Ухвала суду № 86484078, 19.12.2019, Херсонський міський суд Херсонської області

Справа №766/11277/19

н/п 1-кс/766/17783/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.12.2019 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області Радченко Г.А., при секретарі Головчиній А.В., за участі слідчого Вітковської О.В., захисника: Ілянди О.І., підозрюваної ОСОБА_1 , розглянувши клопотання старшого слідчого в ОВС відділу СУ ГУНП в Херсонській області Вітковської О.В., погоджене з прокурором відділу прокуратури Херсонської області Кістірьовим Я.С., про надання дозволу на відібрання біологічних зразків,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: надати дозвіл старшому слідчому в ОВС СУ ГУНП в Херсонській області Вітковській Олені Вікторівні, іншому слідчому включеному до складу слідчої групи в даному кримінальному провадженні – Тетеріну Анатолію Юрійовичу, Степанчуку Дмитру Миколайовичу, та (або) Тягуру Костянтину Васильовичу, та (або) Лукашевич Вікторії Вікторівні, та (або) Синяковій Інні Станіславівні, та (або) Гнатюк Яні Юріївні, та (або) Заковенко Наталії Олександрівні, та (або) Желябовській Олені Євгенівні, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12018230000000313, працівникам УПН ГУНП в Херсонській області, експертам Херсонського обласного бюро судово-медичних експертиз та працівникам медичних установ за дорученням слідчого, здійснити відбирання у підозрюваної ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 біологічних зразків, а саме зразків крові або зразків букального епітелію - примусово.

Клопотання вмотивоване тим, що Слідчим управлінням ГУНП в Херсонській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12018230000000313 за підозрою ОСОБА_2 у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст. 263, ч. 2 ст. 306, ч. 2 , 3 ст. 307 КК України, ОСОБА_3 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 2 , 3 ст. 307 КК України, ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 , 3 ст. 307 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_5 т а ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , переслідуючи прямий умисел, спрямований на порушення встановленого законом порядку обігу психотропних речовин, а саме положень ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22.12.2006, згідно з якою обіг психотропних речовин включених до таблиці IІ, списку 2 переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, на території України обмежено, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, при невстановлених досудовим слідством обставинах та час, незаконно придбали та зберігали з метою подальшого збуту за адресою: м. Херсон, вул. Комунальна, 3, психотропну речовину – амфетамін, обіг якої обмежений, до моменту її виявлення та вилучення із незаконного обігу працівниками поліції під час обшуку 15.07.2019.

Так, 15.07.2019 у період часу з 08.14 до 12.35, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , за адресою: АДРЕСА_1 виявлено та вилучено речовину, яка відповідно висновку Херсонського НДЕКЦ МВС України № 1198-НР від 16.07.2019 містить психотропну речовину, обіг якої обмежений, – амфетамін, масою (основи) 29, 1547 г, що згідно Таблиці невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 188 від 01.08.2000, є особливо великим розміром.

Таким чином, ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України – незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропної речовини, вчинені за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах.

Окрім цього, ОСОБА_2 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_5 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , переслідуючи прямий умисел, спрямований на порушення встановленого законом порядку обігу психотропних речовин, а саме положень ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22.12.2006, згідно з якою обіг психотропних речовин включених до таблиці IІ, списку 2 переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, на території України обмежено, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, при невстановлених досудовим слідством обставинах та час, незаконно придбали та зберігали з метою подальшого збуту за адресою: м. Херсон, пров. Прибережний АДРЕСА_2 , психотропну речовину – амфетамін, обіг якої обмежений, до моменту її виявлення та вилучення із незаконного обігу працівниками поліції під час обшуку 15.07.2019.

Так, 15.07.2019 у період часу з 07.21 до 11.32, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_3 , за адресою: АДРЕСА_2 виявлено та вилучено речовину, яка відповідно висновку Херсонського НДЕКЦ МВС України № 1199-НР від 16.07.2019 містить психотропну речовину, обіг якої обмежений, – амфетамін, масою (основи) 0, 1643 г.

Таким чином, ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України – незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропної речовини, вчинені за попередньою змовою групою осіб.

Окрім цього, ОСОБА_2 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_5 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , переслідуючи прямий умисел, спрямований на порушення встановленого законом порядку обігу психотропних речовин, а саме положень ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22.12.2006, згідно з якою обіг психотропних речовин включених до таблиці IІ, списку 2 переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, на території України обмежено, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, при невстановлених досудовим слідством обставинах та час, незаконно придбали та зберігали з метою подальшого збуту за адресою: м. Херсон, вул. Куйбишева, АДРЕСА_3 , психотропну речовину – амфетамін, обіг якої обмежений, до моменту її виявлення та вилучення із незаконного обігу працівниками поліції під час обшуку 15.07.2019.

Так, 15.07.2019 у період часу з 07.30 до 12.21, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , за адресою: АДРЕСА_3 виявлено та вилучено речовину, яка відповідно висновку Херсонського НДЕКЦ МВС України № 2000-НР від 16.07.2019 містить психотропну речовину, обіг якої обмежений, – амфетамін, масою (основи) 0, 18434 г.

Таким чином, ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України – незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропної речовини, вчинені за попередньою змовою групою осіб.

15.07.2019 у період часу з 08.14 до 12.35, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , за адресою: АДРЕСА_1 , серед іншого, вилучено: змив з контора, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки «№8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з обрізу мисливської рушниці, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки «№8 Для пакетів СУ ГУНП» , змив з патрону, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки «№8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з пакету в якому знаходились пакети з порошкоподібною речовиною білого кольору з рожевим відтінком, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки «№8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з пакетів з речовиною білого кольору, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП».

Окрім цього, 15.07.2019 у період часу з 07.30 до 12.21, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , за адресою: АДРЕСА_3 , серед іншого, вилучено: змив з поверхні пакету №1 з подрібненою речовиною рослинного походження, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з поверхні пакету № 2 з подрібненою речовиною рослинного походження, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з поверхні пакету № 3 з подрібненою речовиною рослинного походження, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з поверхні пакету № 4 з сипучою речовиною білого кольору, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП», змив з поверхні пакету № 5 з порошкоподібною речовиною білого кольору, який з контрольним зразком упаковано у паперовий конверт, що опечатаний відрізками аркушів з відтиском печатки « №8 Для пакетів СУ ГУНП».

Враховуючи те, що на вищевказаних змивах можуть міститись біологічні сліди підозрюваної ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , виникла необхідність у відібранні у неї біологічних зразків букального епітелію або крові, оскільки зазначені зразки можуть бути у подальшому використані в якості порівняльних зразків при проведенні генетико-молекулярної експертизи. У зв`язку з цим, з метою виявлення та фіксації слідів кримінального правопорушення для відібрання біологічних зразків у підозрюваної ОСОБА_1 необхідно здійснити її освідування.

30.07.2019 ухвалами слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області у кримінальному провадженні призначено генетико-молекулярні експертизи, проведення яких доручено Миколаївському НДЕКЦ МВС України.

За результатами проведених експертиз на змивах виявлено клітини з ядрами та встановлено їх генетичні ознаки.

В ході досудового розслідування виникла необхідність у проведенні генетико-молекулярної експертизи для встановлення наявності на зазначених змивах біологічних слідів підозрюваної ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , Для проведення зазначеної експертизи необхідне відібрання її біологічних зразків, а саме біологічних зразків букального епітелію або крові.

07.11.2019 прокурором відділу прокуратури Херсонської області Кістірьовим Я.С. винесено постанову про відібрання у підозрюваної ОСОБА_1 біологічних зразків, а саме зразків букального епітелію або крові з метою призначення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення факту чи належать останній біологічні сліди на змивах з предметів та речей, вилучених в ході проведення вищезазначених обшуків.

08.11.2019 підозрювана ОСОБА_1 , ознайомившись зі змістом постанови, відмовилась добровільно надавати зразки букального епітелію або крові, про що зазначила у протоколі відбору біологічних зразків. Факт вказаної відмови був підтверджений підписом її та її захисника у постанові про здійснення освідування та відібрання біологічних зразків.

Оперативне супроводження кримінального провадження здійснюється працівникам УПН ГУНП в Херсонській області.

З огляду на викладене, виникла необхідність у примусовому відібранні у підозрюваної ОСОБА_1 біологічних зразків, а саме зразків крові або зразків букального епітелію для встановлення факту наявності її слідів на предметах та речах, вилучених в ході проведення обшуків, що має важливе значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженню та в подальшому може бути використано в суді як доказ факту вчинення інкримінованого йому злочину.

Слідчий в судовому засіданні подане клопотання підтримав, просив його задовольнити.

Підозрювана заперечувала проти задоволення клопотання.

Захисник просила відмовити у задоволенні клопотання, оскільки примусове відібрання біологічних зразків порушить права її підзахисної та суперечитиме позиціям, що викладені у рішеннях Європейського суду з прав людини.

Заслухавши пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

Порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів.

Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Слідчим суддею встановлено, що 07.11.2019 прокурором відділу прокуратури Херсонської області Кістірьовим Я.С. винесено постанову про відібрання у підозрюваної ОСОБА_1 біологічних зразків, а саме зразків букального епітелію або крові.

08.11.2019 підозрювана ОСОБА_6 , ознайомившись зі змістом постанови, відмовилась добровільно надавати зразки букального епітелію або крові, про що зазначила у протоколі відбору біологічних зразків.

Відповідно до ст.17 Закону України «Про виконання рішення та застосування практики Європейського Суду з прав людини», суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод і практику Європейського Суду з прав людини, як джерело права.

Відповідно до статті 32 Конституції України, ніхто не може зазнавати втручання в його особисте і сімейне життя, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Біологічні зразки в особи вилучаються з метою встановлення причетності її до вчинення злочину, але примусове їх надання суперечитиме положенням ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, адже право не свідчити проти себе має будь-яка особа. Враховуючи практику та рішення Європейського Суду доцільно зауважити на тому, що біологічні зразки у особи можуть бути отримані поза її згодою лише тоді, коли метою відібрання таких зразків не є отримання доказів обвинувачення особи, яка надає такі зразки.

З клопотання слідчого вбачається, що ОСОБА_1 підозрюється у вчиненні злочину, передбаченого ч. ч. 2, 3 ст. 307 КК України і відібрані примусово у останньої зразки букального епітелію чи зразків крові будуть слугувати як доказ обвинувачення, що має вирішальне значення для встановлення вини останньої, що є недопустимим з огляду на положення ст. 87 КПК України та ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Крім того, за практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі «Х та Y проти Нідерландів») і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.

ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар.

Також на момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків, слідчий суддя з огляду на практику ЄСПЛ зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі «Яллог проти Німеччини», в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи. Виключно за таких умов, отримання біологічних зразків, що потребує порушення анатомічної цілісності тканин організму чи різного роду медичних маніпуляцій може бути визнано виправданим в розумінні практики ЄСПЛ.

Крім того, клопотання про примусове відбірання біологічних зразків розглядається в порядку ст. 160-166 КПК України. У зв`язку із зазначеним при розгляді клопотання доцільно з`ясувати, чи здійснювала сторона кримінального провадження заходи з метою отримання таких зразків у інший спосіб, наприклад, шляхом вилучення зубної щітки, використаної білизни особи, аналізів, які були здані особою добровільно тощо. Адже, примусове відібрання зразків є виправданим за умови неможливості отримати їх у інший спосіб.

Разом з тим, стороною обвинувачення не надано доказів не можливості отримати вказані зразки в інший спосіб, аніж їх примусове відібрання.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 160-166, 245 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання старшого слідчого в ОВС відділу СУ ГУНП в Херсонській області Вітковської О.В., погодженого з прокурором відділу прокуратури Херсонської області Кістірьовим Я.С., про надання дозволу на відібрання біологічних зразків у підозрюваної ОСОБА_1 – відмовити за необґрунтованістю.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддяГ. А. Радченко