Ухвала суду № 86148146, 13.11.2019, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/15858/19

Провадження по справі № 1-кс/522/18375/19

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 листопада 2019 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Іванов В.В., при секретарі Торчинській О.О., розглянувши клопотання прокурора третього відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва досудовим розслідування у кримінальних провадженнях слідчих ТУ ДБР та слідчих регіональної прокуратури Сментини О.В., у кримінальному провадженні №42017160000001690 від 18.11.2017 року, про арешт майна, -

В С Т А Н О В И В:

Прокуратурою Одеської області проводиться досудове розслідування по кримінальному провадженню №42017160000001690 від 18.11.2017 року, за ознаками злочинів, передбачених ч.4 ст.191, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст.364 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що ТОВ «Екофлот» (код ЄДРПОУ 39453874) в портах Одеського регіону надає буксирні послуги для маневрів, швартових та інших операцій пов`язаних з входом, виходом і переміщенням в акваторії суден.

Під час проведення вказаної діяльності керівництво ТОВ «Екофлот» шляхом зловживання службовим становищем, з корисливих мотивів, можливо, розробило протиправний механізм уникнення від сплати податків до державного бюджету України. Так, ТОВ «Екофлот», на підставі укладених з іноземними компаніями договорів чартеру або фрахтування, орендує буксири з метою надання вищевказаних послуг.

Відповідно до вимог договору фрахту, вказана компанія сплачує фрахтову ставку іноземній стороні - нерезиденту з урахуванням податку від отриманого прибутку, який сплачується до державного бюджету України у розмірі 6%, посилаючись на норми міжнародних договорів України з іншими країнами у рамках уникнення подвійного оподаткування.

Разом з тим, відповідно пп. 8 п. 1 ст. 1 Закону України «Про морські порти», буксири відносяться до суден портового флоту, які забезпечують функціонування морського порту, розташовані в межах території та акваторії морського порту, і призначені для надання послуг. Також, відповідно до ст. 912 Цивільного кодексу України (далі - Кодексу) визначено, що за договором чартеру/фрахтування одна сторона (фрахтувальник) зобов`язується надати другій стороні (фрахтувальникові) за плату всю або частини місткості в одному чи кількох транспортних засобах на один або кілька рейсів для перевезення вантажу, пасажирів, багажу, пошти або з іншою метою, якщо це не суперечить закону та іншим нормативно-правовим актам. Тобто, фрахтування є орендою відповідного судна для здійснення перевезення вантажу, пасажирів тощо. Відповідно до пп. 141.4.1. ст. 141р ІІІ Податкового кодексу України (далі - ПКУ), фрахт – це винагорода (компенсація), що сплачується за договорами перевезення, найму або піднайму судна для перевезення вантажу, пасажирів тощо. Таким чином, оренда буксира не є фрахтом в розумінні ПКУ, оскільки таке судно не використовується для перевезення вантажів та пасажирів.

Відповідно до вимог ст. 160 ПКУ, доходи, отримані нерезидентом із джерела їх походження з України оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Під доходами, отриманими нерезидентом із джерел їх походження з України, розуміється лізингова/орендна плата, що сплачується резидентом на користь нерезидента. Резидент, який здійснює будь-яку плату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, зобов`язаний сплачувати податок з таких доходів за ставкою в розмірі 15% від їх суми, якщо інше не передбачено положенням міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Відповідно до ст. 3 ПКУ чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України (далі - ВРУ) і якими регулюються питання оподаткування, є частиною податкового законодавства України. Якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана ВРУ, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені ПКУ, застосовуються правила міжнародного договору.

В Україні застосування зазначених вище процедур регламентоване положенням ст. 103 ПКУ. Зокрема, особа (податковий агент) має право самостійно застосовувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України. Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умовами надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента. При цьому, бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть, якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

У разі, якщо орендна плата сплачується не власнику судна, а суб`єкту, який фрахтує це судно у власника, тобто по суті – агенту, який не є бенефіціарним власником доходу, то до такого платежу не застосовуватиметься положення міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку.

Встановлено, що ТОВ «Екофлот» за 2018 рік здійснило перерахування у державний бюджет коштів у розмірі 3 707 709 грн - за ставкою 6%, однак, відповідно до вимог законодавства мало перерахувати кошти у розмірі 9 269 272,5 грн – за ставкою 15%.

В ході проведення оперативно-розшукових заходів співробітниками УСБУ в Одеській області отримано наступну інформацію.

До схеми виведення грошових коштів в офшорні зони та недоотримання бюджетом України відповідних відрахувань від фрахтування буксирів українським підприємствам у іноземних компаній, причетні працівники Одеської митниці ДФС в Одеській області (посади та інші дані яких встановлюються), які можливо за матеріальну допомогу, надають сприяння в проведенні протиправної діяльності посадовим особам комерційних структур, серед яких: ТОВ «Екофлот» (код ЄДРПОУ 39453874), ТОВ «Навігейт» (код ЄДРПОУ 42289472), ТОВ «Таг Сервіс» (код ЄДРПОУ 42042357), ТОВ «Прайм Едженсі» (код ЄДРПОУ 40762683) та ТОВ «Одеська буксирна компанія» (код ЄДРПОУ 42786329).

Встановлено, що юридична адреса та фактичне місце знаходження офісу ТОВ «Прайм Едженсі» (код ЄДРПОУ 40762683): м. Одеса, Митна площа, 1, корпус А, (бізнес центр «Марін Плаза»), офіс 102, 105 та 206. Крім того, за вказаною адресою свою діяльність також здійснюють ТОВ «Таг Сервіс» (код ЄДРПОУ 42042357), ТОВ «Навігейт» (код ЄДРПОУ 42289472). ТОВ «Одеська буксирна компанія» (код ЄДРПОУ 42786329) здійснює свою діяльність за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська, 1/20, офіс 512 (стадіон «Чорноморець», бізнес центр «Шевченківський»).

25 жовтня 2019 року на підставі ухвали слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 23.10.2019 проведено обшук за місцем діяльності ТОВ «Одеська буксирна компанія» за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська, 1/20, офіс 512. В ході проведення обшуку вилучено:

- оригінали аркушів паперу формату А4 з чорновими записами у кількості 6 (шести) штук;

- копія проекту договору поворотної безвідсоткової фінансової допомоги від 23.10.2019 на 2 аркушах;

- копії документів, що були зроблені з реєстраційних та правоустановчих документів щодо буксиру «Александрія» (ІМО 8129888), всього 61 аркуш;

- копії документів, що були зроблені з реєстраційних та правоустановчих документів щодо буксиру «Австралія» (ІМО 85011385), всього 227 аркушів.

Позиція учасників судового розгляду.

Прокурор в судове засідання не з`явився, надав заяву щодо повернення клопотання на доопрацювання.

Адвокат Байдерін О.А., який діє в інтересах ТОВ «Одеська буксирна компанія» в судове засідання не з`явився, надав заперечення на клопотання прокурора про арешт майна.

Вивчивши матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, приходжу до висновку, що у задоволені клопотання необхідно відмовити з наступних підстав.

Мотиви суду.

Відповідно до ч.1 ст. 170 КПК арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову. стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення чи відчуження. Слідчий, чи прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладене арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.

Відповідно до ч.2 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ч.3 ст.170 КПК України, у випадку необхідності збереження речових доказів, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що вказане майно є знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Слідчим суддею встановлено, що в провадженні прокуратури Одеської області проводиться досудове розслідування по кримінальному провадженню №42017160000001690 від 18.11.2017 року, за ознаками злочинів, передбачених ч.4 ст.191, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст.364 КК України.

25 жовтня 2019 року на підставі ухвали слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 23.10.2019 проведено обшук за місцем діяльності ТОВ «Одеська буксирна компанія» за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська, 1/20, офіс 512. В ході проведення обшуку вилучено речі та документи (перелік згідно клопотання).

Згідно вимоги пункту 1 розділу ХІ «Перехідних положень» КПК «України щодо реалізації органами прокуратури функції досудового розслідування, строк дії якої спливає 17.11.2019, прокурором відділу прокуратури Одеської області Сментиною О.В. 11.11.2019 подальше проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні №42017160000001690 від 18.11.2017 за ч. 4 ст. 191, ч. 2 ст. 212, ч. 2 ст. 364 КК України доручено слідчим Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у м.Миколаєві, у зв`язку з чим в задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту слід відмовити.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 167, 168, 170-173 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В:

У задоволенні клопотання прокурора третього відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва досудовим розслідування у кримінальних провадженнях слідчих ТУ ДБР та слідчих регіональної прокуратури Сментини О.В., про накладення арешту на зазначене в клопотанні майно, яке вилучено у ході проведення обшуку за місцем діяльності ТОВ «Одеська буксирна компанія» за адресою: м. Одеса, вул. Маразліївська, 1/20, офіс 512 - відмовити з підстав, викладених в мотивувальній частині ухвали слідчого судді.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до апеляційного суду Одеської області протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя: Іванов В.В.

13.11.2019