10651020000021555.

Як вбачається з п.п. 1.2, 7.2 Статуту ТОВ "Тієсто Гриль", затвердженого рішенням загальними зборами засновників, оформленого протоколом № 1 від 10.11.2015 р., до складу учасників даного товариства увійшли: громадянин України ОСОБА_8 (розмір внеску до статутного капіталу - 34 000,00 грн., частка - 34 %); громадянин України ОСОБА_3 (розмір внеску до статутного капіталу - 33 000,00 грн., частка - 33 %); громадянин Держави Ізраїль ОСОБА_1 (розмір внеску до статутного капіталу - 33 000,00 грн., частка - 33 %).

Також судом встановлено, що 07.11.2018 р., 27.12.2018 р., 30.01.2019 р. та 10.04.2019 р. відбулись загальні збори учасників товариства ТОВ "Тієсто Гриль", які були оформлені протоколами № 07112018/1 від 07.11.2018 р., № 2 від 27.12.2018 р., № 1 від 30.01.2019 р., № 2 від 10.04.2019 р. На указаних зборах були присутні учасники товариства ОСОБА_9 та ОСОБА_3 , загальна кількість голосів яких становила 67 %, учасник товариства ОСОБА_1 на вказаних зборах був відсутнім.

При цьому на порядок денний загальних зборів учасників товариства від 07.11.2018 р. були винесені питання про: обрання голови і секретаря зборів; розгляд звіту діяльності товариства, бухгалтерських балансів 2016-2017 років, розподіл прибутку, визначення порядку покриття збитків, визначення режиму створення та використання фондів товариства; визначення основних напрямків діяльності товариства та перспектив розвитку товариства; розгляд неправомірних дій учасника товариства щодо діяльності товариства та визначення заходів зменшення негативних наслідків від неправомірних дій учасника.

На порядок денний загальних зборів учасників товариства від 27.12.2018 р. були винесені питання про: обрання голови і секретаря зборів; внесення змін до статуту ТОВ "Тієсто Гриль" шляхом викладення його у новій редакції, затвердження статуту ТОВ "Тієсто Гриль" у новій редакції; внесення змін до видів економічної діяльності (КВЕД) та змін до Єдиного реєстру юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; розгляд вжитих заходів учасником товариства щодо зменшення негативних наслідків від неправомірних дій; визначення особи, уповноваженої на здійснення державної реєстрації змін у Єдиному реєстрі юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На порядок денний загальних зборів учасників товариства від 30.01.2019 р. були винесені питання про: обрання голови і секретаря зборів; внесення змін до статуту ТОВ "Тієсто Гриль" шляхом викладення його у новій редакції, затвердження статуту ТОВ "Тієсто Гриль" у новій редакції; розгляд вжитих заходів учасників товариства щодо зменшення негативних наслідків від неправомірних дій; визначення особи, уповноваженої на здійснення державної реєстрації змін у Єдиному реєстрі юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

На порядок денний загальних зборів учасників товариства від 10.04.2019 р. були винесені питання про: обрання голови і секретаря зборів; розгляд звіту діяльності товариства, бухгалтерського балансу 2018 року, розподіл прибутку; розгляд листа учасника товариства ОСОБА_1 про відшкодування майнової шкоди; затвердження звіту про фактичні результати виконання погоджених процедур ТОВ "Тієсто Гриль" за період 2018 року; звільнення та призначення директора товариства; вирішення питання про приведення статуту товариства до вимог законодавства України; визначення особи, уповноваженої на здійснення державної реєстрації змін у Єдиному реєстрі юридичних, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Законом України, який визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників є Закон України «Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю», який набрав чинності 17.06.2018 р.

Відповідно до ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно зі ст. 32 вказаного Закону загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше, ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення.

Відповідно п. 13.11 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються персонально під підпис або рекомендованими листами із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше, як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Матеріали справи свідчать, що про проведення указаних загальних зборів відповідач був повідомлений завчасно шляхом направлення повідомлення за адресою його перебування у місті Києві та адресою реєстрації у Державі Ізраїль, також такі повідомлення були опубліковані в газеті "Урядовий кур`єр" (зокрема, про проведення зборів, які мали відбутись 07.11.2018 р., 27.12.2018 р., 30.01.2019).

У той же час, щодо виклику ОСОБА_1 на загальні збори, які відбулись 07.11.2018 р., слід зазначити, що належних доказів направлення повідомлення відповідачу (рекомендованого поштового відправлення з описом вкладення або розписки), які б свідчили, що ОСОБА_1 було направлене саме указане повідомлення про збори та останній його отримав, матеріали справи не містять.

Надані позивачем поштові квитанції від 04.10.2018 р. не дають можливість встановити, що ОСОБА_1 було направлене повідомлення про проведення зборів учасників ТОВ «Тієсто Гриль» саме 07.11.2018 р. Також опублікування у газеті «Урядовий кур`єр» № 188 (6304) від 06.10.2018 р. інформації про проведення загальних зборів учасників, які мали відбутись 07.11.2018 р. не є доказом належного повідомлення іноземного громадянина ОСОБА_1 про проведення цих зборів, у порядку, визначеному законом та статутом.

За таких обставин, позивачем не доведено належного повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників ТОВ «Тієсто Гриль» від 07.11.2018 р.

Звертаючись до суду із даним позовом, товариство вказує, що на жодні з вищевказаних загальних зборів відповідач не з`явився. Така систематична неявка учасника ТОВ "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 є ухиленням від виконання обов`язків учасника товариства та зловживанням відповідачем своїми корпоративними правами. При цьому бездіяльність указаного учасника впливає на прийняття важливих для господарської діяльності товариства рішень, зокрема, затвердження статуту товариства, укладення значних правочинів, реорганізації товариства, та може призвести до зупинення діяльності товариства, що негативно вплине на права інших учасників. За таких обставин, на думку позивача, існують підстави для визнання учасника ТОВ "Тієсто Гриль” ОСОБА_1 , який володіє часткою у розмірі 33 % статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль", таким, що зловживає корпоративними правами, та виключення його зі складу учасників ТОВ "Тієсто Гриль" із виплатою йому коштів у розмірі його частки статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль".

Перевіряючи такі доводи позивача та розглядаючи спір по суті, господарський суд виходив з наступного.

Відповідно до ч. 1 статті 13 ЦК України цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства. Частинами 2, 3 вказаної статті ЦК України передбачено, що при здійсненні своїх прав особа зобов`язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб, завдати шкоди довкіллю або культурній спадщині. Не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.

Згідно з ч. 6 статті 13 ЦК України у разі недодержання особою при здійсненні своїх прав вимог, які встановлені частинами другою - п`ятою цієї статті, суд може зобов`язати її припинити зловживання своїми правами, а також застосувати інші наслідки, встановлені законом.

Статтею 167 ГК України передбачено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції тут і далі станом на час спірних правовідносин) господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Згідно з ч. 3 ст. 3 Закону України "Про господарські товариства" іноземні громадяни, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації можуть бути засновниками та учасниками господарських товариств нарівні з громадянами та юридичними особами України, крім випадків, встановлених законодавчими актами України.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» законодавцем закріпленні обов`язки учасників товариства, до яких відносяться: дотримання статуту та виконання рішень загальних зборів учасників товариства. Учасники можуть мати обов`язки, встановлені законом та статутом товариства.

Відповідно до п. 3.4 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль», затвердженого рішенням загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 1 від 10.11.2015 року, учасники зобов`язані: виконувати своєчасно і в повному обсязі прийняті на себе обов`язки перед товариством, у тому числі і пов`язані з майновою участю, а також вносити вклади до статутного капіталу товариства в порядку, передбаченому цим статутом товариства; додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення зборів учасників та інших органів управління товариства; не розголошувати інформацію про діяльність товариства та інших учасників, яка носить конфеденційний характер або є предметом комерційної таємниці; утримуватись від дій, які можуть заподіяти шкоду господарській діяльності або діловій репутації товариства та інших учасників; нести інші обов`язки, передбачені чинним законодавством України та установчими документами товариства.

У той же час, згідно зі ст. 5 Закону України «Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю» учасники товариства мають такі права: брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; брати участь у розподілі прибутку товариства; отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість, а також можуть мати інші права, передбачені законом та статутом товариства.

Також відповідно до п. 3.3 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль» учасники мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим статутом товариства; брати участь в розподілі прибутку товариства в обсязі та формах, передбачених цим Статутом; приймати рішення про зміни статутного капіталу товариства; одержувати інформацію стосовно діяльності товариства, стану його майна, фінансово положення, прибутків та збитків; вносити пропозиції на розгляд зборів учасників та інших органів товариства, брати участь в обговоренні цих пропозицій; одержувати в першочерговому порядку продукцію (роботи, послуги), яку виробляє товариство; вийти у встановленому порядку з товариства; використовувати інші права, передбачені Статутом та чинним законодавством.

Відповідно до ч. 2 ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

Таким чином, зважаючи на норми наведених законодавчих актів та положень статуту ТОВ «Тієсто Гриль», можна зробити висновок, що участь у загальних зборах учасників товариства є правом, а не обов`язком учасника цього товариства (вказаний висновок міститься у постанові Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Отже, той факт, що учасник ТОВ «Тієсто Гриль» ОСОБА_1 не прибув на загальні збори учасників ТОВ «Тієсто Гриль», які відбулися 07.11.2018 року, 27.12.2018 року, 30.01.2019 р. та 10.04.2019 року, не може вважитися ухиленням або невиконанням обов`язків учасника товариства та зловживанням ОСОБА_1 своїми корпоративними правами.

Стосовно доводів позивача та третьої особи-2 про те, що неучасть ОСОБА_1 у вказаних загальних зборах перешкоджає прийняттю товариством важливих рішень, зокрема, нової редакції статуту товариства, зміну статутного капіталу товариства, затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника, перерозподіл часток товариства, створення інших органів товариства, надання згоди на укладення значних правочинів, правочинів щодо яких є заінтересованість, рішень про припинення товариства (поділ, злиття, виділ), суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим Законом та статутом товариства. Учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників.

На загальних зборах учасників, що проводяться відповідно до частини третьої цієї статті, ведеться протокол, у якому фіксуються перебіг загальних зборів учасників та прийняті рішення. Протокол підписує голова загальних зборів учасників або інша уповноважена зборами особа. Кожен учасник товариства, який взяв участь у загальних зборах учасників, може підписати протокол.

Відповідно до ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства.

Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону (внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; зміна розміру статутного капіталу товариства; прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства) приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону (затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності; прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника) приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Статутом товариства може встановлюватися інша кількість голосів учасників товариства (але не менше, ніж більшість голосів), необхідна для прийняття рішень з питань порядку денного загальних зборів учасників, крім рішень, які відповідно до цього Закону приймаються одностайно. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом року, з дня набрання чинності цим Законом (17.06.2018 р.), положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Отже, на момент спірних правовідносин, Статут ТОВ «Тієсто Гриль», затверджений рішенням загальних зборів засновників № 1 від 10.11.2015 р., був чинним.

Відповідно до п. 13.1 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль» вищим органом управління товариства є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників або призначених ними представників.

Згідно з 13.5 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль» загальні збори учасників товариства вважаються повноважними якщо на їх засіданні присутні учасники, що налічують у сукупності більш, як 60 % голосів, зокрема, прийняття рішень про вступ товариства в асоціації, союзи, концерни, господарські товариства (п. 13.6.10), припинення діяльності товариства (п. 13.6.18).

Згідно з п. 13.7 Статуту з питання, зазначеного у п. 13.6.1 (внесення змін до статуту товариства, яке було предметом засідань загальних зборів від 27.12.2018 р., 30.01.2019 р., від 10.04.2019 р.), рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють більш, як 50 % загальної кількості голосів учасників товариства.

Судом вже встановлено, що на загальних зборах учасників ТОВ «Тієсто Гриль», які відбулися 07.11.2018 року, 27.12.2018 року, 30.01.2019 року та 10.04.2019 року, були присутні два учасника з трьох - ОСОБА_8 , який володіє 34 % голосами товариства, та ОСОБА_3 із 33 % голосами, що разом складає 67 % голосів, а тому ці загальні збори були правомочними з усіх питань, винесених на порядок денний указаних зборів, у тому числі і змін до статуту товариства. Отже, відсутність на цих зборах учасника ОСОБА_1 (33 % голосів) жодним чином не перешкоджала розгляду та прийняттю рішень указаними загальними зборами.

При цьому на порядок денний загальних зборів від 07.11.2018 року, від 27.12.2018 року, від 30.01.2019 року та від 10.04.2019 року не ставились питання про зміну статутного капіталу товариства, затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника, перерозподілу часток товариства, створення інших органів товариства, надання згоди на укладення значних правочинів, правочинів щодо яких є заінтересованість, рішень про припинення господарської діяльності товариства, про що вказували позивач та третя особа-2.

Відповідно до ст.ст. 73, 74, 76-79 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи, а вирогідні докази - це ті, які на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

На підставі викладеного, зважаючи на встановлені судом обставини, суд вважає, що позивачем не доведено зловживання ОСОБА_1 своїми корпоративними правами учасника ТОВ «Тієсто Гриль», а його відсутність на загальних зборах учасників ТОВ «Тієсто Гриль» від 07.11.2018 року, від 27.12.2018 року, від 30.01.2019 року та від 10.04.2019 р. не була перешкодою для господарської діяльності товариства. Отже, вимога визнати учасника ТОВ "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 таким, що зловживає корпоративними правами, є необґрунтованою, а тому задоволенню не підлягає.

Щодо позовної вимоги про припинення ОСОБА_1 зловживання корпоративними правами учасника ТОВ "Тієсто Гриль" шляхом виключення його зі складу учасників ТОВ "Тієсто Гриль" та виплати ОСОБА_1 його частки у розмірі 33 % статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль", суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 100 ЦК України (в редакції, чинній на час спірних правовідносин) учасник товариства у випадках, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачає тільки два випадки виключення особи з учасників товариства з обмеженою відповідальністю, а саме: 1) невнесення вкладу для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку (ч. 2 ст. 15) та 2) у разі смерті, оголошення судом безвісно відсутнім або померлим учасника - фізичної особи чи припинення учасника - юридичної особи, частка якого у статутному капіталі товариства становить менше 50 відсотків, та якщо протягом року з дня закінчення строку для прийняття спадщини, встановленого законодавством, спадкоємці (правонаступники) такого учасника не подали заяву про вступ до товариства відповідно до закону (ч. 2 ст. 23).

Водночас, відповідно до п. 4.1 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль», чинного на час спірних правовідносин, учасник, який систематично не виконує чи неналежним чином виконує обов`язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений із товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш, як 50 % кількості голосів товариства. При вирішення питання про виключення учасника з товариства, такий учасник не бере участі в голосуванні.

Суд зазначає, що виключення учасника з товариства - є формою відповідальності його перед товариством за невиконання обов`язків, передбачених установчими документами або законом. Виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника. Воно можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами (вказаний висновок викладено у постанові Вищого господарського суду від 16.03.2016 року по справі № 922/3429/15).

Так, відповідно до п.п. 13.16.5, 13.17 Статуту ТОВ «Тієсто Гриль» до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відноситься виключення учасника з товариства.

Згідно із роз`ясненням, що міститься у пункті 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. № 4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції загальних зборів учасників цих товариств, а не суду. Виключення учасника з товариства судом є втручанням у господарську діяльність товариства, а тому суд не має права брати на себе функції органів управління товариством; суд перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання ним позову про визнання такого рішення недійсним (аналогічна позиція викладена Верховним Судом у постанові від 18.04.2018р. по справі № 922/1590/17).

З урахуванням викладеного вимога позивача про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «Тієсто Гриль» із виплатою йому його частки у розмірі 33 % статутного капіталу ТОВ "Тієсто Гриль" також задоволенню не підлягає.

Усі інші доводи позивача суд до уваги не приймає, оскільки вони не мають значення для правильного вирішення спору. За таких обставин у позові ТОВ «Тієсто Гриль» суд відмовляє у повному обсязі.

Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору у разі відмови у задоволенні позову покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 73-79, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Відмовити у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль" до учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Тієсто Гриль" ОСОБА_1 , треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 про визнання учасника таким, що зловживає корпоративними правами, припинення зловживання корпоративними правами.

Рішення ухвалено в нарадчій кімнаті та проголошено його вступну та резолютивну частини в судовому засіданні 13 січня 2020 року.

Повний текст рішення складений 23 січня 2020 року.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до суду апеляційної інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 20-денний строк з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Головіна К.І.