Рішення № 86299681, 02.12.2019, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

02 грудня 2019 року № 640/16667/19

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Каракашьяна С.К., при секретарі судового засідання Мині І.І., за участі представників сторін: від позивача - Клименко К.О., від відповідача - Цимбалюк Л.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

За позовом ОСОБА_1 до Служби безпеки України про визнання протиправним та скасування наказу про звільнення, поновлення на посаді, виплата грошового та речового забезпечення, вчинення інших дій

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Окружного адміністративного суду міста Києва надійшов позов ОСОБА_1 , в якому позивач просить суд ( з урахуванням заяви про доповнення предмету позову):

«Зобов`язати Службу безпеки України (ЄДРПОУ 00034074, адреса: 01034, м. Київ, вул. Володимирська, буд. 33) поновити ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ,) на військовій службі на посаді старшого оперуповноваженого 5 відділу 5 управління ГУ ВКР ДКР Служби безпеки України.

Зобов`язати Службу безпеки України (СДРПОУ 00034074, адреса: 01034, м. Київ, вул. Володимирська, буд. 33) поновити та забезпечити виплату грошового та речового забезпечення за встановленими нормами відповідно до посади ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ,) поновити військове звання та вислуги за час вимушеного прогулу .

Зобов`язати Службу безпеки України (ЄДРПОУ 00034074, адреса: 01034, м. Київ, вул. Володимирська, буд. 33) забезпечити зарахування часу вимушеного прогулу у загальний строк військової служби ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_1 ).

Визнати протиправним та скасувати наказ Служби безпеки України №764-ОС від 10.06.2019р. про звільнення ОСОБА_1 з військової служби у запас Збройних Сил України.»

Позовні вимоги мотивовані тим, що надісланий представнику позивача витяг з наказу про звільнення від 10 червня 2019 року №764-ОС взагалі не підписаний Першим заступником Голови Служби безпеки України І. Бакановим. Також позивач стверджує, що позивача було звільнено 10 червня 2019 року, проте, відповідно до листка непрацездатності позивач знаходився на амбулаторному лікуванні з 29.05.2019 р. по 14.06.2019 р. включно. Отже, звільнивши позивача в період перебування останнього на лікарняному, відповідач порушив діюче законодавство України. Таким чином, Позивач вважає, що звільнення Позивача відбулося не на законних підставах, у зв`язку з чим оскаржуваний наказ Першого заступника Голови Служби безпеки України І. Баканова є протиправним та підлягає скасуванню.

Відповідачем позовні вимоги заперечуються з огляду на правомірність припинення контракту з позивачем, з огляду на наявність у позивача дисциплінарних стягнень, та звільненням позивача у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та заперечення, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, позивач проходив службу на посаді старшого оперуповноваженого 5 відділу 5 управління Головного Управління відділу контррозвідки Департаменту контррозвідувальної роботи Служби безпеки України.

При цьому, з позивачем укладалися контракти, останній - 12 червня 2018 року, строком до 31.07.2023 року.

Згідно пункту «и» частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Відповідно до підпункту «и» пункту 62 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці Служби безпеки України звільняються з військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Як вбачається з витягу з наказу першого заступника Голови Служби безпеки України лейтенанта І.Баканова «По особовому складу» від 10.06.2019 р. №764/ос, ОСОБА_1 звільнено з військової служби за підпунктом «б» пункту 61 та підпунктом «и» пункту 62 (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) та пункту 88.1 у запас Збройних Сил України.

Підставою для таких дій відповідачем було визначено те, що за час проходження військової служби в СБУ на ОСОБА_1 накладено ряд дисциплінарних стягнень за систематичне порушення виконавської та військової дисципліни, відсутності кінцевих результатів в оперативно- службовій діяльності, а саме:

догана за порушення вимог ст. 4 Дисциплінарного статуту та систематичного вживання спиртних напоїв під час виконання службових обов`язків у складі Об`єднаних сил, а також безпідставне застосування табельної вогнепальної зброї (рапорт реєстр. №17/7491 дек від 23.08.2018);

сувора догана за недотримання вимог ст. 16 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України (рапорт реєстр. №17/7492дск від 27.08.2018);

сувора догана за порушення військової дисципліни, що виявилось у відсутності кінцевих результатів в оперативно-службовій діяльності за вісім місяців 2018 року, невиконання плану залучення осіб до конфіденційного співробітництва, самоусунення від виконання вказівок керівництва підрозділу та управління (рапорт від 12.09.2018, УРОС СБУ№5163Квід 19.09.2018);

сувора догана за порушення вимог Інструкції про порядок оформлення, видачі та обліку посвідчень Служби безпеки України, що призвело до втрати службового посвідчення співробітника СБУ серії AM № 000390 (рапорт реєстр. №17/5/5-2174 від 01.12.2018);

сувора догана за відсутність кінцевих результатів в оперативно-службовій діяльності за одинадцять місяців 2018 року, невиконання плану залучення осіб до конфіденційного співробітництва, самоусунення від виконання вказівок керівництва підрозділу та управління (рапорт реєстр. №17/5/5-2481дск від 19.12.2018).

Згідно статті 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Положенням про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженим Указом Президента України «Про внесення змін до Указу Президента України від 7 листопада 2001 року № 1053» від 27.12.2007р. № 1262/2007 визначено порядок проходження військової служби за контрактом особами офіцерського складу, рядового, сержантського і старшинського складу Служби безпеки України виконання ними військового обов`язку в запасі та особливості проходження військової служби у воєнний час.

Відповідно до п. 97 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення.

Як вбачається з наданих відповідачем рапортів, догани позивачу були оголошені безпосередніми керівниками особисто позивачу 23.08.2018р., 25.08.2018р, 18.09.2018р., 06.11.2018р., 21.12.2018р., позивач з даними рапортами ознайомлений, про що свідчить його підпис.

Абзацом 2 підпункту в) пункту 61 розділу VII Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27 грудня 2007 року № 1262/2007 передбачено, що рішення про звільнення з військової служби в запас або у відставку доводиться до відома військовослужбовців Служби безпеки України, як правило, не пізніше ніж за два місяці до подання про звільнення. Безпосередні та прямі начальники проводять з ними особисті бесіди.

Відповідно до Довідки по бесіду з майором ОСОБА_1 (аркуш справи 138), наданої Відповідачем, 06.05.2019 р. заступником начальника 5 управління ГУ ВКР ДКР СБ України полковником Аксьоновим С.В. проведено бесіду та повідомлено про прийняття 05.04.2019 року рішення першим заступником Голови СБ України генерал-полковником Маліковим В.В. щодо звільнення ОСОБА_1 з військової служби у СБ України у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

При цьому, накладення зазначених стягнень позивачем не спростовувалося, вимог про їх скасування від позивача не надходило, предметом судового розгляду не було.

Дисциплінарний статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24 березня 1999 року N551-XIV (в редакції на час виникнення спірних правовідносин тут й надалі), визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, Національну гвардію України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту, Державну службу спеціального зв`язку та захисту інформації України.

Відповідно до частини першої статті 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Згідно з статтею 83 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Порядок проходження військової служби за контрактом особами офіцерського складу, сержантського і старшинського складу, рядового складу Служби безпеки України (далі - військовослужбовці Служби безпеки України), виконання ними військового обов`язку в запасі та особливості проходження військової служби в особливий період визначено Положенням N1262/2007.

Відповідно до підпункту «и» пункту 62 Положенням N1262/2007, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці Служби безпеки України звільняються з військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Поняття «систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем» розкрито, зокрема, в пункті 7.10 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого наказом Служби безпеки України від 14 жовтня 2008 р. N772 (далі - Інструкція N772), відповідно до якого, підставою для звільнення військовослужбовців із військової служби у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту з їх боку (підпункт "и" пункту 62 Положення N1262/2007) може бути неналежне їх ставлення до виконання службових обов`язків, про що свідчить накладення на них протягом року двох і більше дисциплінарних стягнень, які на момент звільнення залишаються незнятими.

Отже, зі змісту наведених норм вбачається, що контракт підлягає розірванню з підстав систематичного невиконання його умов військовослужбовцем у випадку, зокрема, накладення на військовослужбовця протягом року принаймні двох дисциплінарних стягнень, які на момент звільнення залишаються незнятими.

Щодо доводів позивача про непроведення службового розслідування щодо нього, яке повинно передувати звільненню, відповідно до статті 84 Закону України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України», то такі доводи спростовується положеннями власне самої статті 84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, аналіз якої свідчить, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування.

Тобто з наведеної норми вбачається, що проведення службового розслідування не є обов`язковою підставою для накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення та є правом, а не обов`язком командира.

Враховуючи, що під час розгляду справи відповідачем доведено належними і допустимими доказами факт неналежного виконання позивачем його службових обов`язків, суд вважає, що наявність двох дисциплінарних стягнень відповідно до підп. «и» п.62 Положення №1262/2007 та п.7.10 Інструкції № 772 правомірно врахована відповідачем, як підстава для звільнення військовослужбовця з військової служби.

Доводи позивача про порушення відповідачем вимог ст. ст. 84, 86 Дисциплінарного статуту Збройних сил України є безпідставними, оскільки відповідно до п. 7.5. Інструкції № 772 з військовослужбовцями, які звільняються з військової служби за підставами, передбаченими підпунктами «е» - «ж», «и», п. 62 Положення та підпунктами «е» - «з» п. 63 Положення, бесіди, передбачені п. 7.4 цієї Інструкції, не проводяться.

Оскільки позивач звільнений зі служби на підставі підп. «и» п.62 Положення № 1262/2007, проведення бесіди не вимагається.

Відповідно до ч. 2 п. 68 Положення № 1262/2007 днем звільнення військовослужбовців Управління Служби безпеки України з військової служби в запас або у відставку вважається день, з якого їх наказом виключено зі списків особового складу Управління Служби безпеки України.

Разом з тим, оскаржуваним наказом позивача звільнено з військової служби з дня виключення зі списків особового складу, а саме - з 10 червня 2019 року. Тобто, позивач фактично звільнений зі служби в період тимчасової непрацездатності.

Дана обставина підтверджується листком тимчасової непрацездатності серії АДЕ №059599.

Позивач зазначає про оголошення йому наказу про звільнення із служби з порушенням строків, визначених ст. 87 Дисциплінарного статуту Збройних сил України.

Разом з тим, вказані порушення оголошення оскаржуваного наказу не є підставами для його скасування з огляду на ігнорування самим позивачем його обов`язків.

Зокрема, з матеріалів справи вбачається, що позивач був повідомлений про наступне звільнення його із служби 6 травня 2019 року під час ознайомлення його з змістом відповідного подання.

Тобто, неможливість своєчасного оголошення позивачу наказу про звільнення обумовлена його діями та не залежала від волевиявлення керівництва відповідача.

Натомість, винесення наказу про виключення зі списків особового складу позивача, під час його непрацездатності, судом вбачається підставою для зміни дати такого виключення, проте, не вбачається підставою для поновлення позивача на службі.

При цьому, суд виходить з правомірності припинення служби позивача, встановленої під час судового розгляду.

З огляду на викладене та керуючись вимогами ст.ст. 2, 5 - 11, 19, 72 - 77, 90, 139, 241 - 246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в строк і порядку, передбачені статтею 255 Кодексу адміністративного судочинства України. Рішення суду може бути оскаржено за правилами, встановленими ст. ст. 293, 295 - 297 КАС України.

Повний текст рішення складено 12.12.2019.

Суддя С.К. Каракашьян