Ухвала суду № 86681544, 26.12.2019, Київський районний суд м. Одеси

Справа № 947/29022/19

Провадження № 1-кс/947/17061/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2019 року

Слідчий суддя Київського районного суду м. Одеси Іванчук В.М., при секретарі с/з Голобородовій В.О., за участю прокурора Одеської місцевої прокуратури № 1 Великодного Д.В., адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах приватного підприємства «МОДА» (Код ЄДРПОУ 31358428), розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України -

ВСТАНОВИВ:

До Київського районного суду м. Одеси надійшло клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України, у якому останній просить суд:

-Скасувати арешт накладений ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 27.11.2019 року по справі №947/29022/19 провадження №1-кс/947/15993/19, в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 42018162010000073 від 24.10.2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364-1, ч.1 ст.366 КК України, на майно, об`єкт нерухомості у вигляді земельної ділянки загальною площею 1,1001га, за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер: 5110136900:31:002:0080), яку передано ПП «МОДА» (ЄДРПОУ 31358428) у строкове платне користування строком на 49 років для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та благоустрою території шляхом обмеження користування у вигляді заборони проведення будь-яких будівельних робіт на вищевказаній земельній ділянці.

В судовому засіданні адвокат Березанський К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, підтримав заявлене клопотання та просив суд задовольнити його, посилаючись на викладені доводи.

Прокурор Одеської місцевої прокуратури № 1 Великодний Д.В. категорично заперечував проти клопотання про скасування арешту на майно, вказуючи, що досудове розслідування триває, призначено відповідне експертне дослідження, тривають інші слідчі (розшукові) дії для встановлення об`єктивної істини по кримінальному провадженню. Крім того, прокурор заявив клопотання про повернення клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України, оскільки останнім пропущенні процесуальні строки для звернення із зазначеним клопотанням.

Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, якими заявника обґрунтовує його задоволення, вислухавши думку учасників судового засідання, вивчивши матеріали досудового розслідування кримінального провадження оцінивши всі обставини у сукупності, слідчий суддя приходить до наступного.

Встановлено, що в провадженні СВ Київського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області знаходиться кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42018162010000073 від 24.10.2018 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364-1, ч.1 ст.366 КК України.

27.11.20.19 року ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Одеси по справі №947/29022/19 провадження №1-кс/947/15993/19 клопотання слідчого СВ Київського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області Цінського А.С. погоджено з прокурором Одеської місцевої прокуратури №1 Великодним Д.В. про накладення арешту на майно в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №42018162010000073 від 24.10.2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364-1, ч.1 ст.366 КК України задоволено, накладено арешт на об`єкт нерухомості у вигляді земельної ділянки загальною площею 1,1001га, за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер: 5110136900:31:002:0080), яку передано ПП «МОДА» (ЄДРПОУ 31358428) у строкове платне користування строком на 49 років в для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та благоустрою території шляхом обмеження користування у вигляді заборони проведення будь-яких будівельних робіт на вищевказаній земельній ділянці.

Підставою накладення арешту на вищезазначене майно послугувало збереження останнього як ймовірного предмету злочину та необхідності відповідних експертних досліджень, з метою об`єктивної істини по кримінальному провадженню.

Відповідно до ч.1 ст.174 КПК України, підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом.

Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

З огляду на викладене, на сьогоднішній день, відсутні будь-які правові підстави для арешту майна, у зв`язку з чим подальший арешт майна за відсутністю передбачених для цього достатніх правових підстав порушує право на вільне використання належного власнику майна, що суперечить загальним засадам володіння особою майном, приписам національного законодавства та вимогам ст.1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та прецедентної практики Європейського суду з прав людини (зокрема, справа «Баландіна проти України, «Батрак проти України», «Панов проти України»).

Крім того, між Одеською міською радою та ПП «МОДА», на підставі рішення Одеської міської ради від 08.02.2017 року № 1669 -VII, укладено договір оренди землі, який зареєстровано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно від 26.04.2017 року, та згідно з яким земельну ділянку загальною площею 1,1001 га, розташовану за адресою: АДРЕСА_1, передано ПП «МОДА» у строкове платне користування строком на 49 років.

На вказаній земельної ділянці ПП «МОДА» має намір здійснити будівництво 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом.

У зв`язку з чим, ПП «МОДА» в управлінні архітектури та містобудування Одеської міської ради ПП «МОДА» отримано містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки від 18.05.2017 року № 01-06/82 на будівництво 16-24 поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово- офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 .

На підставі, вищевказаних містобудівних умов та обмежень було виготовлено проект будівництва 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом.

Вищевказаний проект отримав позитивний висновок будівельної експертизи, яку виготовлено ТОВ «Українська Будівельно-Технічна Експертиза», висновок від 15.08.2018р. № 7-056-18-ЕП/ОД. У експертизі було проаналізовані усі розділи проекту, включно містобудівний розрахунок та розрахунок категорії складності будівництва. Експерт прийшов до висновку, що проект відповідає усім будівельним стандартам, нормам та правилам.

ПП «МОДА» на підставі вищевикладених документів отримано дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 112182691771 від 26.09.2018 р. виданий управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради.

27.09.2019р. з сайту https://dumskaya.net/news/odesskiy-gask-zapretil-stroit-vysotku-na-meste-b-103512/ ПП «МОДА» дізналась, що дозвіл на виконання будівельних робот № ОД НОМЕР_1 від 26.09.2018 р. виданий управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради було анульовано наказом № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради.

Оригінал наказу № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. виданий управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, ПП «Мода» отримано не було, ПП «Мода» отримала скановану копію наказу з інтернету.

Підставою анулювання дозволу, що вказаний у наказі № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. є акт проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання вимог у сфері містобудівної діяльності № 001704 від 27.09.2019р. та доповідна записка головного спеціаліста інспекційного відділу № 1 Заїченко С.А.

При цьому, акт проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання вимог у сфері містобудівної діяльності № 001704 від 27.09.2019р. було складено за результатами проведення перевірки проектної організації ТОВ «Вестт». ПП «Мода» не брала учать у перевірки, не отримувала жодного документу про перевірку, та взагалі не була обізнана про наявність такої перевірки.

У зв`язку з чим, ПП «Мода» було позбавлено можливості надати пояснення та документі для захисту своїх інтересів по цьому питанню.

Однак, результати такої перевірки, оформлені спірним Наказом про анулювання Дозволу на виконання будівельних робіт № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. прийнятий саме відносно Приватного підприємства «Мода».

02.10.2019 року, ТОВ «Вестт» передав ПП «Мода» копію акту позапланового заходу від 27.09.2019р. № 001704, копію припису від 27.09.2019р., складених Управлінням ДАБК Одеської міської ради.

Згідно зазначеного Акту, перевірка проводилась відносно генерального проектувальника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Вестт», код ЄДРПОУ 39112612.

Документи, на підставі яких проводилась перевірка, а саме: розпорядчий документ № 01-13/387ДАБК від 12.09.2019р. та посвідчення (направлення) від 13.09.2019р. № 001704 - відсутні у Позивача.

Перевірку проводив один інспектор: головний спеціаліст інспекційного відділу №1 Управління ДАБК Одеської міської ради ОСОБА_1 .

Процес проведення заходу фіксувався засобами фототехніки.

Перевірка проводилась з 16.09.2019р. по 27.09.2019 рік.

В розділі Акту, Опис виявлених порушень вимог законодавства зазначено:

1.Згідно з п. 4.1.1. ДБН «Склад та зміст плану зонування території», невідповідність наміру забудови встановленим видам дозволеного чи користування земельних ділянок і об`єктів, зазначеним у містобудівному регламенті, означає, що його застосування у відповідній територіальній зоні не допускається.

2.За результатами перевірки встановлено, що генеральним підрядником ТОВ «Вестт» проектна документація на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово-офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою : АДРЕСА_1 виготовлена з заниженням класу наслідків (відповідності) об`єкта.

Житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 , відноситься до класу наслідків (відповідальності) СС3, чим порушено вимоги Порядку розроблення проектної документації на будівництво об`єктів, затвердженого наказом № 45 від 16.05.2011р.

В акті від 27.09.2019р. № 001704 складений Управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради (надалі - Управління ДАБК ОМР), вказано нібито проектна документація розроблена всупереч плану зонування м. Одеси. А саме, в зоні Ж-4 (Ж-4п)- для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховостю від 9-ти до 16-ти поверхів, супутніх об`єктів повсякденного обслуговування населення: зона КС-5 (КС-5п)- для розташування складських підприємств.

На генеральному плані погодженої проектної документації на будівництво 16-ти поверхового 4-х секційного житлового будинку відображено, що секції №1.1 та №1.2 житлового будинку запроектовано в зоні № Г-п, яка призначена для розміщення об`єктів громадського призначення, секція №1-3 житлового будинку розташовано переважно в зоні КС-5, яка призначена для розташування складських приміщень, секція №1.4 житлового будинку запроектовано в зоні Ж-4, яка призначена для розташування житлових будинків від 9 до 16 поверхів.

ПП «МОДА» отримала в управлінні архітектури та містобудування Одеської міської ради ПП «МОДА» містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки від 18.05.2017 року № 01-06/82 на будівництво 16-24 поверхового 4-х секційного житлового будинку з торгово- офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі яких було розроблено проект будівництва.

Проект будівництва повністю відповідає містобудівним умовам і обмеженням забудови земельної ділянки від 18.05.2017 року № 01-06/82, про що свідчить позитивний висновок будівельної експертизи, яку виготовлено ТОВ «Українська Будівельно-Технічна Експертиза», висновок від 15.08.2018р. № 7-056-18-ЕП/ОД.

Містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки від 18.05.2017 року № 01-06/82 є чинними, вони не скасовані та в них не внесено жодних змін.

При проектуванні проектної документації ПП «Мода» було враховано План зонування території м. Одеси (зонінг), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19.10.2016 року № 1316-УІІ.

В плані зонування м. Одеси затверджених рішенням Одеської міської ради № 1316-VII від 19.10.2016 р. «Про затвердження плану зонування території (зонінгу) м. Одеси», на підставі чого видані містобудівні умови та обмеження, у пояснюваної записки вказано наступне.

Аркуш 47-49 пояснюваної записки зонінгу м. Одеси, зона розміщення об`єктів 5 класу санітарної класифікації КС-5 (КС-5п) Допускає наступні види використання ділянки (потребують спеціального дозволу або погодження): 1) магазини (непродовольчого спрямування), 2) підприємства побутового обслуговування. Використання території зони, розміщення підприємств і установ здійснюється відповідно до вимог ДБН 360 - 92**.

Аркуш 28 пояснюваної записки зонінгу м. Одеси, проектна громадська зона Г-п. Зона призначена для розміщення об`єктів громадського призначення на територіях, де генеральним планом визначено таку необхідність.

Аркуш 32 пояснюваної записки зонінгу м. Одеси, зони змішаної житлової забудови та громадської забудови Ж-4 (Ж-4п). Зона призначена для розташування багатоквартирних житлових будинків поверховістю від 9-ти до 16-ти поверхів, супутніх об`єктів повсякденного обслуговування населення, комунальних об`єктів, окремих об`єктів загальноміського та районного значення. Переважні види використання багатоквартирні від 9-ти до 16-ти поверхів житлові будинки.

ПП «Мода» має намір побудувати 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 .

Тобто, кожна зона використання земельної ділянки врахована у проекті будівництва, це житлова забудова, торгова забудова (магазин) та громадська забудова (офісні приміщення).

Проект будівництва 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А, відповідає плану зонування м. Одеси.

Суд звертає увагуу, що порядок використання Позивачем земельної ділянки (зонінг) визначався виключно Управлінням архітектури та містобудування при виготовленні Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, а не самостійно Позивачем.

Отже, Управлінням архітектури та містобудування при виготовленні Містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, встановлено комплекс використання території з урахуванням всіх трьох груп Зонінгу.

Крім того, на думку Управлінням ДАБК ОМР при розробці проекту будівництва 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_1 , було занижено клас наслідків, замість класу СС3 вказано клас наслідків СС2.

Таким чином, розроблення проекту будівництва є елементом архітектурної діяльності. Розробляє проект будівництва архітектор (інженер), що має кваліфікаційний сертифікат.

Розрахунок класу наслідків (відповідальності) будівель і споруд є складовою частиною проектної документації будівництва, та відповідно здійснювати розрахунок класу наслідків повинен архітектор (інженер), що має кваліфікаційний сертифікат.

Проект будівництва отримав позитивний висновок будівельної експертизи, яку виготовлено ТОВ «Українська Будівельно-Технічна Експертиза», висновок від 15.08.2018р. № 7-056-18-ЕП/ОД. У експертизі було проаналізовані усі розділи проекту, включно містобудівний розрахунок та розрахунок класу відповідальності. Експерт прийшов до висновку, що проект відповідає усім будівельним стандартам, нормам та правилам.

Крім того, захід проводився одноособово інспектором Управлінням ДАБК ОМР. В акті перевірки не містяться відомості про те, що інспектор ОСОБА_1 має відповідний кваліфікаційний сертифікат для визначення класу наслідків.

Чине законодавство надає можливість самостійно працівникам ДАБІ визначати клас наслідків під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю на об`єктах лише самочинного будівництва таких об`єктів або із залученням експертної організації чи експерта, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (ч.8 ст. ст. 32 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності»).

Будівництво 16 - поверхового 4-секційного житлового будинку з торгово - офісними приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: м. Одеса, просп. Академіка Глушка, 17-А не є об`єктом самочинного будівництва.

Натомість, Управлінням ДАБК ОМР, самостійно без залучення експерта, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат визначили клас наслідків (відповідальності) СС3. Чим допущено порушення, що свідчить про перевищення службових повноваження.

До того ж, ПП «МОДА» не погоджуючись з діями ДАБК ОМР в частині, звернулось до Одеського окружного адміністративного суду з метою оскарження наказу Управління держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. «Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 112182691771 від 26.09.2018 р.» та наказу Управління держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради № 01-13/399ДАБК від 27.09.2019р. «Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт № ОД 010172901570».

За результатами судового розгляду рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 29.10.2019 року по справі №420/5740/19 позовні вимоги ПП «МОДА» задоволено частково, зокрема скасовано наказ Управління держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради № 01-13/398ДАБК від 27.09.2019р. «Про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт № ОД 112182691771 від 26.09.2018 р.» та наказ Управління держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради № 01-13/399ДАБК від 27.09.2019р. «Про скасування права на виконання підготовчих робіт, набутого на підставі поданого повідомлення про початок виконання підготовчих робіт № ОД 010172901570».

Постановою п`ятого апеляційного адміністративного суду від 12.12.2019 року по справі №420/5740/19 апеляційну скаргу Управління державного архітектурного-будівельного контролю Одеської міської ради - залишено без задоволення.

Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 29.10.209 року залишено без змін.

Вищевикладене свідчить про незаконність дій співробітників ДАБК ОМР та підтверджує законність документів на підставі яких отримано дозвіл та сам дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 112182691771 від 26.09.2018 р. виданий управлінням держаного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради.

Так, арешт майна може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

Вирішуючи питання щодо клопотання прокурора про повернення клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України, слідчий суддя вважає за доцільне відмовити, оскільки чинним КПК України не встановлені процесуальні строки щодо звернення до слідчого судді із клопотанням про скасування арешту на майно.

З матеріалів досудового розслідування зазначеного кримінального провадження вбачається, що станом на теперішній час у відношенні посадових осіб ПП «Мода» не здійснюється жодних слідчих, розшукових та процесуальних дій, експерте дослідження (почеркознавча експертиза) призначене у відношенні генерального підрядника ТОВ «Вестт», яким розроблялася проектна документація, жодній особі не повідомлено про підозру.

Приймаючи до уваги, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 29.10.2019 року та постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 12.12.2019 року, з урахуванням того, що договір оренди та дозвільні правоустановчі документи станом на теперішній час є дійсними, а також беручи до уваги факти та обставини, які були встановлені вище, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.110, 131, 132, 170-174, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора Одеської місцевої прокуратури № 1 Великодного Д.В., про повернення клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України - залишити без задоволення.

Приймаючи до уваги, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 29.10.2019 року та постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 12.12.2019 року, з урахуванням того, що договір оренди та дозвільні правоустановчі документи станом на теперішній час є дійсними, клопотання адвоката Березанського К.І., що діє в інтересах ПП «МОДА» про скасування арешту на майно, в порядку ст.174 КПК України - задовольнити.

Скасувати арешт накладений ухвалою слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 27.11.2019 року по справі №947/29022/19 провадження №1-кс/947/15993/19, як передчасний, в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №42018162010000073 від 24.10.2018 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.364-1, ч.1 ст.366 КК України, на майно, об`єкт нерухомості у вигляді земельної ділянки загальною площею 1,1001га, за адресою: АДРЕСА_1 (кадастровий номер: 5110136900:31:002:0080), яку передано ПП «МОДА» (ЄДРПОУ 31358428) у строкове платне користування строком на 49 років для експлуатації, обслуговування нежитлової будівлі адміністративного призначення та благоустрою території шляхом обмеження користування у вигляді заборони проведення будь-яких будівельних робіт на вищевказаній земельній ділянці.

Ухвала слідчого судді набирає законної сили з моменту її постановлення та оскарженню в порядку ст.309 КПК України не підлягає.

Слідчий суддя Іванчук В. М.