Рішення № 85957484, 27.11.2019, Миколаївський окружний адміністративний суд

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 листопада 2019 р. № 400/2615/19 м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Устинова І.А., розглянув у письмовому провадженні адміністративну справу

за позовом:ОСОБА_1 , АДРЕСА_1

до відповідача:Військової частини А 2227, вул. 40 років Перемоги, 4, м. Первомайськ, Миколаївська область, 55202

треті особи:Центральний районний військовий комісаріат м. Миколаєва, вул. Шевченка, 45, м. Миколаїв, 54001

про:визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з позовом до Військової частини А 2227 (далі - відповідач), за участю третьої особи - Центрального районного військового комісаріату м. Миколаєва, з вимогами:

- визнати протиправною бездіяль ність відповідача щодо неприйняття наказу по особовому складу поо строковій частині про звільнення позивача в запас, призваного під час мобілізації на особливий період;

- зобов`язати відповідача виключити позивача зі списків особового складу військової частини А 2227 та направити справу до Центрального районного військового комісаріату м.Миколаєва.

Ухвалою суду від 10.09.2019 року справу призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження з викликом у судове засідання, яке суд призначав на 03.10.2019р.

Позивач в обгрунтування позовних вимог зазначив, що відповідач протиправно не прийняв наказ про звільнення ОСОБА_1 в запас та виключення зі списків військової частини.

Представник відповідача у судовому засіданні 03.10.2019р. надав усні пояснення щодо позовних вимог та просив суд відмовити в позові повністю. До матеріалів справи представник відповідача надав копію витягу з наказу командувача військ оперативного командувння "Південь" від 12.05.20016р. за № 63 та копію витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 24.10.2018р., які суд долучив до справи.

Представник третьої особи у судовому засіданні надала пояснення та просила суд відмовити в позові повністю.

Ухвалою від 03.10.2019р. суд зобов`язав Військову частину А 2227 надати до суду всі наявні копії документів (особова справа та/або інші документи) про проходження ОСОБА_1 військової служби у Військовій частині А2227, а в разі відсутності таких документів - надати суду відповідні письмові пояснення., а третю особу - надати всі наявні копії документів щодо звернень ОСОБА_1 з приводу спірного питання, а також документи щодо проходження військової служби ОСОБА_1 , а в разі відстності таких документів - надати суду відповідні письмові пояснення.

24.10.2019р. третя особа надала до суду письмові пояснення та копії витребуваних судом документів.

Суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання за наявними у справі матеріалами.

З урахуванням наданих в судовому засіданні пояснень сторін, та дослідив матеріали справи, суд встановив таке.

Наказом командира військового комісара Центрально-Миколаївського обєднаного районного військоовго комісаріату (по особовому складу) від 13.05.2014р. № 21 призвано на військову службу з зв"язку з мобілізацією з 13.05.2014р. в командування В 2326 ОЗ та направлено для проходження військової служби до військової частини 19 бТрО старшого лейтенанта запасу ОСОБА_1 .

Згідно Витягу з наказу командувача військ оперативного командування "Південь" начальника відідлу комплексуванння офіцерами - заступника начальника управління персоналу штабу військової частини А 2393 полковника Ю ОСОБА_2 .Черкашина від 12.05.2016р. за № 63 відповідно п. 116 “Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України” - капітана ОСОБА_1 , командира мотопіхотної роти 19 окрмого мотопіхотного батальйону 40 окремої артилерійської бригади увільнено від займаної посади та зараховано в розпорядження командувача військ оперативного командування "Південь".

В матеріалах спраив міститься Витяг з Єдиного Реєстру досудових розслідувань від 13.11.2018 року, відповідно до якого в період з 02.09.2014 по 13.05.2016 року на території пункту постійної дислокації військової частини польова пошта В2326 військовослужбовці в кількості 81 особа за частковою мобілізацією, на особливий період, у вказаній військовій частині відкрито у складі групи відмовилися виконати наказ про вибуття в зону проведення АТО.

Крім того, відповідно до листа Миколаївського зонального відділу Військової служби правопорядку від 26.12.2017р. за № 5682/1, в якому зазначено, що згіно наказу командира військової частини пп В2326 від 16.02.2015 року № 9 у військовій частині було пизначено та проведено службове розслідування за фактом не зявлення вчасно капітана ОСОБА_1 на службу без поважних причин.

Під час проведення організаційних заходів у 2016 році Миколаївським зональним відділом Військової служби правопорядку встановлено, що капітан ОСОБА_1 на посаду у військовій частині А2227 не призначався у зв`язку з самовільним залишенням 15.02.2015 року військової частини пп В2326 та перебуває у розпорядженні.

Відповідно до повідомлення Миколаївського обласного військового комісара від 10.10.2017р. № 14/7234 позивач до Миколаївського обласного військового комісаріату та Центрального РВК м.Миколаєва щодо звільнення з військової служби не звертався та на облік не ставав.

Указом Президента України № 328/2015 від 12 червня 2015 року “Про звільнення з військової служби військовослужбовців, які були призвані на військову службу під час мобілізації, на особливий період відповідно до Указу Президента України від 21 липня 2014 року № 607 "Про часткову мобілізацію" постановлено провести у липні - вересні 2015 року звільнення з військової служби військовослужбовців, які були призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період відповідно до Указу Президента України від 21 липня 2014 року № 607 "Про часткову мобілізацію", крім тих, які висловили бажання продовжувати військову службу. Міністерству оборони України, Міністерству внутрішніх справ України, Службі безпеки України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Державній спеціальній службі транспорту провести звільнення з військової служби військовослужбовців, які були призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період відповідно до Указу Президента України 21 липня 2014 року № 607 "Про часткову мобілізацію", у визначені терміни, крім тих, які висловили бажання продовжувати військову службу, перевезення звільнених з військової служби військовослужбовців до місць проживання (перебування) та забезпечення їх комплексної польової форми одягу за сезоном і харчування під час переміщення до місць проживання (перебування).

Відповідно до п. “є” ч. 8 ст. 26 Закону України “Про військовий обов`язок і військову службу” (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин): “Під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, а також які вислужили встановлені строки строкової військової служби, військової служби за призовом осіб офіцерського складу у строки, визначені рішенням Президента України”.

Частиною 9 цієї статті названого закону встановлено, що: “Звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України”.

Пунктом 234 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 визначено, що: “Перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби”.

Пунктом 242 названого Положення встановлено, що: “Після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення, військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання.

При звільненні з військової служби на військовослужбовця оформляється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) в обов`язковому порядку надає висновок щодо доцільності проходження служби у військовому резерві Збройних Сил України на визначених ним посадах. Ця характеристика додається до особової справи військовослужбовця.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини”.

Тобто, виключення зі списків особового складу військовослужбовця, звільненого з військової служби, можливе за умови здачі посади та проведення з ним усіх необхідних розрахунків по грошовому, продовольчому та речовому забезпеченню. При цьому, виключення військовослужбовця зі списків особового складу до проведення усіх необхідних розрахунків дозволяється лише зі згоди такого військовослужбовця.

Матеріалами справи встановлено, що позивач звертався до відповідача з рапортом про виключення його з списків особового складу військової частини А2227 та просив відповідача напрвити його сообову справу до Централтного районного військового комісаріату м.Миколаєва.

Судом встановлено, що відповідно до наказу командира військової частини пп В2326 від 16.02.2015р. № 9 у військовій частині було призначено службове розслідування за фактом нез`явлення вчасно капітана ОСОБА_1 на службу без поважних причин. Під час проведення організаційних заходів у 2016 році позивач на посаду у військовій частині А 2227 не призначався у зв`язку з самовільним залишенням 15.02.2015р. військової частини пп В2326 та перебуванням у відрядженні. Факт проведення службового розслідування щодо відмови військовослужбовців виконувати наказ командира про прибуття в зону проведення АТО підтверджується витягом з Єдиного рестру досудових розслідувань від 13.11.2018р., наданим третьою особою до матеріалів справи.

При цьому, суд зауважує, що позивачем зазначена обставина не заперечується.

При цьому, в матеріалах справи відсутні будь-які пояснення позивача щодо причин його відсутності на службі.

Однак, на підставі викладеного вище суд зазначає, що звільнення військовослужбовця із Збройних Сил України з виключенням останнього зі списків особового складу ВЧ - польова пошта В2227, передує певна процедура передбачена Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008.

На виконання наведених вище приписів названого Положення, зокрема п. 242 цього Положення, суд вказує, що позивачу необхідно повернутись до військової частини для встановлення офіційного строку перебування самовільного залишення частини, особисто передати посаду, ознайомитись з наказом про виключення зі списків військової частини, після чого з ним буде проведено повний розрахунок.

Крім того, при проведенні службових розслідувань за фактами самовільного залишення військової частини, в службовому розслідуванні в обов`язковому порядку фіксується конкретний проміжок часу, який особа була відсутня в розташуванні військової частини. Вказані факти враховуються при визначенні виду дисциплінарного стягнення, нарахуванні грошового забезпечення, та враховуються при визначенні міри покарання в рамках кримінального провадження.

Наказом Міністерства оборони України від 26 травня 2014 року № 333, затверджена Інструкція з організації обліку особового складу Збройних Сил України.

Відповідно до п. 2.9 названої Інструкції, виключення зі списків особового складу військової частини проводиться наказом по стройовій частині в такі строки, зокрема осіб, які самовільно залишили військові частини або місце служби, та тих, що не з`явилися в строк без поважних причин на службу при призначенні, переміщенні, з відрядження, відпустки, навчання або закладів охорони здоров`я тривалістю понад три доби, - тільки після з`ясування причин залишення ними (неповернення) військової частини та порушення кримінальної справи, але не раніше ніж через три місяці після закінчення встановленого строку відрядження, відпустки, лікування, навчання або самовільного залишення військової частини. Протягом цього часу вони вважаються тимчасово відсутніми і обліковуються у штабі військової частини у книзі обліку тимчасово відсутнього і тимчасово прибулого до військової частини особового складу в окремому розділі.

Таким чином, відповідно до перелічених вище вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, а також Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, суд приходить до висновку, що оскільки капітан ОСОБА_1 самовільно залишав військову частину та після його повернення до її розташування за даним фактом чотири рази призначались службові розслідування, а в подальшому, позивач до моменту закінчення такого розслідування знову самовільно залишав військову частину, суд приходить до висновку, що у командування військової частини були відсутні підстави одразу, після закриття службового розслідування, видати наказ, прийняти посаду та справи у капітана ОСОБА_1 , виключити останнього із списків особового складу військової частини А 2227, та провести всі необхідні розрахунки.

Із врахуванням викладеного, суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 є безпідставними, тому задоволенню не підлягають.

Відповідно до статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно зі ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів та у доведенні перед судом їх переконливості.

За таких обставин, позов задоволенню не підлягає.

Судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) до Військової частини А 2227 (вул. 40 років Перемоги, 4, м. Первомайськ, Миколаївська область, 55202, код ЄДРПОУ 26614923) відмовити.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду через Миколаївський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя І. А. Устинов